破产企业清算组法律地位和诉讼主体资格之分析[精选]

第一篇：破产企业清算组法律地位和诉讼主体资格之分析[精选]

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破产企业清算组法律地位和诉讼主体资格之分析

想到企业破产程序，大家很自然就想到破产企业清算组的成立和作用问题。这是因为，对企业破产而言，关于其债权或债务的破产清算无疑是最重要的程序，而完成这一切，又不能不依靠一个组织机构来组织实施。考虑到企业破产的原因（主要是经营管理不善）和企业宣告破产后企业股东、内部管理机构、企业职工、企业的债权人、债务人等相互间利益冲突问题，成立一个代表各方利益的清算机构自然而然就被推到了首要位置。按照我国1986年生效实施的《破产法》第二十四条规定：人民法院应当自宣告企业破产之日起十五日内成立清算组，接管破产企业。清算组负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配。清算组可以依法进行必要民事活动”。然而，我们在参与具体的企业破产清算法律事务过程中发现：正是由于类似的法律、法规或司法解释规定得过于原则或模糊，导致社会公众（包括部分司法人员）对破产企业清算组的法律地位产生了认识上的偏差和分歧，尤其是在与破产财产相关的一些诉讼中存在滥用破产企业清算组之诉讼主体资格情形。

本文试图从法理和实证角度，对破产企业清算组的法律地位和诉讼主体资格特做些简要分析，希望能引起企业破产事务参与者们和立法部

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门的必要重视，以便及早对破产企业清算组之法律地位和功能明确进行定位，避免大家因认识不统一而产生更多的司法裁判上的混乱不统一状况。

一、关于破产企业清算组法律地位分析

若要对破产企业清算组准确进行法律定位，必须对破产企业清算组成立的特殊时间和条件、特殊职责或功能、特殊人员组成等方面进行必要的分析。下面就从破产企业清算组这几方面的特殊性分别展开叙述。

（一）破产企业清算组成立的时间和条件具有特殊性。按照我国目前《破产法》及相关司法解释的规定，企业因经营管理不善而严重资不抵债后可以向当地人民法院申请破产；企业的债权人也可以向债务人所在地的人民法院提起破产清算的偿债程序。人民法院在宣告企业破产之日起十五日内便可成立清算组，接管破产企业。可见，与非破产企业清算组织不同的是，破产企业清算组成立的时间和条件具有如下特殊性：

1、破产企业清算组是在企业已经严重资不抵债进入破产程序后成立的；非破产企业清算组织是在企业出现章程规定的解散事由且在企业资产足以偿还其债务的前提下成立的。当然，若通过清算程序，发现企业已实际资不抵债时，企业可宣布进入破产清算程序，重新成立清算组织。

2、破产企业清算组是在企业进入破产宣告阶段后成立的；非破产企业清算组织则由企业根据其具体情况可随时成立。

3、破产企业清算组是由人民法院来组织成立的；非破产企业清算组

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织则由企业的投资人、股东或上级主管部门来组织成立的，一般由企业内部机构或委托中介会计师事务所进行，清算人员因为业务关系而相互配合，其作为独立机构的特性不像破产企业清算组那样明显。

（二）破产企业清算组的职责或功能具有特殊性。依据《破产法》及相关司法解释的规定，破产企业清算组的主要职责是：

1、接管破产企业。向破产企业原法定代表人及留守人员接收原登记造册的资产明细表、有形资产清册，接管所有财产、帐册、文书档案、印章、证照和有关资料。破产宣告前成立企业监管组的，由企业监管组和企业原法定代表人向清算组进行移交；

2、清理破产企业财产，编制财产明细表和资产负债表，编制债权债务清册，组织破产财产的评估、拍卖、变现；

3、回收破产企业的财产，向破产企业的债务人、财产持有人依法行使财产权利；

4、管理、处分破产财产，决定是否履行合同和在清算范围内进行经营活动。确认别除权、抵销权、取回权；

5、进行破产财产的委托评估、拍卖及其他变现工作；

6、依法提出并执行破产财产处理和分配方案；

7、提交清算报告；

8、代表破产企业参加诉讼和仲裁活动；

9、办理企业注销登记等破产终结事宜；

10、完成人民法院依法指定的其他事项。可见，企业进入破产清算程序后，其对外代表机关（一般为法定代表人）和内部执行机关（一般为董事会、总经理和各业务科室）依法已不能再继续履行企业正常管理职责，其代表机关和执行机关的职责由清算组接管后代为履行。

（三）破产企业清算组成员组成具有特殊性。依据我国《破产法》及相关司法解释，对国有企业而言，清算组成员由人民法院从企业上级

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主管部门、政府财政部门等有关部门和专业人员中指定。对非国有企业而言，清算组成员可从律师、会计师、审计师或资产评估师等专业人员中聘用组成；当然前提条件是该些聘用人员必须经审理破产案件的人民法院认可。因为，按照《破产法》的规定，清算组须对人民法院负责并且报告工作，而不是对破产企业股东会或上级主管部门负责并报告工作。人民法院应当及时指导清算组的工作，明确清算组的职权与责任，帮助清算组拟订工作计划，听取清算组汇报工作。清算组有损害债权人利益的行为或者其他违法行为的，人民法院可以根据债权人的申请或者依职权予以纠正。人民法院可以根据债权人的申请或者依职权更换不称职的清算组成员。另外，法律还规定：破产企业清算组可以聘任必要的工作人员参与破产清算工作。但我们认为：对这些被聘用的参与具体破产清算事务的工作人员不属于也不应当属于破产企业清算组成员的概念。通过以上介绍，我们不难发现破产企业清算组人员组成具有如下特殊性：

1、临时性，即为完成破产清算目的而临时招集人员组成；

2、专业性，即一般要求清算组成员熟悉破产程序和破产业务；

3、确定性，即人员组成具体名单最终由人民法院确定；

4、无利益关联性，即要求清算组成员不能由破产企业内部股东、管理人员或与破产企业财产分配存在重大利益关联的人员担任；

5、可变换性，即由人民法院根据具体情形更换清算组成员，尤其是涉及清算组成员不称职或有渎职行为时。

通过以上对破产企业清算组成立的时间和条件、功能或职责、成员组

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成等方面的分析，对破产企业清算组的法律地位我们可以作出如下结论性意见：

1、破产企业清算组是在特殊情况下为终结破产企业法人资格之目的而依法成立的机构，其本身无独立财产，其法律人格应附属于破产企业本身。

2、从破产企业所涉及的外部债权债务法律关系看，破产企业清算组是代表破产企业对外进行意思表示的表意机关或代表机关。

3、从破产企业内部组织和管理角度看，破产企业清算组是在人民法院指导下对内管理破产企业并执行清算义务的执行机关。

4、破产企业清算组作为破产企业清算义务人，其具体功能或职责完全由法律来规定，所以其在法律上具备怎样的权限和主体地位也是法定的，不存在自由约定的问题。

二、关于破产企业清算组诉讼主体资格分析

按照我国《民事诉讼法》及相关司法解释规定，公民、法人或其他组织可以作为诉讼主体参加诉讼。司法实践中，我们发现不少地方法院在涉及破产企业的诉讼中，直接把破产企业清算组列为诉讼当事人。甚至，破产企业的法人资格被终止后，个别人员或组织机构仍以破产企业清算组名义任意参加诉讼。很显然，法律的理论和法律的实践再次出现了如下矛盾和冲突。

（一）《破产法》及相关司法解释规定：企业进入破产宣告程序后由清算组接管破产企业；人民法院宣告企业破产后，应通知破产企业的债务人或财产持有人向清算组清偿债务或交付财产；清算组可以依法进行必要民事活动；等等。正是基于类似上述法律依据，所以，在破

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产清算的法律实践中，在不少地方，破产企业清算组拥有公章，直接以自己作为独立机构的名义向破产企业的债务人催收债务、对外签订让破产企业承担法律义务的合同、向破产企业的债权人分配财产或提起有关民事诉讼等。很显然，这等于将破产企业清算组的法律地位或主体资格放到了与破产企业的法律地位或主体资格相等同的位置；而且，从形式上看，破产企业清算组作为一个独立机构或组织在主体资格方面已完全替代了破产企业本身。

（二）从法理上讲，企业进入破产宣告程序且破产企业清算组成立后，破产企业的法人资格在清算结束前并没有终止或消灭，甚至经人民法院或清算组同意其仍可继续进行必要的生产经营活动。也就是说，企业进入破产程序后，在其法人资格消灭前，其仍享有一定的民事权利能力和行为能力。尽管破产企业法人的代表机关和执行机关是破产企业清算组，但清算组从事民事活动（如催收债权或承认债务）所产生的法律效果却由破产企业来承担。这时的清算组行使的职能有些类似于企业破产前的法定代表人或董事会等企业内部机构行使的职能。在企业破产前，企业法定代表人或董事会等机构从事对企业债权进行清收、对企业债务进行确认、对外签订合同等民事行为肯定要以企业的名义进行，那么在企业进入破产程序后，清算组从事上述行为为什么就可以不以破产企业的名义进行呢？而且法律本身从没有关于破产企业清算组可以进行代表诉讼的直接明文规定。我们认为：即便是有此规定，恐怕也不符合代表诉讼的条件。因为破产企业清算组从事民事活动或提起诉讼不应当是为了清算组自身的直接或间接利益受到

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损害而为之，而只能是为完成破产清算事宜为之。另，对非破产清算而言，在企业主体资格被注销前，企业所从事任何民事活动仍以企业自身的名义进行，不会以企业内部清算组织或某个机构的名义进行。

（三）从诉讼法角度讲，目前在我国可以作为诉讼主体的当事人包括公民、法人或其他组织。破产企业清算组若作为诉讼主体参加诉讼肯定不属于法人诉讼，也不应当属于法律规定的其他组织”参加诉讼的范畴。因为，按照诉讼法相关司法解释，作为诉讼主体的其他组织”是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：１、依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织；２、依法登记领取营业执照的合伙型联营企业；３、依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；４、经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体；５、法人依法设立并领取营业执照的分支机构；６、中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构；７、中国人民保险公司设在各地的分支机构；８、经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业；９、符合本条规定条件的其他组织。很显然，破产企业清算尽管有相应的人员组成，但却没有独立的财产，无法以自身能力对外承担法律上的财产责任。所以，破产企业清算组也不应被理解为法律认可的其他组织。按照民法上权利能力、行为能力和责任能力相统一的理论，对于不具备民事法律责任承担能力的组织或机构，法律也不应认可其对外民事权利能力（指该组织或机构的对外主体资格能力）。当然，我们若有必要赋予破产企业清算组在诉讼主体方面的法律地位，可以通过完善代表诉讼制度来解决。

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综上分析，我们认为：破产企业清算组不应是一个离开破产企业而独立存在的组织或机构，它属于破产企业内部的特殊表意机关（代表机关）和执行机关。破产企业清算组成员若在破产清算过程中渎职违法有损害破产企业债权人利益、破产企业职工利益、国家利益或破产企业股东利益等行为，所产生的法律责任应当由清算组成员个人承担。破产企业清算组没有属于自己的财产，在破产清算过程中，对外不应具有民事主体法律资格，若需对外签约或诉讼，不能以自己名义而应当以被清算的破产企业名义组织实施进行。而且在破产企业法人资格消灭后，破产企业清算组必须解散，任何人或组织更不得再以破产企业或清算组名义进行民事活动。破产程序终结后若仍有可以追收的破产财产、追加分配等善后事宜需要处理的，一律由审理破产案件的人民法院或破产企业所在地的人民政府负责，相关当事人（包括原破产企业股东、债权人和债务人、清算组成员等）仍有提供协助处理的义务。以上为笔者管窥之见，欢迎大家批评指正！

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第二篇：审计部门应加强对破产企业清算组的监督

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审计部门应加强对破产企业清算组的监督作者：许万祥

来源：《财会通讯》2003年第08期

第三篇：国外企业委托中国内地律师法院诉讼主体资格授权委托书法定代表人证明书公证认证

/zlzx/7059.html

第四篇：刑法诉讼广州市人民政府办公厅关于广州市企业关闭破产转制有关问题的通知

广州市人民政府办公厅关于广州市企业关闭破产转制有关问题的通知

(穗府办〔2000〕20号)

各区、县级市人民政府，市府直属各单位：

为了贯彻落实中共中央十五届四中全会、省委八届四次会议和市委七届六次全会的精神，全面推进我市国有企业的改革与发展，有效推进2000年实施关闭、破产、转制的工作计划，经市人民政府同意，现就我市企业关闭破产转制有关问题通知如下：

一、关于关闭破产企业职工安置费用的来源。

(一)关于破产企业职工安置费用来源。按照《破产法》及国务院国发〔1997〕10号文件的有关规定，结合我市实际情况，破产企业的职工安置费用，由企业的投资主体负责解决三分之一，按企业隶属关系，政府负责解决三分之二。如果破产清算分配后仍有剩余资产处置收入，在归还财政垫支职工安置费用后，作为国有资产收益上缴(对属于纳入国家计划内的破产企业，职工安置费用从破产财产中列支。如果破产企业资产变现不足以支付职工安置费用的，由政府解决，法院终结破产程序)。

(二)关于关闭企业职工安置费用来源。按照“三家抬”(企业、社会、财政)的做法，关闭企业的职工安置费用来源由企业资产变现或企业的投资主体负责解决三分之一，其余三分之二按企业隶属关系由政府统筹解决，对企业处置后资产的多余部分，按照中共广州市委办公厅穗办〔2000〕3号文件的规定，应首先全额集中专户，30%转为国有资产收益，70%返还国有资产授权投资机构统筹安排。投资主体(行业内)有多户关闭破产企业的，对因个别企业资产未能及时变现而影响由投资主体负责解决三分之一的职工安置费用来源的，原则上可在本行业的关闭破产企业剩余资产变现上缴的国有资产收益中垫支，若本行业上缴的这部分款项不足，可由其他投资主体(行业)关闭破产企业剩余资产变现上缴的国有资产收益中垫支。待关闭破产企业资产变现后及时归还国有资产收益垫支的款项。

二、关于关闭破产转制企业分批推进、财政支付职工安置费用的基本原则。

(一)分批推进。拟分4-5批，每批选择30-40户左右企业(包括关闭、破产、被兼并、股份合作制、产权整体转让或大部分转让等)。

(二)财政支付关闭破产企业职工安置费用的基本原则是“三先三后”：一是先757户内企业，后757户外的企业。

二是先易后难。“易”--企业已实施停产半停产、企业职工人数少(特别是在职职工)、资产易变现、债务简单、连带担保责任小、年内可“销号”(统计、企业法人能注销)的企业;“难”--企业职工人数多(特别是在职职工)、产权不清、资产难变现、债务形成复杂、涉及连带责任大。

三是先国有企业，后集体企业。

上半年要集中精力重点处置757户内的工业企业。

三、关于关闭破产企业申请政府解决职工安置费用的审核。

为处理好关闭破产企业的职工安置费用，真实而有效地控制政府支出安置职工费用的成本，对关闭破产企业申请政府解决职工安置费用的审核程序规定如下：

(一)企业上报。各集团公司(经委口)或主管委、局(非经委口)经过可行性分析研究后，按照规定程序审批关闭破产企业，同时按照“先易后难”的原则上报本系统关闭破产企业排序名单及申请财政资助职工安置费用的数额，并附送拟关闭破产企业征求职代会意见后的董事会同意关闭破产的决议(无董事会的，提交企业党政班子同意的意见)及企业的实施方案。

(二)市国企业确认企业名单。市国企办协调小组根据各集团公司和主管委、局的意见，经过分析、研究后，对全市拟安排职工安置费用的关闭破产企业名单进行分批和初步排序，提交市国企办公室主任会议研究，确定政府资助职工安置费用的企业名单，并形成会议纪要。

(三)市劳动和社会保障局初审。市劳动和社会保障局根据列入会议纪要的企业名单，审核各集团公司和有关委、局逐个上报关闭破产企业按规定的职工安置方案、安置职工人数、安置职工费用等，并将审核结果抄送市国企办和市财政局以及有关接收安置机构。有关安置职工的程序详见附件一。审核时间为10个工作日以内。

(四)按隶属关系，由市或县级市财政局复核并拨款。市财政局对列入会议纪要并经市劳动和社会保障局初核的企业进行复核，在审查企业或集团公司应付“三家抬”的资金已落实到位后，将经审核的政府应资助职工安置费用拨至集团公司或原主管局指定的统一帐号，并将有关拨款情况及时抄送市国企办。复核时间为10个工作日以内。

(五)集团公司(经委口)、有关委、局(非经委口)组织实施。各集团公司、有关委、局负责对政府拨付企业的职工安置费用进行监管，并负责组织实施，保证专款专用(如出现挪用，要追究领导的责任)，努力实现企业年内统计、企业法人“销号”。

具体的审核办法和拨款手续，由市劳动和社会保障局、财政局制订。

四、关于企业的“销号”及工商注销问题。

2000年重点通过推进关闭、破产、被兼并、股份合作制、产权整体或大部分转让五种形式，促进消灭一批757户内的亏损企业，实现降低亏损额和亏损面。

(一)关于统计“销号”问题。

为准确反映全市国有及国有控股工业企业脱困工作进度，特对关闭、破产、兼并和转制企业的统计作以下规范：

1.破产企业：正在实施破产的企业在法院发布公告后，由申请破产企业的集团公司或原主管局将法院的立案通知书复印件送市统计局备案，实施统计“销号”。

2.关闭企业：企业已实施全面停产并不再进行生产的，在人员已分流、安置后，由关闭企业的集团公司或原主管局将经市劳动和社会保障局确认的证明材料报市统计局备案，实施统计“销号”。

3.兼并企业：兼并双方在完成财务并帐后，由兼并方的集团公司或原主管局将经市财政局、国资局审核并确认的证明材料报市统计局备案，对被兼并企业实施统计“销号”。

4.转制企业(含股份合作制改组、产权整体或大部分转让等)：在依法向工商行政管理部门重新注册登记后，由转制企业的集团公司或原主管局将工商行政管理部门出具的企业终止文件或重新登记注册的工商执照复印件报市统计局备案，原转制前企业可实施统计“销号”，并按新的注册登记类型上报统计数据。

(二)关于企业法人注销登记(“销号”)问题。

1.破产企业：由破产企业的清算组凭法院终结裁定书向工商行政管理部门申请办理企业法人营业执照的注销登记。

2.关闭企业：涉及完税(地税、国税)、债务清偿等多个环节，工商行政管理部门对几种特殊情况拟作以下处理：

(1)缺完税证明和公章的，投资主体或主管部门有承诺意见在半年内补齐的，可办理注销登记。

(2)对两年以上没年检的名存实亡的企业，投资主体或主管部门提出名单和意见，工商行政管理部门依法吊销营业执照。

(3)对于欠债较多的企业按规定一时难以办理注销的，但经投资主体或主管部门提供清理完债权债务的意见并承诺在企业注销后承担所有债权债务的，可给予办理注销登记。

(4)企业申请，经银行认可，工商行政管理部门可凭企业的投资主体或主管部门同意文件和企业申请注销登记表，予先出具该企业注销登记正在办理的说明。

3.兼并企业：在完成合并报表后一个月内，由兼并方根据资产、债务清理情况，依法向工商行政管理部门申请办理被兼并企业的工商执行注销或变更登记。

4.股份合作制(改组)：在股份合作制企业方案批复后的一个月内，由拟实施股份合作制改组的企业依法申请办理股份合作制企业注册登记，继承原企业债权债务的，原企业执照自行注销。

5.产权整体转让或大部分转让：企业产权整体转让或大部分转让成交的当日起一个月内，承让方在办理重新登记的同时办理原企业工商执照注销登记。

(三)国有资产产权登记的“销号”(变更)，仍按现行管理办法执行。

五、关于关闭破产企业的资产变现问题。

资产能否及时变现，是关闭破产企业迅速终结的关键。为迅速实现资产变现，目前提出如下几个资产变现的思路：

(一)优先选择资产公开招标拍卖方式。对关闭破产企业，特别是破产企业的资产，按照法规要求，有条件的(有一定市场基础、客户较多的)，尽量选择资产公开招标拍卖方式处置，以保证公开、公平、合法。

(二)政府集中收回一批企业的国有土地使用权。由于企业资产变现特别是土地使用权的处置，需要相当长的时间，再考虑政府要求“统一规划、统一征用、统一开发、统一管理，实行公开招标拍卖出让制度”，为加快关闭破产企业的推进，对实施关闭破产的企业的国有土地使用权，经市国土局审核后，实施集中收回，统一处置，以便及时解决安置职工费用和处理债务等问题，使关闭破产企业迅速“销号”。集中收回后的处置方式有三种：1.公开招标拍卖出让;2.投标出让(含“生地”招标);3.土地随厂房等地上建筑物原状进行交易。具体采取的处置方式，由市国土局根据地块条件和房地产市场情况商有关委办后确定。

市国土局在收回关闭破产企业土地使用权时，部分企业补偿费的支付方式参照拍卖广州机床厂土地使用权补偿费支付方式，待关闭破产企业土地使用权有偿出让后支付该地块的补偿费;部分企业经研究，可参照万宝冰箱企业重组的办法，采取由国土局贷款垫支方式。市国土局支付或垫支的补偿费的金额，视关闭破产企业土地的具体情况而定。

(三)鼓励职工赎买企业的资产或净资产。鼓励原关闭破产企业的职工成立新的股份合作制或私营企业，在商国资等部门同意后，可采用分期付款方式购买原企业经评估后的资产或净资产(带负债)。

(四)实施先关闭后兼并，由优势企业承接关闭未销号企业的资产债务。在有利于优势企业发展、不拖跨优势企业的前提下，在关闭企业的人员已分流、安置后(减轻了兼并方的人员负担)，可由优势企业实施兼并(承接关闭企业的资产和债务)，实现“销号”。

(五)实施以资抵债。由企业与债权银行协商，签订协议，实施以资(产)抵债(务)，促进资产变现。

(六)实施集中合并处置。在征得主要债权银行同意的前提下，由集团公司统一组织，通过合并，实施多个关闭企业集中处置，减少亏损企业户数，减少费用开支，实施资产统一变现、统一管理、统一还债。

六、关于其它问题。

(一)关于连带担保责任问题。对关闭破产企业涉及的连带担保责任，由企业及集团公司(或原主管局)积极征询法院意见，并主动与债权银行协商，依法妥善解决。

(二)关于关闭破产企业职工集资款、拖欠工资、医疗费问题。解决关闭破产企业的职工集资款、拖欠工资、医疗费等问题，必须严格区分性质，综合分析、区别处理：企业职工的集资款，应在企业的资产变现或由其投资主体负责统筹解决;若属于企业财务上的工资结余，不应列入拖欠工资，也不能由政府解决;拖欠职工医疗费应在认真考虑企业原进行医疗制度改革情况的基础上，由集团公司严格把关，并由企业或其投资主体负责解决。

(三)关于企业申请破产法院立案问题。拟申请破产企业的职工安置方案经市劳动和社会保障局批准，在企业的职工安置费用来源已明确并能保证落实的前提下，法院在收齐(包括法院要求补充、更正的材料)破产申请的材料(详见附件二)后，按照《破产法》规定7日内决定是否立案。

(四)落实集团公司工作责任制。对申请政府资助职工安置费用的企业，要求其集团公司或原主管委、局在充分审核、自身努力筹集资金的基础上，并要向全国企办写出保证书，确保实现预期的工作目标。

(五)坚持依法依规推进关闭破产。在推进企业关闭破产中，有关企业及集团公司或原主管局要充分听取各方面的意见，确保方案的可行性和可操作性，做好清产核资、资产评估、财务审计等基础工作，坚持依法依规处置资产、清理债权债务，严禁借关闭破产之机逃废银行债务，造成国有资产流失。

(六)区(含开发区)、县级市的关闭破产企业职工安置费用，由其同级政府财政安排列支。

附件：

一、广州市劳动和社会保障局关于关闭破产企业职工安置程序

二、广州市中级人民法院关于债务人申请企业破产须提交审查的材料目录

广州市人民政府办公厅二000年四月十日

第五篇：关于破产企业合同债权转让的法律限制分析

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关于破产企业合同债权转让的法律限制分析

按照债法之基本原理，债即指一方当事人依法得请求他方为一定给付之法律关系。其中，当事人依法订立的合同是产生债之法律关系的一种主要方式，即称之为“合同之债”或“合意之债”。原则上，这种合意之债只在订约的双方当事人(系指债权人和债务人)之间产生法律效力，不应当及于合同外的第三方当事人。所以，债被形象地比喻为债权人和债务人之间的“法锁”，只有债务人履行了自己的义务后，这把“法锁”才能打开。但是按照我国《合同法》之相关条文规定，债权人是可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人的，而且这种债权转让行为只须对债务人履行通知义务即可。是否所有的合同债权都可以进行转让呢?对列入破产企业的合同债权转让是否存在某些特殊限制呢?本文在此主要就“破产企业合同债权转让之法律限制”问题做些法理性分析，希望能引起有关破产企业或与破产企业合同债权相关联的当事人的必要重视，以避免因破产企业债权转让存在问题而引发不必要的纠纷。

一、关于破产企业合同债权的特殊性分析

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按照我国目前《破产法》及相关司法解释的规定，企业因经营管理不善而严重资不抵债后可以向当地人民法院申请破产;企业的债权人也可以向债务人所在地的人民法院提起破产清算的偿债程序。人民法院在宣告企业破产之日起十五日内便可成立清算组，接管破产企业。清算组负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配。清算组可以依法进行必要民事活动。企业进入破产清算程序后，企业的所有合同债权(包括在破产清算期间形成的债权)便被列入破产企业财产的范围。破产企业的合同债权具有哪些特殊性呢?我们不妨通过有关的具体法律规定内容对破产企业债权的一些特殊性作必要分析。

(一)按照我国《破产法》第二十五条内容之规定，即“破产企业的债务人和财产持有人，只能向清算组清偿债务或者交付财产”。即一般情况下，破产企业债权的受偿主体只能是清算组。

(二)按照《最高人民法院关于审理破产案件若干问题的规定》(以下简称“《破产规定》”)第十九条内容之规定，即“人民法院受理企业破产案件后，以债务人为原告的其他民事纠纷案件尚在一审程序的，受诉人民法院应当将案件移送受理破产案件的人民法院”。即破产企业的涉诉债权是能够改变案件司法管辖权的一个重要理由。

(三)按照《破产规定》第七十条内容之规定，即“债务人在被宣告破产时未到期的债权视为已到期，属于破产财产，但应当减去未到期的法律咨询s.yingle.com

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利息”。即破产企业的债权不受原合同所约定债权的履行期间限制。

(四)按照《破产规定》第七十三条内容之规定，即“清算组应当向破产企业的债务人和财产持有人发出书面通知，要求债务人和财产持有人于限定的时间向清算组清偿债务或者交付财产。破产企业的债务人和财产持有人有异议的，应当在收到通知后的七日内提出，由人民法院作出裁定。破产企业的债务人和财产持有人在收到通知后既不向清算组清偿债务或者交付财产，又没有正当理由不在规定的异议期内提出异议的，由清算组向人民法院提出申请，经人民法院裁定后强制执行”。即破产企业的债权必须经过同债务人直接确认或人民法院裁定确认后才可进入破产财产或执行程序。

我们认为：上述法律及司法解释内容关于破产企业债权的一些规定应主要是针对破产企业合同债权的一些规定，同时也反映了破产企业合同债权的某些特殊性。

二、关于一般合同债权转让的前提条件分析

我国《合同法》第七十九条规定“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：(一)根据合同性质不得转让;(二)按照当事人约定不得转让;(三)依照法律规定不得转让”。依据《合同法》该条规定内容，我们认为：一般合同债权原则是可以进行转让的，但特殊情况下不得进行转让。特殊情况是指上述

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三种情形。即只要不存在国家法律规定或当事人约定方面的转让限制，债权人对其债权进行转让原则上应受法律保护。

但是依据《合同法》第八十条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外”。也就是说债权人转让债权仅须履行通知债务人的义务即可，并无须征得债务人的同意。同时，为保护债务人利益，债权转让通知一经发出确认，就具有不可撤销的法律效力;在债务人向债权受让人履行义务前，且债权受让人同意撤销的应视为债权转让的通知没有发出。

另外，《最高人民法院关于适用<合同法>若干问题的司法解释》第二十七条内容规定“债权人转让合同权利后，债务人与受让人之间因履行合同发生纠纷诉至人民法院，债务人对债权人的权利提出抗辩的，可以将债权人列为第三人”。第二十九条内容规定“合同当事人一方经对方同意将其在合同中的权利义务一并转让给受让人，对方与受让人因履行合同发生纠纷诉至人民法院，对方就合同权利义务提出抗辩的，可以将出让方列为第三人”。通过此司法解释内容，我们认为：债权人将其合同债权转让后，债权的受让人便取代原合同债权人的法律地位，成为合同主体的一方当事人。但是为保护债权受让人的利益，债权人对其所转让的债权存在瑕疵担保义务，即债权人与债务人应对债权的受让人就转让的债权存在的瑕疵承担连带责任。这或许也是一

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般合同债权转让无须经过债务人确认的一个重要理由吧。

三、关于破产企业合同债权转让的法律限制分析 ?

通过以上破产企业合同债权所存在的特殊性和一般合同债权可转让性的法律分析，我们认为：目前我国法律没有关于破产企业合同债权转让的禁止性规定;按照法律规定的原则精神和相关司法解释内容，破产企业的合同债权是可以进行转让的，但应当在考虑破产企业合同债权特殊性的基础上对其转让要从转让主体、确认程序、转让公开、优先受让等方面进行必要的法律限制。

(一)首先，破产企业合同债权的转让主体只能是进入破产宣告程序后的破产企业清算组。除了破产企业清算组外，其他任何法律主体(包括人民法院、破产企业债权人、债务人等)都无权对破产企业合同债权的转让问题作出决定。此向限制符合清算组在企业破产后代行企业法人能力的相关法律规定。

(二)其次，破产企业转让的合同债权必须经过确认，没有经过确认程序的合同债权不得进行转让。因为没有经过债权确认程序，破产企业合同债权存在的真实性、时效性难以得到保证，转让后无法保证债权

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受让人的权益。破产企业合同债权的确认主要存在以下三种方式：第一、清算组向债务人发出书面催收债务的通知书后，债务人明确以书面形式表示按债务催收通知书中确定的数额偿还债务的;第二、债务人对债务催收通知书确定的债务数额提出异议后，人民法院以裁定形式对具体的债权数额进行确定的;第三、在企业破产宣告前合同债权已经通过生效的法院裁判或仲裁裁决进行确认的。需要特别强调说明的是：破产企业清算组委托会计师事务所等中介机构对破产企业合同债权进行单方审计并出具审计结论的行为不属于破产企业合同债权的确认程序。

(三)再次，转让破产企业合同债权必须通过公开拍卖程序。因为破产企业转让合同债权的直接目的是为了将债权变成现金，以便应对破产清算费用或更公平、更及时地进行破产财产分配;同时也为了保证能对破产企业合同债权进行公平合理的定价，不致因转让价款太低而损害破产企业和相关利害关系人的权益。所以，对破产企业合同债权转让只有通过市场拍卖程序进行才符合公开透明的竞价原则，才能保证破产企业和相关利害关系人的最大利益。

(四)最后，转让破产企业合同债权还应当保证在同等价款条件下破产企业债权人的优先受让权。因为，企业破产后将直接影响到破产企业原债权人的利益，它们本应享有的债权可能因债务人破产无法得到偿还或无法得到充分偿还。如果在同等价款条件下，法律赋予破产企业

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债权人有优先受让破产企业所转让的破产企业合同债权的权利，那么也算是实现破产企业与破产企业债权人之间利益平衡的一种方式。当然，破产企业的债务人也可以通过拍卖程序受让或购买破产企业的合同债权，但是其不得通过受让破产企业合同债权的形式与自己所欠破产企业的债务进行抵销。因为破产企业债务人在受让破产企业债权后可通过行使抵销权的方式来降低自己实际应承担的债务(因为债权的受让价格一般明显低于债权的实际数额)，从而损害破产企业的利益。

综上所述：

考虑到破产企业合同债权的特殊性，对其转让行为进行一定的限制是必要的，尤其是要求被转让的合同债权必须经过确认和公开拍卖这两个程序非常地有必要。因为，对破产企业合同债权转让进行限制，其目的就在于实现破产企业、破产企业的相关利害关系人(包括破产企业员工、债务人、债权人等)、破产企业合同债权的受让人等各方主体的利益平衡。破产企业合同债权转让时若没有经过确认和公开拍卖程序的，该转让行为应属无效，其所产生的不良法律后果应由破产企业清算组或破产企业合同债权的受让人来承担。对未经确认的破产企业合同债权，即使已通过公开拍卖程序，债务人也有权(基于对原债权人的抗辩权)拒绝向被转让的合同债权的受让人履行义务。鉴于目前我国《破产法》及相关司法解释对破产企业债权转让还缺乏具体明确的规定，在企业破产实践中，破产企业债权转让因存在不经确认、法律咨询s.yingle.com

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不公开拍卖等诸多不规范因素往往会引发出诸多不必要的诉讼纠纷。所以，我们希望立法机关在制定新的《破产法》时要充分考虑这些问题，也希望破产企业或与破产企业合同债权相关联的当事人在处置或转让破产企业合同债权时也要充分重视这些问题。

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 监管协议(委托资产管理)http://s.yingle.com/y/fb/958238.html

 房地产中介委托合同(一般形式)http://s.yingle.com/y/fb/958237.html

 技术咨询合同(2003版)http://s.yingle.com/y/fb/958236.html

  合作开发合同 http://s.yingle.com/y/fb/958235.html 授权培训中心协议书范本http://s.yingle.com/y/fb/958234.html

2018

破产企业清算组法律地位和诉讼主体资格之分析[精选]

第一篇：破产企业清算组法律地位和诉讼主体资格之分析[精选]

第二篇：审计部门应加强对破产企业清算组的监督

第三篇：国外企业委托中国内地律师法院诉讼主体资格授权委托书法定代表人证明书公证认证

第四篇：刑法诉讼广州市人民政府办公厅关于广州市企业关闭破产转制有关问题的通知

第五篇：关于破产企业合同债权转让的法律限制分析

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