医疗事故罪若干问题探讨

第一篇：医疗事故罪若干问题探讨

【关键词】 医疗事故罪；犯罪构成【中图分类号】13914；r0

5【文献标识码】b

【文章编号】 1007—9297(2003)02—0092—0

3医疗事故罪是1997年第八届全国人大五次会议修订

刑法时新增加的罪名，原刑法对医务人员由于严重不负责

任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健

康的，没有

直接规定刑罚。少数重大医疗责任事故是比照适用玩忽职

守罪等罪名处罚。虽然新刑法增加了医疗事故罪，但通过

近几年来的司法实践，对《刑法》“医疗事故罪”中的“严重不

负责任”“严重损害就诊人身体健康”，以及医疗事故罪的有

关鉴定问题争议颇多，认识比较混乱。作者结合国务院《医

疗事故处理条例》的颁布与实施，现就医疗事故罪在认定上的几个问题，提出个人的探讨意见。

一、医疗事故与医疗事故罪的渊源与现状

1987年，国务院发布了《医疗事故处理办法》(以下简

称《办法》)。该《办法》将医疗事故界定为“医疗事故，是指

在诊疗护理工作中，因医务人员诊断护理过失，直接造成病

员死亡、残废，组织器官损伤导致功能障碍的。”同时该《办

法》将医疗事故分为责任事故和技术事故。其“责任事故是

指医务人员因违反规章制度、诊疗护理常规等失职行为所

致的事故”。“技术事故是指医务人员因技术过失所致的事

故”。《办法》第24条规定“医务人员由于极端不负责任，致

使病员死亡，情节恶劣已构成犯罪的，对直接责任人员由司

法机关依法追究刑事责任。”这里从行政法规的角度界定了

只有医务人员极端不负责任，致使病员死亡，情节恶劣的，才由司法机关依法追究刑事责任。然而由于当时的《刑法》

(1979年刑法)没有医疗事故罪，而是以玩忽职守罪追究其

刑事责任的。而玩忽职守是指国家工作人员严重不负责

任，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。

而当时司法机关的立案标准是：由于玩忽职守，造成死亡

1人以上或者重伤3人以上，或者直接经济损失在5万元以

上的，或者虽然不足上述数额，但情节恶劣，致使工作生产

受到重大损害的，或者由于玩忽职守造成严重政治影响的。

将《刑法》和有关规定与《办法》第24条比较，《办法》规定医

务人员要极端不负责任，致使病员死亡，情节恶劣的才以玩

忽职守追究其刑事责任。由于《刑法》颁布在前，而《办法》

颁布在后，显然《办法》将《刑法》规定作了限制性解释。

新《刑法》第335条规定：“医务人员由于严重不负责

任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的，处

3年以下有期徒刑或拘役。”。这里《刑法》不但规定医务人员

严重不负责任造成就诊人死亡要追究其刑事责任，而且严

重损害就诊人身体健康的，也要依法追究其刑事责任。而

《办法》仅规定：医务人员由于极端不负责任，致使病员死

亡，情节恶劣的，对直接责任人员由司法机关追究刑事责

任。由于《办法》将“严重不负责任”，限制为“极端不负责

任”，将“造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康”，限制为“致使病员死亡，情节恶劣”。从而导致法律与行政

法规之间的脱节或不一致，影响法制的统一和法律的正确

实施。

2002年4月4日国务院令第351号公布《医疗事故处

理条例》(以下简称《条例》)，并于2002年9月1日起施行。

该《条例》将医疗事故界定为“医疗机构及其医务人员在医

疗活动中，违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和

诊疗护理规范、常规、过失造成患者人身损害的事故。”它首

次将医疗事故的主体界定为医疗机构及其医务人员。<条

例》第6章罚则第55条规定：对负有责任的医务人员依照

刑法关于医疗事故罪的规定，依法追究刑事责任。《条例》

摒弃了《办法》的限制性解释，其规定就甚为严谨。由于《条

例》废止了《办法》关于医疗技术事故与医疗责任事故的区

分，从而使司法机关在对医疗事故罪的认定上，突然失去了

依托。打破了过去办理医疗事故罪总是要先由卫生行政部

门的医疗事故鉴定委员会做出属于医疗责任事故的鉴定，公安、司法机关再根据有关情节立案侦查的被动办案模式。

二、关于对“严重不负责任”的认识

所谓“严重不负责任”，是指医务人员在诊疗护理活动

中，在履行职责的范围内，违反医疗卫生管理法律、行政法

规、部门规章和诊疗护理规范、常规，对于应当可以防止出

现的危害结果，应当预见而没有预见，或已经预见而轻信可

以避免

第二篇：医疗事故罪的界定标准(2017最新)

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医疗事故罪的界定标准(2017最新)

——医疗事故罪的概念及其构成

医疗事故罪，是指医务人员由于严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的行为。

(一)主体要件

本罪主体为特殊主体，是达到刑事责任年龄并具有刑事责任能力的实施了违章医疗行为的医务人员。医务人员是指具有一定医学知识和医疗技能，取得行医资格，直接从事医疗护理工作的人员，包括医院医务人员及经批准的个体行医者。由于医务工作有极强的专业性、技术性和导致人身伤亡的危险性，所以，国家卫生行政管理机关向来十分重视对行医者任职资格的考核，事实上只有具备一定医疗知识和技能，才能避免行医的特殊危险性，从而达到救死扶伤的目的。目前社会上存在一些既无医疗技能又未取得行医许可证的非法行医者，这些人不属于医疗事故罪的主体。

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(二)主观要件

本罪在主观方面表现为过失，即行为人主观上对病人伤亡存在重大业务过失。在这里，本罪要求行为人主观上存在重大过失而不是一般过失，即从主观上过失程度之轻重来说，行为人主观上存在严重过失。临床医疗活动本身有特殊的导致人身伤亡的危险性，医务人员稍有不慎即会发生不幸后果，如果把一般过失行为确定为犯罪，于情理上有失公平、于法律上则有失于严苛。因此，本罪主观方面是指存在业务过失而不是普通过失。医务人员依照法律承担救死扶伤的职责，有义务对自己的医疗业务行为负责，即对病人的生命健康安全负责，而医务人员的业务能力实际是指其业务技术水平。

(三)客体要件

本罪侵犯的客体是医疗单位的工作秩序，以及公民的生命健康权利。犯罪对象是生命健康安全正遭受病魔侵害的病人。所以，倘若救治措施不能客观上起到控制病情发展的作用，则必然由于病情发展而引起人体健康的更大损害，直至导致伤残、功能障碍和死亡结果。

(四)客观要件

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本罪在客观方面表现为严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的行为。具体而言，包括以下几个方面：

1、医务人员在诊疗护理工作中有严重不负责任的行为

严重不负责任，是指在诊疗护理工作中违反规章制度和诊疗护理常规。根据国务院《医疗事故处理办法》的规定，医疗事故按事故发生的原因分为责任事故和技术事故。医疗技术事故，不构成犯罪。这里的规章制度，是指与保障就诊人的生命、健康安全有关的诊疗护理方面的规章制度，包括诊断、处方、麻醉、手术、输血、护理、化验、消毒、医嘱、查房等各个环节的规程、规则、守则、制度、职责要求，等等。医疗事故案件中常见的违反规章制度的情况有：错用药物、错治病人、错报输血、错报病情、擅离职守、交接班草率、当班失职等。诊疗护理常规，是指长期以来在诊疗护理实践中被公认的行之有效的操作习惯与惯例。各项诊疗操作和护理，均有一定的操作规程的要求，这些规程是为了保障操作稳准，避免失误而制定的，在诊疗操作和护理工作中必须遵照执行，否则就有可能导致医疗事故的发生。

2、因严重不负责任行为导致病人严重损害身体健康或死亡的结果

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危害结果的大小是衡量违法行为社会危害性的大小和区分罪与非罪的客观标准，构成本罪在客观上必须要求发生了病人重伤或死亡的结果。严重损害身体健康是指按照1987年国务院颁布的医疗事故处理办法第六条所称的二级医疗事故和三级医疗事故。二级医疗事故，是指造成就诊人严重残疾或者严重功能障碍的;三级医疗事故是造成就诊人残废或者功能障碍的。

3、严重不负责任行为与病员重伤、死亡之间必须存在刑法上的因果关系

医疗伤亡结果之形成不同于一般加害事件之处在于。后者是加害行为本身直接引起人体机体损伤，而前者则多是由于医疗措施未能有效阻止病情发展而导致病情恶化而引起伤残或死亡，或者是医疗措施对人体侵害直接引起病人伤亡，或者由于医疗措施客观上加重了病情，促使病人伤亡，可见医疗伤亡结果的出现既同原患疾病有关，又同医疗行为有关。违章医疗行为对病情的实际作用可以是四种，即有效、无效、反效、直接破坏人体。据此，可以把医疗伤亡形成机制分为四种：(1)违章医疗行为虽然对阻止病情有效，但是效用不足而最终因病情发展引起病人伤残或死亡，如抢救农药中毒病人时使用的解毒剂数量不足致使病人死亡;(2)违章医疗行为对病情没起到任何作用而由于病情发展引起伤残、死亡，这包括医方违章不作为和无效作为两种情形;(3)违章医疗行为同治疗需要背道而驰从而加剧病情引

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赢了网s.yingle.com 起病人伤亡，如用反药等;(4)违章医疗行为本身直接破坏人体而直接引起伤亡或同原患伤病相互迭加共同导致病人伤亡，如手术时操作粗心误伤大血管等等。这四种情形中，违章医疗行为均与病人伤亡结果之间存在因果关系。依社会一般观念观察，上述后两种情形中违章医疗行为与病人伤亡间的联系容易为人们注意，而在上述前两种情形中，由于医疗措施客观上起到一定治疗作用或者至少没有起反作用，因而违章医疗行为与病人伤亡间的关系易被忽视。这是特别值得引起注意的。医疗伤亡结果之出现大多数同违章医疗行为有关，又与病情本身有关，那么，应如何认定违章医疗行为对伤亡结果的原因力大小?这应看医疗行为之违章程度即违法性程度如何。只有医疗行为严重违反医疗规章制度，才能由行为人对病人伤亡结果承担刑事责任，这是基于对医务工作特殊性及危险性的照顾而得出的结论。

 医疗纠纷范围界定处理制度与操作程序 http://s.yingle.com/yl/764624.html

 新（药品不良反应报告和监测管理办法）下月实施 http://s.yingle.com/yl/764623.html

 蚌埠：16小时竟没输进患者体内一滴药水

http://s.yingle.com/yl/764622.html

 为八胞胎母亲助产，美国医生面临调查 http://s.yingle.com/yl/764621.html

 用药安全：惠氏修改抗抑郁药文拉法辛说明书 http://s.yingle.com/yl/764620.html

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赢了网s.yingle.com  输血引起的医疗事故纠纷

http://s.yingle.com/yl/764619.html

 国家食品药品监督管理局要求：查处非法药品“蜂蚁健骨素” http://s.yingle.com/yl/764618.html

 “苦乐宁胶囊”涉嫌虚假宣传被查处 http://s.yingle.com/yl/764617.html

  医疗过错责任 http://s.yingle.com/yl/764616.html “医学生”应

有“准医

生”资格

http://s.yingle.com/yl/764615.html

 “药品一价制”为市民节省药费http://s.yingle.com/yl/764614.html

1800万元

 医疗事故鉴定费用多少

http://s.yingle.com/yl/764613.html

 “培养医生”,患者并非完全没有责任 http://s.yingle.com/yl/764612.html

 医院执行限塑令 患者取药不方便

http://s.yingle.com/yl/764611.html

 医疗事故处理申请审查什么

http://s.yingle.com/yl/764610.html

 护士睡觉图引发网友“生存讨论” http://s.yingle.com/yl/764609.html

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赢了网s.yingle.com  "神医"为何横行17年 http://s.yingle.com/yl/764608.html

 我国加强罗格列酮及其复方制剂的使用管理 http://s.yingle.com/yl/764607.html

 医生把下脉开张药方3900元

http://s.yingle.com/yl/764606.html

 医院医生“捧场”门口药店

http://s.yingle.com/yl/764605.html

 发改委:四项措施解决药价虚高基层医疗机构药品不加价 http://s.yingle.com/yl/764604.html

 四川广元：惊现石药集团青霉素瓶内有异物 http://s.yingle.com/yl/764603.html

 医药代表发放回扣属实

http://s.yingle.com/yl/764602.html

  如何看懂牙医的病历 http://s.yingle.com/yl/764601.html 医生两

点

执

业

实

现

优

势

互

补

http://s.yingle.com/yl/764600.html

 “承认会犯错”并不削弱医生权威 http://s.yingle.com/yl/764599.html

 医疗事故鉴定所必须的证据材料--患者有权复印病 http://s.yingle.com/yl/764598.html

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赢了网s.yingle.com  让“违规开药处罚”来得更猛烈些 http://s.yingle.com/yl/764597.html

 抗炎药说明增不良反应提示

http://s.yingle.com/yl/764596.html

 医疗事故鉴定在诉讼中的证据效力 http://s.yingle.com/yl/764595.html

 国家发改委通知公布国家基本药物零售指导价格 http://s.yingle.com/yl/764594.html

 医院误诊引发的继续治疗费用应否赔偿 http://s.yingle.com/yl/764593.html

 眼睛工伤九级鉴定标准(2018年)2018是什么,鉴定评级标准(2018年)http://s.yingle.com/yl/764592.html

 厦门：药品不良反应上报数5年增长近百倍 http://s.yingle.com/yl/764591.html

 福建泉州4名患者疑因服用痔血胶囊引发肝损伤 http://s.yingle.com/yl/764590.html

 苯佐卡因或致严重不良反应药监局提醒关注 http://s.yingle.com/yl/764589.html

 广州药店“变脸”向超市“抢客” http://s.yingle.com/yl/764588.html

 08年全国共查处医药购销领域商业贿赂案382件 http://s.yingle.com/yl/764587.html

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赢了网s.yingle.com  根治医生受贿在于开放医疗市场

http://s.yingle.com/yl/764586.html

 输入变质药物致其成植物人

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 停用一品牌静脉输液针

http://s.yingle.com/yl/764584.html

 国务院常务会议决定在公共卫生与基层医疗卫生事业单位和其他事业单位实施绩 http://s.yingle.com/yl/764583.html

 罗氏眼药门：“安维汀”即将在内地上市 http://s.yingle.com/yl/764582.html

 医生需把握“度”聚焦医院“平均住院日”考核 http://s.yingle.com/yl/764581.html

 应对抗生素实行特殊管理严格限制在养殖业的使用 http://s.yingle.com/yl/764580.html

 卫生部指出我国每年尚缺少13万瓶治疗血友病药 http://s.yingle.com/yl/764579.html

 “医疗事故”无证据照样可到法院起诉 http://s.yingle.com/yl/764578.html

 人民法院在审判工作中能否采用人类白细胞抗原作亲子鉴定 http://s.yingle.com/yl/764577.html

 怎么投诉医院工作人员

http://s.yingle.com/yl/764576.html

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赢了网s.yingle.com 平顶山市人民政府关于印发平顶山市市属国有破 http://s.yingle.com/yl/764575.html

 口服液现白虫后续:药品合格开封前不可能有虫 http://s.yingle.com/yl/764574.html

 代表建言：建议取消“专家门诊” http://s.yingle.com/yl/764573.html

  大学生当“村医” http://s.yingle.com/yl/764572.html 滥用

药

品

不

治

病

反

致

病

http://s.yingle.com/yl/764571.html

 自谋职业人员参加医保后可享受的待遇 http://s.yingle.com/yl/764570.html

 医药价格将向社会公开医疗卫生机构可保密五类内容 http://s.yingle.com/yl/764569.html

 张界：请指导医师站出来还于峥嵘以清白 http://s.yingle.com/yl/764568.html

 有无精神疾病，全凭医生一张嘴

http://s.yingle.com/yl/764567.html

  医疗事故赔偿原则 http://s.yingle.com/yl/764566.html 两项医药新政今起施行严重药品不良反应十五天内报告 http://s.yingle.com/yl/764565.html

 医疗器械遭批药企起诉网站

http://s.yingle.com/yl/764564.html

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赢了网s.yingle.com   认识看家药阿司匹林 http://s.yingle.com/yl/764563.html 医疗纠

纷

案

件

听

证

会

如

何

进

行

http://s.yingle.com/yl/764562.html

 武汉将在全国率先实施违法药品强制召回制 http://s.yingle.com/yl/764561.html

 医疗纠纷中的用药问题

http://s.yingle.com/yl/764560.html

 市食药监局通报13种非法体外诊断试剂

http://s.yingle.com/yl/764559.html

 “医生价值难体现”不是患者的错 http://s.yingle.com/yl/764558.html

 医疗事故赔偿行政调解受理通知书 http://s.yingle.com/yl/764557.html

 2018医疗事故伤残等级鉴定标准(2018年)http://s.yingle.com/yl/764556.html

 黔东南某医院允许贫困患者采草药冲抵医药费 http://s.yingle.com/yl/764555.html

 中国制药半年多赚二成

http://s.yingle.com/yl/764554.html

 病人上吊医生无视续：所谓“医生”系护工 http://s.yingle.com/yl/764553.html

 伤残等级如何评定 http://s.yingle.com/yl/764552.html

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赢了网s.yingle.com  医疗机构病历管理规定

http://s.yingle.com/yl/764551.html

 医生偷换实验鼠顺序标签

http://s.yingle.com/yl/764550.html

 粤部分基层医疗机构尚无B超机医生不会看检验单 http://s.yingle.com/yl/764549.html

 医生偷菜随想：因“偷菜”而丢掉饭碗 http://s.yingle.com/yl/764548.html

 浙江一医生痛批插队狠骂多开药网友夸极品医生 http://s.yingle.com/yl/764547.html

 医院应否对术后遗留异物的医疗过错承担责任 http://s.yingle.com/yl/764546.html

 EthiconLLC公司对皮肤粘合剂（商品名：DERMABOND）进行召回 http://s.yingle.com/yl/764545.html

 三四十岁咋用儿科药儿科处方暴不少"大龄患儿"http://s.yingle.com/yl/764544.html

 医疗事故损害赔偿需要哪些证据

http://s.yingle.com/yl/764543.html

 今天，我们该怎么办医院当医生

http://s.yingle.com/yl/764542.html

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赢了网s.yingle.com  福州市人民政府办公厅关于建立城镇居民基本医 http://s.yingle.com/yl/764540.html

 “医生防暴指南”和“医界红黑榜” http://s.yingle.com/yl/764539.html

 感冒药到底含多少“毒品”

http://s.yingle.com/yl/764538.html

  医疗官司究竟怎么打 http://s.yingle.com/yl/764537.html 刚存进一千就花掉七百患者质疑医院手术用药 http://s.yingle.com/yl/764536.html

 仲裁解决医疗纠纷有哪些意义

http://s.yingle.com/yl/764535.html

 看病殴打医生，外国人也入乡随俗 http://s.yingle.com/yl/764534.html

 药店买药频频买回食品

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 医疗事故赔偿计算标准及公式

http://s.yingle.com/yl/764532.html

 药监局封杀含西布曲明成分减肥药曲美促销依旧 http://s.yingle.com/yl/764531.html

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赢了网s.yingle.com  医疗器械监督管理条例

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 英美同现抗药甲流病例

http://s.yingle.com/yl/764525.html

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第三篇：医疗事故罪客观要件探析

【摘要】认定医疗事故罪，在客观上首先必须存在合法的医疗行为。其次必须在合法的医疗过程中出现严重

不负责任的行为。认定严重不负责任，应当主要结合医务人员的注意义务，把违反常规性、常识性的注意义务，以及

常发性的过失行为认定为严重不负责任。再次，严重损害就诊人身体健康应当根据《刑法》所规定的重伤标准去判断。

最后．严

重不负责任是就诊人死亡或严重损害就诊人身体健康的后果的主要原因力。

【关键词】医疗事故罪；客观要件；严重不负责任；严重损害；因果关系

【中图分类号】d924．3

3【文献标识码】a

【文章编号】1007—9297(2007)02—0122—0

5study on the objective requisites of crime of medical malpractice．tan xiao-ll guangzhou medical c0，51018

2【abstract】a legal medical activity is the first element in the judgement of a crime of medical accident，and there is

grave negligence in the medical worker’s activity．when we judge what’s grave negligence we should mainly take their attentive

duties into account． we can believe that they are grave negligence if they go against the routine or the commonsense

attentive duties，or that they have went against their attentive duties many times．and we should judge the serious

damage according to the standard provided in the criminal law． at last，there must have causal relationship between

grossly neglecting and serious dam age．

【key words】crime of medical accident，objective requisites of crime，grave negligence，serious damage，causal

relationship

我国刑法第335条规定：“医务人员由于严重不

负责任．造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体

健康的，处三年以下有期徒刑或者拘役”，此即医疗

事故罪的刑法规定。根据犯罪构成理论，认定犯罪必

须同时符合犯罪构成的4个要件：即犯罪主体要件、犯罪主观要件、犯罪客体要件和犯罪客观要件，缺一

不可。本文针对医疗事故罪的客观要件进行论述。

犯罪客观要件是“联结犯罪主、客体的物质中

介，是整个犯罪活动的基础的、决定性的方面”，① 是

区分罪与非罪、此罪与彼罪、重罪与轻罪的标准之

一

。认定犯罪客观要件必须根据刑法的明文规定。对

于医疗事故罪。我国刑法规定其客观上要“严重不负

责任。造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健

康”。这种原则的、不明确的规定易导致具体适用的不一。本文根据犯罪客观要件的组成要素，结合刑法

规定，对医疗事故罪的客观要件进行探讨。

一、发展成医疗事故罪的医疗行为必须是合法的为了便于对医疗事故罪的客观要件进行分析。

本文把最终构成医疗事故罪的行为进行动态分析。

首先，存在合法的医疗行为；然后，医务人员在医疗

行为过程中出现严重不负责任，具有一定的过错性

和违法性；当这种严重不负责任造成就诊人死亡或

严重损害就诊人身体健康。便可以认定一个医疗事

故罪的成立。

因此，医疗事故罪客观要件的首要要素是合法

医疗行为的存在。医疗事故罪是一种业务过失犯罪。

它的行为不像故意杀人、故意伤害等犯罪的行为从

一开始就具有犯罪性。在过程上，它要求发展成为医

疗事故罪的医疗行为必须是合法的。这是认定医疗

事故罪的首要前提。这里所谓合法医疗行为是指医

务人员合法执业的行为，它包含两层意思，一是医务

人员必须已经取得执业证

书，具备执业的身份资格；

[作者简介] 谭晓莉(1980一)，女，汉族，河南人，硕士研究生，助教，主要从事刑法学、卫生法学的研究；

tel：***：e—mail：tan_ xl@126．cob

① 何秉松主编：《刑法教科书)(2ooo年修订)，中国法制出版社2000年6月版，第339页。

法

律与医学杂志2007年第14卷(第2期)

二是持执业证书的医务人员必须按执业证书登记的类别、范围和地点执业。

据此。任何未取得医师执业证书的人行医的行

为不是合法医疗行为。包括未取得医师资格的医学

专业毕业生独立行医的行为都不是合法的医疗行

为。尽管他们具备一定的理论知识和操作技能，但

是，根据相关法律法规的规定，我国实行医师执业注

册制度。没有取得医师资格并经注册不能独立行医。

2005年《卫生部关于医学生毕业后暂未取得医师资

格从事诊疗活动有关问题的批复》中也明确了这一

问题：“未取得医师资格的医学专业毕业生违反规定

擅自在医疗机构中独立从事临床工作的，按照《执业

医师法》第39条的规定处理；造成患者人身损害的，按照《医疗事故处理条例》第61条的规定处理。”即

对于未经执业注册的人独立行医的行为，按照非法

行医进行处理，构成犯罪的，以非法行医罪定罪处

罚。

现实中存在一些超出执业注册的类别、范围和

地点行医的行为，从是否存在合法医疗行为的角度

分析。这些行为造成就诊人损害的能否认定为医疗

事故罪?有观点认为：只要存在医疗人员的身份，不

能径行认定为非法行医罪。应当以医疗事故罪论处。

① “对于医师执业资格应当进行抽象判断，医师单纯

超出执业类别等注册事项范围之外的医疗行为只是

违反了医生执业管理秩序，不属于非法行医行为，其

医疗行为致人伤亡的，可以按医疗事故罪论处。”②

也有观点认为：前述观点“并不正确”。③ 笔者赞成后

一种观点。因为医疗行为是一种专业性非常强的活

动，分工也很细，不同专业、学科的医疗行为有很大

不同。这种超范围和超类别的行医行为是在没有相

关专业知识和技能的情况下进行的医疗活动．这种

行为不仅违反了医疗管理秩序．而且是一种缺乏专

业技能的行医行为，最大的危险就是造成就诊人的人身伤害。因此，超出执业类别和执业范围的行医行

为不是合法的医疗行为，因而造成患者损害的，不是

医疗事故。对于现实中存在的一些医务人员未经办

理法定手续．私自到其他的医疗机构或者非医疗机

构“炒更”、“走穴”等超出执业地点行医的现象．这种

· 123 ·

行为不是合法的医疗行为。因为合格的医务人员必

须和相应的物质条件和人员队伍相结合才可以保障

医疗安全，保护就诊人的利益。《执业医师法》第1

4条也规定：医师经注册后，可以在医疗、预防、保健机

构中按照注册的执业地点、执业类别、执业范围执

业，从事相应的医疗、预防、保健业务。根据《执业医

师法》第17条规定，医师变更执业地点、执业类别、执业范围等注册事项的，应当到准予注册的卫生行

政部门办理变更注册手续。不经过合法变更超出注

册内容进行执业的行为不是合法的医疗行为。

但是，对于医务人员根据卫生部制定的《医师外

出会诊管理暂行规定》，经过合法手续批准到其他医

疗机构“会诊”所发生的医疗行为应当被认为是合法

医疗行为。另外，对于医务人员在紧急情况下，抢救

急危患者而采取的救治行为超出注册的执业类别、范围和地点的，应当被认为是合法的医疗行为。如一

外科医生遇到一个难产又来不及送医院救治的病

人．利用自己的医学知识救治患者的行为，尽管超出

了他的注册范围和地点，该行为仍应被认为是合法的医疗行为。这应当属于紧急情况下的例外，如果对

医务人员这种超出注册范围、类别和地点的行为不

认定合法，将会导致医务人员即使遇到需要紧急抢

救的患者也不敢施救。

二、在医疗行为实施过程中严重不负责任

在医疗事故罪的认定中，严重不负责任是合法

医疗行为走向犯罪，使医疗行为发生质变的分水岭，是医疗事故罪的原因行为。

什么是严重不负责任?在我国没有明确的有权

解释，刑法学界也有多种观点。有观点认为，所谓严

重不负责任，是指医务人员在诊疗护理过程中，违反

诊疗护理规章制度和技术操作规程(这些可以是成文的也可以是约定俗成在实践中应当遵循的)，不履

行和不正确履行诊疗护理职责，粗心大意，马虎草

率。④ 也有观点认为，所谓严重不负责任，就其客观

方面而言，是指在诊疗、护理工作中违反规章制度和

诊疗护理常规。⑤ 另有观点认为，所谓严重不负责

任，是指医务人员在诊疗护理活动中，在履行职责的范围内。违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规

① 黄京平主编：《危害公共卫生犯罪比较研究》，法律出版社2004年6月版，第237页。

② 张明楷：《非法行医罪研究》，载《刑事法判解》第2卷，法律出版社2000年版，第53页。

③ 臧冬斌著：《医疗犯罪比较研究》，中国人民公安大学出版社2005年1月版，第265页。

④ 张明楷著：《刑法学》(第二版)，法律出版社2003年7月版，第850页。

⑤ 何秉松主编：《刑法教科~)(2000年修订)，中国法制出版社2000年6月版，第1038页。

· 1z4 ·

章和诊疗护理规范、常规．对于应当可以防止出现的危害结果。应当预见而没有预见或已经预见而轻信

可以避免．从而导致就诊人死亡或严重损害就诊人

身体健康的行为。①尽管学界对“严重不负责任”的解释多种多样．但都指出了严重不负责任表现为违

反法律、法规、规章或诊疗护理规范、常规的行为。那

么．把严重不负责任解释为“违反法律、法规、规章或

诊疗护理规范、常规的行为”就足够了吗?医疗行为

违反了相关的法律、法规、规章制度、规范常规只是

表明行为出现了过错．存在过失．但是根据我国刑法

规定的本意。并不认为只要有前述违规的行为就是

严重不负责任而可能构成医疗事故罪。否则，刑法不

必表达为“严重不负责任”．语言也更为简洁。既然刑

法规定“严重不负责任”而非“不负责任”．则表明立

法原意并不认为任何不负责任的行为都可能构成医

疗事故罪，而是强调不负责任的“严重性”。所以。在解释医疗事故罪客观要件的这一要素时．关键不是

要解释什么是不负责任．而是要解释什么是“严重”

不负责任。

那么。何为“严重”不负责任?在我国刑法中，有

许多以“情节严重”，“造成严重后果”等是否“严重”

为要件的犯罪。对许多这样的规定，都有司法解释做

了明确。如刑法第264条规定对“盗窃珍贵文物．情

节严重的”可以判处无期徒刑或死刑。最高人民法院

《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》

第9条第3款对这里的“严重”作了明确解释：“刑法

第264条规定的‘盗窃珍贵文物，情节严重’。主要是

指盗窃国家一级文物后造成损毁、流失．无法追回；

盗窃国家二级文物三件以上或者盗窃国家一级文物

一件以上，并具有本解释第6条第(3)项第1、3、4、8

目规定情形之一的行为。”这里主要根据盗窃文物所

造成的后果来认定情节的严重性。在医疗事故罪中，“严重不负责任”不仅表现为违法违规造成损害的行

为，而且是违反注意义务的主观过错的一种表现，所

以，不能单纯根据“不负责任”造成的后果来衡量，而

应结合医务人员的注意义务去分析。

学界认为，过失犯罪的注意义务，大体上有

5类：(1)刑法强行要求主体承担的法律义务；(2)其他

法律与医学杂志2007年第14卷(第2期)

行政或业务管理法规规定的义务；(3)职务或业务要

求的义务；(4)接受委托或期约的义务；(5)普通常识

和习惯要求的义务。② 医疗过失之注意义务．则有：

依医事法令或契约；依医疗机构之内部规则、规定；

依公序良俗。③ 根据相关法律法规的规定，医务人员的注意义务一般来源于法律、行政法规、部门规章以

及诊疗护理规范、常规。笔者认为。只有那些存在重

大过失没有尽到注意义务的行为才可以被认定为严

重不负责任。在衡量不负责任的严重性时。应考虑以

下几个方面：(1)所违反义务的常规性。如果违反的义务是基本的、常规的．可以认为是严重不负责任。

如注射青霉素时．违背要做皮试的诊疗常规。可以被

认定为严重不负责任。基本、常规义务的抽象判断标

准，应当结合医学的发展水平去认定。日本学者松仓

丰治在其著作中论述到：就“医学水平”问题。向法学

方面提出两点意见：其一．作为一种新的医疗技术。

即使在医学界的小范围里取得成果．只要在技术上、设备上、使用经验上尚未得到普及，就不能立即认为

它已代表当时的医疗水平。其二。对尚未普及的某种

特殊技术或方法，只要在学术界已有人提倡，而又无

其他治疗方法的情况下。医疗上应采取试试看的态

度。④对于常规性的注意义务，应当以“医疗学术上

一般公认的规则”⑤ 为标准。而且，对于常规性义务的认识．还应当结合医疗机构和医务人员的级别去

认定，某些三甲医院的常规性义务，在偏远的地方的小医院可能还不被了解和掌握。因此．对于常规性的义务，应结合医疗水平和具体案件去判断。(2)所违

背义务的常识性。如果违反的注意义务是一种常识

性的．当一般人都可以认识到违反该义务可能带来的危害后果，而医务人员却实施了违反这种义务的行为，如医务人员对一被砍大量出血的患者拒不收

治的行为，则是违背了常识性的义务，可以认为是严

重不负责任。(3)违反义务行为的常发性。医务人员

经常违背某种义务，且经人指出，但仍不改正而屡有

发生的，可以认为是严重不负责任。如护理工作中经

常违反查对制度，反复发生，导致严重后果发生的。

刑法规定医疗事故罪是医务人员在医疗活动中

严重不负责任造成一定损害后果的犯罪。前述许多

① 杨越人：《医疗事故罪若干问题探讨》，载《法律与医学杂志)2003年第2期，第92页。

② 转引自陈兴良著：《刑法哲学》，中国政法大学出版社1992年版，第184页。

③ 刘劲松：《医疗过失的法律责任》，载《医学与哲学)2001年第4期，第11页。

④ 【日】松仓丰治著：《怎样处理医疗纠纷》，郑严泽译，法律出版社1982年版，第123~124页。

⑤ 林山田：《论医师的医疗过失问题》，载林山田《法制论集》，五南图书出版公司1987年版，第78页。

法律与医学杂志2007年第14卷(第2期)

观点都认为严重不负责任的行为发生在“诊疗、护

理”活动中．这是对刑法规定的限制解释，缩小了医

疗事故罪的认定范围。诊疗、护理活动是医疗活动或

医疗行为的重要部分，但不是全部。一般认为医疗行

为应当是指对疾病的预防、诊断、治疗、护理和对身

体之矫正、助产、堕胎等以医学知识与医学技术为行

为的准则．直接作用于人体，导致人体的形态和／或

功能发生一定变化或恢复的医学行为的总称。① 我国《医疗事故处理条例》也改变原来的《医疗事故处

理办法》中将医疗事故限制在诊疗护理阶段的规定，认为医疗事故可以发生在医疗活动的任何一个环

节，而不仅限于诊疗护理环节。那么，发生在任何一

个阶段的医疗事故符合全部构成要件时都可以构成犯罪。如拒绝救治病人的行为，可能构成医疗事故，同样，医务人员严重不负责任，拒绝接收病人，造成就诊人死亡，或者严重损害就诊人身体健康的，也可

以构成医疗事故罪。

三、医疗事故罪在结果上要求造成就诊人死亡

或者严重损害其身体健康

死亡是“有机体作为一个整体运行的永久性停

止”。② 对于造成就诊人死亡的后果，法律和医学上

存在不同的标准，标准的不同将影响到犯罪的认定。

传统观点以心脏不可逆转地停止跳动和呼吸终止为

死亡的判断标准。20世纪60年代，出现了脑死亡的概念，认为应当以全脑功能的丧失作为死亡的判定

标准。我国当前正在进行脑死亡立法的相关研究，但

在还没有把脑死亡作为死亡判定标准的情况下，我国仍应采取呼吸和心跳停止的传统死亡标准．当患

者出现呼吸、心跳停止后，就认定患者已经死亡。

对于“严重损害就诊人身体健康”的结果．因为

表达比较原则，也没有相应的有权解释，存在认识不

一的现象。对此学界存在多种观点。有观点认为．所

· 125 ·

谓严重损害就诊人身体健康，应理解为《医疗事故处

理办法》第5条所称的二、三级医疗事故。③有的学

者认为，所谓严重损害就诊人身体健康，一般是指按

人体伤害标准，经鉴定属于轻伤害以上结果的。④有的学者认为，至于严重损害就诊人身体健康的情况，则一般是指造成病人残废、组织器官损伤导致功能

障碍，或者某些病情未被及时发现而导致无法治愈的。⑤有的学者认为，所谓严重损害就诊人身体健

康．是指造成就诊人残废、组织器官损伤、丧失劳动

能力等后果。⑥也有学者认为应当采用司法部门制

定的人体伤害鉴定标准，认为应以是否构成重伤作

为严重损害就诊人身体健康的判断标准，而重伤应

当以两院两部颁布的《人体重伤鉴定标准》来判断。

只要就诊人的损伤程度达到重伤标准，构成重伤的，就应以严重损害就诊人身体健康来论。⑦也有一种

折衷的观点认为，在“严重损害就诊人身体健康”的界定上应当以卫生部门制定的医疗事故分级标准为

基础．兼顾司法机关制定的人体伤害鉴定标准，使二

者协调一致．互相配合，同时适当考虑医疗过失行为的事故参与度。⑧

概言之．前述观点可以被分为医学标准、刑法标

准和折衷标准。医学标准认为应当根据《医疗事故处

理条例》和《医疗事故分级标准(试行)》的规定，把达

到某一级医疗事故的损害作为“严重损害”。刑法学

标准认为．对于“严重损害”采取刑法上的“重伤”标

准，根据《刑法》第95条和《人体重伤鉴定标准》来确

定。而折衷标准则是应当结合医学标准和刑法标准

去认定“严重损害”。

本文认为．对于“严重损害就诊人身体健康”应

当根据刑法标准认定。理由如下：首先，从本质上来

看．医疗事故罪是过失致人重伤或死亡罪的特殊情

况。我国《刑法》第235条规定了过失致人重伤罪，在该罪的认定中，只有达到重伤程度的才能构成犯罪，① 臧冬斌著：《医疗犯罪比较研究》，中国人民公安大学出版社2005年1月版，第49页。

② r．furrow，thomas l．greaney，sandra h．johnson，timothy s．jost，robert l．schwarts，health law-cases，materials and

problems，west publishing co．st．pau1．，minn．，1997，p．1040．转引自：黄京平主编：《危害公共卫生犯罪比较研究》，法律出版社

2004年6月版，第226页。

③ 曹子丹、侯国云主编：《中华人民共和国刑法精解》，中国政法大学出版社1997年3月版，第305—306页。

④ 樊凤林、周其华、陈兴良主编：《中国新刑法理论研究》，人民法院出版社1997年版，第779页。

⑤ 赵秉志主编：《新刑法教程》，中国人民大学出版社1997年9月版，第701页。

⑥ 何秉松主编：《刑法教科书》，中国法制出版社1997年l2月版，第953页。

⑦ 张爱艳、张联巍：《医疗事故罪的量刑研究》．载《法学论坛)2004年第6期，第63页。

⑧ 古淑贤：《医疗事故罪探析》，载《甘肃政法成人教育学院学报)2oo5年第2期，第60页。

· 126 ·

达不到重伤的不能构成犯罪。重伤是过失伤害人身

行为罪与非罪的分界点。医疗事故罪是一种过失造

成人身伤亡的犯罪．对于医疗事故罪中的严重损害

人身健康的行为应属于过失致人伤害的一种特殊情

况．按照特殊规定优于一般规定的原则，理应适用特

殊规定—— 医疗事故罪的规定。但是，对于特殊规定

不明确的地方，或者特殊规定认为不需要而没有明

确规定的．应当和一般规定的理解相一致。这是一种

当然解释。这个道理就像刑法总则和刑法分则的一

些规定的关系，比如刑法第57条规定：对于被判处

死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终

身；第127条规定：盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物的，处3年以上10年以下有期徒刑；情节严重的，处10

年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。可以看出，刑

法第127条并没有规定“情节严重的，处10年以上

有期徒刑、无期徒刑或死刑。对判处无期徒刑或死刑的．应剥夺政治权利终身”，因为总则中一般原则性的规定适用于分则相对应的规定，除非分则有不同

于总则的特殊规定。因此，对于作为特殊情况的医疗

事故罪中的“严重损害就诊人身体健康”的标准应和

过失致人重伤罪的标准相一致。其次，对于重伤的标

准，我国《刑法》第95条做了明确规定，而且司法部、最高人民法院、最高人民检察院和公安部联合制定的《人体重伤鉴定标准》又对重伤做了更为详细的规

定。对重伤的鉴定司法部门也长期积累了丰富的经

验。至于有的观点认为医疗事故罪的损害鉴定牵涉

到医学专业知识，根据《人体重伤鉴定标准》有悖于

鉴定的专业性。作者认为这一点担心完全是多余的，因为《人体重伤鉴定标准》第4条明文规定：鉴定损

伤程度的鉴定人，应当由法医师或者具有法医学鉴

定资格的人员担任．也可以由司法机关委托、聘任的主治医师以上的人员担任。

法律与医学杂志2007年第14卷(第2期)

四、严重不负责任与造成就诊人死亡或严重损

害就诊人身体健康的后果之间具有因果关系

要认定一个过失医疗行为构成医疗事故罪，在客观上除了需要具备前述的“严重不负责任”和“造

成就诊人死亡或严重损害就诊人身体健康”的条件

以外，还要求二者之间具有因果关系。因为在医疗行

为影响下的就诊人的死亡或身体受到严重损害可能

是多种因素作用的结果，因此可能出现多因一果的现象。这时候．就需要认定过失医疗行为与就诊人的损害后果之间有没有因果关系，以及过失医疗行为

作为一种原因力所发挥作用的大小。关于这个问题，日本学者渡边富雄提出的“损害参与度”理论，将致

害的可能率按百分比划出11个等级，对因果关系的判断有十分重要的意义。国内有许多学者也围绕这

个问题进行了不少论述，鉴于篇幅所限，本文对该问

题不作深人论述。本文认为，如果运用损害参与度的理论来判断刑法上的因果关系，对于过失医疗行为

所起的作用比较小的，不宜认定为犯罪，对于发挥主

要作用的— — 损害参与度在75％以上的，可以认定

为医疗事故罪。

法律规定的明确是公平、公正处理案件的保证。

否则，模糊不清的规定将会造成司法实践中的标准

不一和案件处理的不公。2006年．最高人民检察院

和公安部制定了《公安机关治安部门管辖刑事案件

立案追诉标准》(征求意见稿)第54条规定了对医疗

事故案件的立案标准，且不考虑其立案标准的合理

性，但标准的制定就是一个很好的思路，将利于医疗

事故案件的立案标准的统一。同时，本文认为，立法

机关或司法机关应及时制定有权解释，以明确医疗

事故罪的认定。

(收稿：2007—02—15；修回：2007—04—25)

第四篇：论医疗事故罪的认定和处理

内容提要

现代社会，公共医疗卫生行业与人们的生命健康休戚相关。医学科技的发展极大地提高了人们的生活质量，但同时应看到，由于一些不负责任的医疗行为所导致的医疗事故，对人们的生命健康产生了巨大危害；医疗事故刑事案件也时有发生，这已成为社会各界普遍关注的一个热点问题。而日益紧张的医患关系如不能得到及时妥善地解决，将严重影响到医患关系的正常建立与发展。研究医疗事故罪的认定和处理可以有效的规范医疗活动；保障人们的合法权益；使医疗单位的秩序得以正常实施；使我国的医疗法制事业有更大的发展。本文从医疗事故罪的主体、主观方面、客体、客观方面对医疗事故罪的认定和处理进行分析。

一、医疗事故罪的概念

二、医疗事故罪的特征

1、犯罪主体的特定性

2、犯罪行为的渎职性

3、犯罪形式的隐蔽性

4、犯罪认定的困难性

5、犯罪后果的严重性

三、医疗事故罪的认定

（一）医疗事故罪主体范围的认定

（二）医疗事故罪主观方面的认定

（三）犯罪客体的认定

（四）犯罪客观方面的认定

论医疗事故罪的认定和处理

1997年修订后的《中华人民共和国刑法》在第三百三十五条规定了医疗事故罪。这一罪名的确立无疑对预防和减少医疗事故乃至这种犯罪的发生，具有积极的意义。但由于医学专业性强，法学领域对其专业性质的理解和把握有一定困难，因而本罪的理论研究还不够深入，司法实践中争议较大。作为司法机关，常常因为难以定性、不好把握罪与非罪，而影响到客观公正地处理相关事件。因此，认定医疗事故罪，以刑罚为后盾对该罪的理论研究就显得尤为重要和紧迫。

一、医疗事故罪的概念

医疗事故罪的成立其前提是以人的行为造成医疗事故。准确把握医疗事故的概念是研究医疗事故罪的起点和基础，对于正确处理涉及医疗事故的刑事案件具有十分重要的意义。2004年4月4日，国务院发表了新的《医疗事故处理条例》（以下简称《条例》），并从2002年9月1日起正式实施。新的《条例》成为当时我国处理医疗事故方面的基本法律依据。根据该《条例》第2条的规定：医疗事故是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违反医疗卫生管理法律,行政法规,部门规章和诊疗护理规范,常规,过失造成患者人身损害的事故。另根据《条例》第33条的规定，在诊疗护理工作中，有下列情形之一的，不属于医疗事故：

1.在紧急情况下为抢救垂危患者生命而采取紧急医学措施造成不良后果的;2.在现有医学科学技术条件下,发生无法预料或者不能防范的不良后果的;3.无过错输血感染造成不良后果的;4.因患者原因延误诊疗导致不良后果的;5.因不可抗力造成不良后果的。

上述规定，是国家机关做出的关于医疗事故的最权威的解释。

医疗事故罪的规定在我国现行刑法典中。我国刑法第335条规定：“医务人员由于严重不负责任造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的，处三年以下有期徒刑或者拘役。”该规定明确了医疗事故罪的构成要件和量刑标志，是司法实践中认定和处理医疗事故罪的基本法律依据。

二、医疗事故罪的特征

医疗事故罪是一种专业性很强的犯罪。正由于其专业性，它具有自身独特的特征：

1、犯罪主体的特定性

医疗事故罪的主体属于刑法理论所指的特殊主体，具体将是指医务人员。作为医疗事故罪的主体的医务人员，限于依法取得执业资格的医务人员。不具备正当执业资格的非法行医者，不能成为本罪主体，而可能构成其他犯罪。

2、犯罪行为的渎职性

医疗事故罪以医疗行为的存在为前提，而医疗行为在一般意义上讲是医务人员代表医疗单位所实施的一种职务行为，并非单纯的个人行为从实质上看，医疗事故罪就是一种严重违背职务要求的渎职行为。如果医务人员是在同医疗职责无关的场合过失致人死伤的，则应以相应的普通过失犯罪论。

3、犯罪形式的隐蔽性

虽然医疗事故罪在客观上造成了致人死亡，残疾等不良后果，但它却发生在治病救人的过程中，是具有合法资格的专业人员在合法的业务活动中造成危害社会结果的，因此，其行为的犯罪性是否隐蔽，不像普通的侵犯公民权利的犯罪那样较为直观，明显，易于把握。

4、犯罪认定的困难性

医疗行为是一种技术性和风险性都相当高的专业活动，在

医疗行为引发不良后果的情形下，致害因素是极为复杂的，往往涉及多人多事，各种因素混杂，交织，其中可能既有责任因素，又有技术因素：既有直接责任人，又有间接责任人：既有医疗过失，又有受害人过错：既有误诊误治，又有病症的发展必然等等。另外，有不少医疗事故的发生之初，所造成的损害病症并不明显，需要经过相当长的时间才能有明显的外在表现，对此，作为普通患者很难及时发现，而较早发现或意识到属于医疗事故的往往是肇事的医务人员，他们可能通过各种途径对医疗事故的鉴定工作施加影响，为案件的查处设置障碍。医疗事故罪犯罪形式的隐蔽性，因果关系的复杂性等因素，决定了医疗事故案件具有认定，查处难度大的特点。

5、犯罪后果的严重性

医疗事故罪的成立以造成严重后果为必要条件，即必须是造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康。如果并未造成上述后果，即使行为人在医疗过程中极端不负责任，情节十分恶劣，也不能追究其刑事责任。从广义上来说，医疗事故罪所造成的社会危害后果，还包括对患者及其家属造成的精神痛苦和经济损失，对医院正常管理活动的冲击以及对医院形象和声誉的破坏，等等，但这些并非法定的作为犯罪构成要件的结果，而仅仅是量刑时酌情考虑的情节。

三、医疗事故罪的认定

（一）医疗事故罪主体范围的认定

《中华人民共和国刑法》（以下简称《刑法》）第三百三十五条的规定，医疗事故罪，是指医务人员由于严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的行为。医疗机构的工作人员，依职能大体上可以分为四类：一是卫生技术人员，直接从事医疗卫生保健工作，承担着保障人民生命健康安全的任务；二是工程技术人员，对医疗机构的建筑、装备、设施进行规划、选择、维修、监视和研制，保证医疗装备、设施 的正常运行；三是工勤人员，即在医疗机构中从事各项后勤服务的人员，为医务人员和就诊人员创造良好的物质生活条件和就医环境；四是行政管理人员，如医院的院长、业务副院长、行政副院长、财务、统计人员、图书馆管理人员等，因职务分工的不同而肩负着不同的职责。医疗事故罪的犯罪主体是特殊主体，即医务人员。对于取得合法注册执业证书的各类技术人员构成医疗事故罪的主体,在医学界和法学界都没有什么争议。但对于该“医务人员”能否广义的解释为一切在医疗机构工作的人员,是否包括第二、三、四类人员？有关的法律法规对此规定并不十分明确，从而导致“医务人员”的范围认定问题存在着比较大的分歧。

在探讨“医务人员”的范围的问题上，目前理论界的学者都是从医护工作实践等相关的方面认定。但笔者认为，界定医务人员的范围，归根到底还应从医务人员和患者两者的关系出发。根据法律规定：医务人员和患者在诊疗活动中地位是平等的，患者到医疗机构后，挂号行为使双方建立医疗结构服务契约关系；而且由于医疗机构就其本身的公益型而言，应更好的为患者服务，从这个意义上而言，法律的天枰是倾向与患者的利益的。但从我国目前情况来看，由于患者的信息不对称、利益不均衡等原因导致了患者实际上却处于了弱势地位。因此，认定“医务人员”应从使“医患利益均衡”的目的来界定。

1、“医务人员”必须具备相应的执业资格，即从事本职工作所必备的医学知识、技能与经验，只有这样才能避免医疗行为的特殊危险。授予行医资格是其形式要件。实质要件则是指医务人员必须具备救死扶伤、治病救人的基本职业道德。因此只有同时具备形式与实质两个要件的医务人员因过失行为造成医疗事故的，才能按医疗事故罪处理。

2、医疗机构中的工勤人员，虽然也在医疗机构工作，但他们并不掌握医学知识，只能是为医疗行为提供服务的行为，所以按照一般的观点无论怎样牵强附会也不能将这种为医疗行为服务的行为作为医疗行为对待，推出其不能定医疗事故罪。但根据纳什均衡，工勤人员的擅自脱离工作岗位，无故拖延时间延误对病人的治疗造成严重后果的等其它一系列行为却会造成患者利益的缺失。为了达到利益平衡，必须认定工勤人员医疗事故罪主体的资格。另一方面，如果工勤人员从事的行为与诊疗行为无关，不会造成医疗机构和患者利益的失衡，则不应以刑法其它的罪名来认定。

3、行政管理人员能否构成医疗事故罪的主体则需要认真分析，区别对待。如果他们具备相应的医师或护理人员的执业资格，直接从事诊疗护理工作，如发生在履行与诊疗护理工作有直接关系的职责中，参加会诊、抢救等医疗工作因严重不负责任造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的，应以医疗事故罪论处。如不具备相应的执业资格，或不直接从事医疗活动，如发生在与诊疗护理工作无直接关系的日常管理工作中，同样根据纳什均衡，只要其行为造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康，应该成为医疗事故罪的主体。反之，如果这种日常管理活动不会损害“纳什均衡”，则不成为其主体。

（二）医疗事故罪主观方面的认定

医疗事故罪是过失犯罪，这是没有争议的。但在司法实践中，过失是动态的、复杂的、内外部因素综合作用的过程，分析影响过失动态的、外部的具体问题，是实践中正确认定医务人员过失，合理定罪和量刑的关键。犯罪过失根据程度的不同可以分为重过失和轻过失。重过失就是只要稍加注意便可预见与避免结果发生，但行为人没有注意而形成的过失。严格的讲重过失是指违反注意义务的程度严重的过失，即只要行为人稍微注意就可避免结果的发生，但行为人却违反了这种起码的注意义务。轻过失则是指违反注意义务的程度轻微的过失。即较难预见与避免结果发生，行为人因为不注意而没有预见与避免

所形成的过失。大多数关于医疗事故罪的论著中仅论述其主观方面是过失，而没有进一步讨论过失的程度。本罪的主观要件是轻过失还是重过失？从刑法规定看，本罪是医务人员“严重不负责任”；从医疗的特性上看，医疗行为的复杂性、探索性、风险性、裁量性等决定轻过失是较常发生的，如果借口保护个体利益而使轻过失具有刑法的可罚性，必将使医务人员瞻前顾后，畏首畏尾，失去进取心，阻碍医学的发展，进而损害更多人的利益。法律作为平衡社会各个不同利益群体的工具，不但要保护个人利益，更要保护社会的整体利益。社会主义法律必须反映、保障大多数人的利益，应当在利益问题上坚持兼顾的原则。因此，只有在主观方面达到严重过失程度时才构成犯罪，轻过失只能相应地负行政或民事责任。

我国刑法学界，多数人主张根据行为人违反注意义务的程度，区别过失的程度重大与否。也有的学者主张应采取综合标准，即既看违反注意义务的程度，也要兼顾行为及危害结果，如认识对象的复杂程度、行为的激烈程度、危害结果的严重程度等。在医疗事故罪过失的认定上，笔者赞同后一种观点。因为医疗行为是十分复杂的，医务人员对自己行为的判断受到疾病的严重程度及并发症、个体差异、医疗条件、医学科学等影响而且每个医疗行为的复杂程度、激烈程度及对病人的侵袭程度是不同的。

（三）犯罪客体的认定

根据刑法犯罪学的概念，“犯罪客体是指我国刑法所保护的，而被犯罪行为所侵害或者威胁的社会关系”，就医疗事故罪本身而言，其专业性、复杂型、隐蔽性的特点决定了对其客体认定的困难。学术界对医疗事故罪的客体的内容，存在以下不同的观点:

1、医疗事故罪侵害的客体是公民的人身权利，即病人的生命和健康。

2、医疗事故罪侵犯的客体是复杂客体，即病人的生命和健康权利以及医疗单位正常的管理活动。

3、医疗事故罪侵犯的客体是复杂客体，其主要客体是国家对医疗机构的管理制度，次要客体是公共卫生。

笔者认为，医疗事故罪的客体是一个具有层次性的客体。由于医疗事故罪是与患者的生命健康相关，而生命权和健康权对任何一个公民来说，都是无比珍贵而神圣的，因而我国刑法将其作为一类非常重要的客体加以保护。所以本罪首先侵犯了就诊人的生命和健康权利。即在医疗单位的诊疗护理工作中，少数医务人员责任心不强，直接造成就诊人死亡或者使其身体健康受到严重伤害，严重地损害了或威胁着就诊人的生命和健康权利。其次，医疗事故罪还侵害了医疗单位的正常的管理活动。医疗单位是救死扶伤、实行革命的人道主义的神圣场所，维护和保障就诊人的生命和健康权利，是其一切工作的中心。而要完成这一中心任务，离不开医疗单位运转正常、井然有序的工作秩序，而这种良好的工作秩序的产生，离不开医疗单位正常的管理活动。而医疗事故罪的发生，常常是违反和破坏了这些管理措施。

医疗事故罪所侵害的复杂客体两者并不是平等的。在生命、健康权利和管理活动的关系上，前者是主体，是第一位的，后者是第二位的，是为前者服务的，处于次要的地位。总之，医疗事故罪的客体为双重客体，其主要客体是就诊人的生命和健康权利，次要客体是医疗单位的正常的管理活动和工作秩序。

（四）犯罪客观方面的认定

“犯罪客观方面是犯罪活动的客观外在表现，特指侵犯某种客体的危害行为、危害结果以及危害行为实施的各种客观条件。”根据《刑法》第 335 条规定：“医务人员由于严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的，处三年以下

有期徒刑或者拘役。”可以看出本罪的客观方面表现为：医务人员严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康。“造成就诊人死亡”易于理解，就是指非法剥夺就诊人的生命，有“传统死亡”和“脑死亡”标准。前者是指心跳、呼吸停止，瞳孔散大及其对光反射消失；后者是指人的大脑受到不可逆的损害，先于心跳、呼吸停止而丧失功能的死亡。

参 考 文 献

[1] 臧冬斌.医疗犯罪比较研究[M]，北京：中国人民公安大学出版社，2005.[2] 孙昌军 主编.新刑法新问题研究[M]，湖南：湖南大学出版社，2001.[3] 高也陶 主编.中美医疗纠纷法律法规及专业规范比较研究[M]，南京：南京大学出版社，2003.

第五篇：刑法诉讼重大医疗事故罪认定汇总

重大医疗事故罪认定汇总

近些年来，医疗纠纷明显趋多，医患矛盾日益激化，由此引起人们的广泛关注。在司法实践中正确划清医疗事故罪与非罪、此罪与彼罪的界限，对于减少医疗事故的发生，化解医患矛盾，增强医务人员的工作责任感，维护医患双方的合法权益和社会的稳定，都具有十分重要的意义。

□◆医疗事故罪与一般医疗事故的界限

医疗事故是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，过失造成患者人身损害的事故。1988年卫生部在对1987国务院发布的《医疗事故处理办法》(以下简称《办法》)的说明中，明确规定认定医疗事故必须具备下列五个条件：

1、医疗事故的责任人必须是经过考核和卫生行政机关批准或认可，取得相应资格的各级卫生技术人员(亦包括从事医疗管理和后勤服务等人员);

2、医疗事故的行为人必须有诊疗护理工作过失，包括疏忽大意和过于自信两种过失，且必须具有违法性和危害性;

3、必须是发生在诊疗护理工作中(包括为此服务的后勤和管理);

4、给病员造成的危害结果必须符合“死亡、残废、组织器官损伤导致功能障碍”，否则不能认定为医疗事故;

5、危害行为与危害结果之间必须有直接的因果关系。根据我国刑法的有关规定，医疗事故罪是指医务人员严重不负责任，过失造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的行为。它与一般医疗事故的质的界限主要在于医疗事故行为造成的危害结果的严重性是否达到造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的程度。而对这一点的理解，学术界存在较大分歧。

《办法》第6条把医疗事故规定为三个等级：一级医疗事故即造成病员死亡的;二级医疗事故即造成病员严重残废或者严重功能障碍的;三级医疗事故即造成病员残废或者功能障碍的。据此，有人将这三级医疗事故认定为医疗事故罪的危害结果。对此，人们观点不一，争论的焦点主要集中在是否应将三级医疗事故即造成病员残废或者功能障碍的情形作为医疗事故罪的危害结果或作为定罪的标准。这种分歧产生的原因主要是我国刑法和《办法》对此规定的较为抽象。刑法总则只规定了重伤的大致范围，即：

1、使人肢体残废或者毁人容貌的;

2、使人丧失听觉、视觉或者其他器官机能的;

3、其他对于人身健康有重大伤害的。刑法分则在规定医疗事故罪的罪状时也没对“严重损害就诊人身体健康”作例举式说明。司法部、最高人民法院、最高人民检察院、公安部曾于1986年联合发布《人体重伤鉴定标准》，但这与《办法》、卫生部《医疗事故分级标准》(试行草案)存在许多不一致的地方。如《人体重伤鉴定标准》对丧失听觉构成重伤的情形规定为“损伤后，一耳语音听力减退在91分贝以上”或者“损伤后，两耳语音听力减退在60分贝以上”，而卫生部《医疗事故分级标准》(试行草案)则将双耳语音听力明显减退(在60分贝以上)规定为三级甲等医疗事故，其中没有关于“一耳听力减退”的有关规定。这种情形还有许多。由此可见，我国刑法(包括《人体重伤鉴定标准》)与卫生部的有关规定有交差重合的地方。通过比较，可以看到，在医学标准的三级医疗事故中，有的是法律标准的重伤，但有的则不是。对此，笔者以为，在没有相关司法解释的情况下，对三级医疗事故要具体分析，对与《人体重伤鉴定标准》规定一致的按重伤处理，这主要是三级甲等医疗事故;而对其他三级医疗事故《人体重伤鉴定标准》(有具体规定的除外)一般可作为法学标准上的轻伤，这主要是指三级乙等医疗事故。由于我国刑法对过失致人轻伤的行为没有规定为犯罪，所以在医疗事故行为中造成病人轻伤的不能认定为犯罪，这也与刑法第335条医疗事故罪的规定不相低触。

2002年2月20日国务院第55次常务会议通过、9月1日起将施行的《医疗事故处理条例》(以下简称《条例》)第4条规定，根据对患者人身造成的损害程度，医疗事故分为四级：一级医疗事故即造成患者死亡、重度残疾的;二级医疗事故即造成患者中度残疾、器官组织损伤导致严重功能障碍的;三级医疗事故即造成患者轻度残 1

疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的;四级医疗事故即造成患者明显人身损害的其他后果的。同时，该《条例》又将医疗事故具体分级标准的权限委托给国务院卫生行政部门制定。在新的具体分级标准还没有出台前，能否将《条例》中规定的“重大医疗过失行为”理解为我国刑法第335条规定的“造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康”的医疗事故罪的危害结果呢?笔者对此持赞同观点。根据《条例》，重大医疗过失行为是指：

1、导致患者死亡或者可能为二级以上的医疗事故;

2、导致3人以上人身损害后果;

3、国务院卫生行政部门和省、自治区、直辖市人民政府卫生行政部门规定的其他情形。重大医疗过失行为中的前两种情形，从其严重的危害后果看，将之归结为医疗事故罪的危害结果应没有什么分歧，关键是第三种情形，即“国务院卫生行政部门和省、自治区、直辖市人民政府卫生行政部门规定的其他情形”能否作相同理解，这要等新的规定出台后才能作断定。笔者认为，上述有关部门在制定“其他情形”这一标准时，应充分考虑司法部门的实际工作需要，制定的标准最好与司法部、最高人民法院、最高人民检察院、公安部发布《人体重伤鉴定标准》不相低触，这样做的好处是不言而喻的。构成医疗事故罪，患者人身损害的危害结果必须与医务人员严重不负责任的诊疗护理有必然的联系，即两者存在刑法上的因果关系。否则，即使医务人员有严重的违章行为，而没有上述的危害结果发生;或者，虽有危害结果，而医务人员没有严重的违章行为、或者虽有违章但不严重，均不构成犯罪。

综上所述，凡是由于医务人员严重不负责任，过失造成重大医疗事故的危害结果的行为则构成医疗事故罪，否则只属于一般的医疗事故。

此外，由于我国刑法没有将医疗机构即依照《医疗机构管理条例》的规定取得《医疗机构执业许可证》的机构明文规定为可以构成医疗事故罪的单位主体，因此，在处理医疗事故问题时，不能将医疗机构作为医疗事故罪的犯罪主体来认定或处罚。如果医疗机构有重大医疗过失行为，只能按《医疗机构管理条例》、《医疗事故处理条例》等法律、法规的有关规定进行行政、经济处罚。

□◆医疗事故罪与医疗事故相近事故的界限

根据《条例》第33条的规定和有关刑法理论，司法实践中，应将医疗事故罪与医疗事故相近事故区分开来(一)医疗事故罪与医疗技术事故的界限。医疗技术事故是指在诊疗护理工作中，因医务工作者的技术过失，造成病员死亡、残废或功能障碍的事故。在医疗技术事故中，由于医务人员在诊疗护理过程中已尽其责，没有违反工作制度和技术规程，只是由于在现有医学科学技术条件下，设备或医务技术水平的限制发生了无法预料或者不能防范的不良后果。由于行为人不具备构成医疗事故罪的主客观要件，因而医疗技术事故不能作为有罪处理。

(二)医疗事故罪与医疗差错的界限。医疗差错是指虽有诊疗护理错误，但未造成病员死亡、残废、功能障碍的情形。由于没有造成医疗事故罪的法定的危害结果，医疗差错不具备构成医疗事故罪的客观方面的要件而不构成犯罪。

(三)医疗事故罪与医疗意外的界限。医疗意外是指在医疗活动中由于患者病情异常或者患者体质特殊而发生的难以预料和防范的不良后果。在医疗意外中，由于医务人员没有主观罪过，故不属犯罪。这种情形刑法理论称“意外事件”或“不可抗力事件”。

(四)医疗事故罪与迸发症的界限。迸发症一般指在医疗过程中难以避免和防范的不良后果，如某一种疾病在治疗过程中，发生了与这种疾病有关的另一种或几种疾病。如果因此出现病人死亡、残废或功能障碍等情形，由于这些结果的产生不是医务人员的诊疗护理过失所致，因而不属医疗事故，也不能作为犯罪处理。这种情形也属刑法理论上的“意外事件”或“不可抗力事件”。

(五)医疗事故罪与抢救行为的界限。抢救行为是指在紧急情况下为抢救垂危患者生命而采取紧急医学措施造成的不良后果，如医务人员为了挽救病员生命、治愈疾病，在采取其他措施不能达到目的时，不得不冒较小的风险，有时还不得不采取损害病员较小利益的方法，以保护其生命健康免遭损害的行为。这种情况下如果造成病人死亡、残废或功能障碍等后果，由于医务人员没有犯罪的故意或过失，故不能认定为有罪。

此外，无过错输血感染造成不良后果以及因患者方面的原因延误诊疗导致不良后果的，都不属于医疗事故，医务人员均因没有主观罪过而不构成犯罪。

□◆医疗事故罪与其它相似罪的界限

(一)医疗事故罪与故意杀人罪、故意伤害罪的界限

故意杀人罪是指故意非法剥夺他人生命的行为。它与医疗事故罪中造成就诊人死亡的结果相同。但两者存在明显区别：故意杀人罪侵犯的客体是他人的生命权利，而医疗事故罪侵犯的客体是医疗管理秩序和就诊人的生命权利;故意杀人罪的客观方面表现为非法剥夺他人生命的行为，医疗事故罪则表现为医务人员严重不负责任，致使就诊人死亡的行为;故意杀人罪的主体为一般主体，即达到一定年龄并具有责任能力的自然人，医疗事故罪的主体是特殊主体，即取得医生执业资格的医务人员;故意杀人罪的主观方面只能由故意构成，而医疗事故罪的行为人必须有诊疗护理工作过失。实践中，有些犯罪分子利用医疗工作的机会，实施杀人的犯罪行为。如某镇卫生院一医生值夜班时，众人送来一采石中被砸伤的急重病人，该医生立即开始抢救，在处理伤者面部血迹创口时，该医生发现伤者是自己的仇人，便立即停止清创缝合直至伤者死亡。

故意伤害罪，是指故意非法损害他人身体健康的行为。根据刑法的规定，伤害的程度分为轻伤、重伤和伤害致死三种。医疗事故罪与本罪的界限和上述医疗事故罪与故意杀人罪的界限基本相同。

(二)医疗事故罪与过失致人死亡罪、过失致人重伤罪的界限

过失致人死亡罪，是指由于普通过失而致人死亡的行为。它与因医疗事故致人死亡的犯罪存在共同点，即两者在主观方面都存在过失，结果都造成了被害人的死亡。因医疗事故致人死亡的行为同时触犯了过失致人死亡罪和医疗事故罪，在这种情形下，应按刑法理论关于法条竞合的“特别法优于普通法”原则处理，即因医疗事故致人死亡的一律按医疗事故罪论处。

过失致人重伤罪，是指过失伤害他人身体致人重伤的行为。医疗事故罪与过失致人重伤罪的界限和上述医疗事故罪与过失致人死亡罪基本相同。

(三)医疗事故罪与重大责任事故罪的界限

重大责任事故罪，是指工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的职工，由于不服管理，违反规章制度，或者强令工人违章冒险作业，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的行为。它与医疗事故罪都是过失犯罪，在客观上都造成了严重后果。但二罪有明显的区别：医疗事故罪的主体是医务人员，而重大责任事故罪的主体是工矿企业等单位的职工;医疗事故罪的客观方面表现为医务人员严重不负责任而致使就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的行为，重大责任事故罪的客观方面表现为行为人在生产、作业活动中不服管理、违反规章制度，或者强令工人违章冒险作业，因而发生重大伤亡事故或造成其他严重后果的行为;医疗事故罪侵犯的客体是就诊人的生命健康权利和医疗管理秩序，而重大责任事故罪所侵犯的客体是工矿企业等单位的生产安全;医疗事故罪侵害的对象是到医院就诊人员的安全，重大责任事故罪侵害的对象是工矿企业等单位不特定的多数人的人身安全和公私财产的安全。

(四)医疗事故罪与非法行医罪的界限

非法行医罪，是指没有医生执业资格的人非法行医，情节严重的行为。两罪都违反了相似的法律、行政法规，都侵害了国家正常的医疗秩序。它们的不同点主要是：医疗事故罪的主体是取得医生执业资格的医务人员，非法行医罪的主体是未取得医生执业资格的人;医疗事故罪的主观方面是过失，非法行医罪在主观方面是故意，表现为行为人对自己非法行医的行为是明知的，但对造成患者人身损害结果则是过失的，否则，就可能构成其它罪而不构成非法行医罪;医疗事故罪的客观方面表现为积极的作为或者消极的不作为，而非法行医罪在客观方面表现为积极的作为。在司法实践中，凡领有国家许可执照的个体医生，在合法行医中发生重大医疗责任事故的应认定为医疗事故罪;无医疗许可执照的如江湖游医，在合法行医中发生重大医疗责任事故则不能定医疗事故罪，而应根据具体情况定罪;具有医师身份的人，如不在正常医疗活动中发生医疗事故，如为他人偷取节育环、私自为他人堕胎等，也不构成医疗事故罪，应根据其具体犯罪情节确定罪名。

(五)医疗事故罪与玩忽职守罪的界限

玩忽职守罪，是指国家机关工作人员玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。它与医疗事故罪在客观方面都表现为行为人严重不负责任并造成严重后果。但两罪存在一些不同点：医疗事故罪的主体是医务人员，而玩忽职守罪的主体仅限于国家机关工作人员;医疗事故罪主观方面只能由过失构成，而玩忽职守罪主观方面既可以由过失构成，也可以由故意构成;医疗事故罪造成的后果主要是造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的行为，而玩忽职守罪造成的后果除此外，还包括公私财产的重大损失。