高某某与浙江省台州市第一建筑安装有限公司上海分公司、王某某劳动合同纠纷一案（最终版）

第一篇：高某某与浙江省台州市第一建筑安装有限公司上海分公司、王某某劳动合同纠纷一案（最终版）

高某某与浙江省台州市第一建筑安装有限公司上海分公司、王某某劳动合同纠纷一案

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（2010）沪二中民三（民）终字第1116号

民事判决书

上诉人(原审原告)高某某。

委托代理人蒋某某。

被上诉人(原审被告)浙江省台州市第一建筑安装有限公司上海分公司。

负责人王某某，总经理。

委托代理人刘海鹏，上海众华律师事务所律师。

被上诉人(原审第三人)王某某。

委托代理人刘海鹏，上海众华律师事务所律师。

上诉人高某某因劳动合同纠纷一案，不服上海市虹口区人民法院(2009)虹民一(民)初字第3309号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人高某某及其委托代理人蒋某某，被上诉人浙江省台州市第一建筑安装有限公司上海分公司(以下简称台州一建上海分公司)、被上诉人王某某的共同委托代理人刘海鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审法院查明，2009年3月30日高某某就恢复劳动用工关系、签订劳动合同等事宜至上海市虹口区劳动争议仲裁委员会对台州一建上海分公司提起仲裁，该仲裁委受理后于5月4日通知高某某案件的审理予以延期，高某某遂起诉至原审法院。原审法院追加王某某为第三人。

高某某诉称：台州一建上海分公司负责人王某某在2008年1月1日前系担任台州一

建上海分公司项目承包经理，高某某于2002年9月1日起就被台州一建上海分公司聘用，担任王某某的驾驶员，每月工资人民币(以下币种均为人民币)1,200元，自2008年1月起为1,300元。2009年春节后台州一建上海分公司不再支付高某某工资。高某某多次找台州一建上海分公司协商要求解决，但台州一建上海分公司不予理睬。高某某在长达7年的工作中，长期被迫超时工作，早上7点前送王某某儿子上学，晚上送客人回家。除了驾驶员工作，高某某还跑银行、工地等，处理台州一建上海分公司公司事务。为长期在台州一建上海分公司做下去，高某某还时常在节假日给王某某私人干活。高某某认为，其与台州一建上海分公司存在劳动关系长达7年，但台州一建上海分公司未与其签订过劳动合同，也未为其缴纳社会保险费，现起诉至法院，要求

1、判令自2009年1月23日起恢复高某某与台州一建上海分公司的劳动用工关系；

2、台州一建上海分公司与高某某补签自2008年1月1日起的无固定期限劳动合同；

3、台州一建上海分公司支付高某某2008年2月1日至2009年1月31日期间的未签劳动合同双倍工资差额15,600元；

4、台州一建上海分公司为高某某补缴用工期间2002年9月1日至2009年1月31日期间的城镇社会保险费。

台州一建上海分公司辩称：2002年9月至2008年3月期间，王某某是台州一建上海分公司上级总公司的一般员工，自2008年3月起其才担任台州一建上海分公司总经理。高某某一直是为王某某工作，工资也由王某某个人支付，高某某与台州一建上海分公司及总公司均不存在劳动关系。故不同意高某某的所有诉讼请求。

王某某述称：其2008年3月前系借用浙江省台州市第一建筑安装有限公司抬头承接项目，3月起担任了台州一建上海分公司负责人。高某某系经朋友介绍于2002年9月起为其私人开车，偶尔也叫高某某做些公司事务。但高某某系由其个人聘用的，工资也由其个人支付。故高某某与台州一建上海分公司不存在劳动关系。

审理中，高某某、台州一建上海分公司争议焦点为双方是否存在劳动关系，高某某对

其主张提供证据有：浙江省台州市第一建筑安装工程公司及浙江省东海工程建设总承包公司的信封;台州一建上海分公司办公室主任和副经理及高某某哥哥高建达的名片;为台州一建上海分公司办理申请电话手续的发票和电信回执;去办理车辆(车主为王某某)维修的维修、结算单;公司成立时和参加集体活动时拍的照片;台州一建上海分公司经理手写的工作清单;车辆违章罚款单收据。对此台州一建上海分公司认为上述证据不能证明高某某系为台州一建上海分公司工作，王某某同意台州一建上海分公司意见。台州一建上海分公司则提供高某某收到王某某工资的收条8张(2008年6月至2009年1月)及台州一建上海分公司工资签收单，高某某对于工资收条表示认可，并称自2008年6月起工资是领取现金有收条的，但之前均无收条而是有工资签收单，但高某某对于台州一建上海分公司提供的工资签收单不予认可。王某某对收条表示认可。

原审法院另查明：高某某作为驾驶员驾驶的车辆所有人为王某某。

原审法院认为：劳动法上的劳动关系是指用人单位向劳动者给付劳动报酬，而由劳动者提供职业性的劳动所形成的法律关系。认定是否形成劳动关系应视下列情形：用人单位向劳动者支付劳动报酬，劳动者付出劳动是用人单位业务的组成部分或劳动者实际接受用人单位的管理约束，用人单位向劳动者发放工作证等身份证件或允许劳动者以用人单位员工名义工作。本案高某某主张自2002年9月起与台州一建上海分公司存在劳动关系，台州一建上海分公司对此不予认可，根据高某某陈述及其提供的证据，高某某从事的工作内容(如为王某某所有的车辆做驾驶员及送修，接送王某某客人和送王某某孩子上学，办理电话安装等)均与王某某有关或由王某某安排。王某某即使如高某某主张的为台州一建上海分公司项目承包经理，于2008年3月起又担任台州一建上海分公司负责人，但高某某无证据证明王某某在2002年9月时系代表用人单位(即台州一建上海分公司)招用了高某某，高某某的工作内容也不是台州一建上海分公司业务的组成部分，另根据台州一建上海分公司提供的工资收条

显示高某某2008年6月至2009年1月的工资由王某某发放，而高某某主张2008年6月之前工资由台州一建上海分公司发放没有证据证明。综上，高某某主张自2002年9月起与台州一建上海分公司存在劳动关系，法院不予认可，对于高某某本案的诉讼请求依法不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条的规定，判决如下：

一、高某某要求自2009年1月23日起恢复与台州一建上海分公司的劳动用工关系的诉讼请求不予支持；

二、高某某要求台州一建上海分公司与其补签自2008年1月1日起的无固定期限劳动合同的诉讼请求不予支持；

三、高某某要求台州一建上海分公司支付2008年2月1日至2009年1月31日期间的未签劳动合同双倍工资差额15,600元的诉讼请求不予支持；

四、高某某要求台州一建上海分公司为其补缴2002年9月1日至2009年1月31日期间的城镇社会保险费的诉讼请求不予支持。

高某某不服原审法院判决，向本院提起上诉。

高某某上诉称，王某某系台州一建上海分公司的原项目承包人，后为该分公司的负责人，在长达七年期间，其偶尔会在雨天接送王某某的儿子上学，但此并非主要工作，主要是接送王某某来往工地，也处理公司的相关事务，而且工资也由公司支付，所以系台州一建上海分公司录用其工作，双方存在事实劳动关系。鉴于台州一建上海分公司未与其签订劳动合同和缴纳社会保险费，故提出诉讼，要求台州一建上海分公司承担劳动合同法上的相关义务，原审法院不支持其请求错误，故提起上诉，请求撤销原判，依法改判支持其原审诉讼请求。

被上诉人台州一建上海分公司、王某某均辩称，王某某在2002年只是挂靠在台州一建的工程承包人，不可能代表台州一建上海分公司录用高某某，高某某为王某某工作纯仅系王某某个人雇佣，并由王某某支付劳动报酬，台州一建上海分公司与高某某无劳动关系。原审判决正确，请求维持原判。

本院经审理查明，原审法院认定事实无误，本院予以确认。

本院认为，诉讼当事人对其主张或反驳对方当事人的主张应当提供证据佐证。本案中，高某某所主张的所有诉讼请求均以双方建立了劳动关系为前提，因此高某某与台州一建上海分公司是否存在事实劳动关系成为本案的关键。何为劳动法上的劳动关系及劳动关系所具备的特征，原审法院已经作出了阐述，本院不再赘述。同时，认定劳动关系可以参照下列凭证：工资支付记录、缴纳社会保险费的记录、工作证、登记表、服务证、报名表、考勤记录等。本案中，王某某在2002年并非台州一建上海分公司的负责人，只是在2008年3月才成为该公司的负责人，高某某认为王某某在2002年就代表台州一建上海分公司录用其工作，无事实依据。此外，根据高某某的工作形式来看，难以证实其工作的内容系公司业务的组成部分，并不符合建立劳动关系的特征要素，而且，高某某也无法提供上述可以确认劳动关系的凭证，因此其主张与台州一建公司上海分公司存在劳动关系，缺乏相应依据。既然无法确认高某某与台州一建上海分公司存在劳动关系，则高某某要求台州一建上海分公司恢复双方的用工关系、签订无固定期限劳动合同、支付未签劳动合同的双倍工资、缴纳社会保险费的请求，亦难以成立。原审法院依据查明的事实和相关法律对高某某的所有诉讼请求不予支持，并无不当。综上，高某某的上诉请求，无依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》地一百五十三条第一款第(一)项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

上诉案件受理费人民币10元，由上诉人高某某负担。

本判决为终审判决。

审判长翁俊

审判员周卫娟

代理审判员谢亚琳

书记员何冰

第二篇：上海青浦高维助剂厂与王某某劳动合同纠纷一案

上海青浦高维助剂厂与王某某劳动合同纠纷一案

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（2010）沪二中民三（民）终字第485号

民事判决书

上诉人(原审原告)上海青浦高维助剂厂。

法定代表人徐某某，厂长。

委托代理人王钧，上海市德尚律师事务所律师。

委托代理人常敬泉，上海市德尚律师事务所律师。

被上诉人(原审被告)王某某。

委托代理人金某某，青浦区徐泾镇劳动和社会保障服务中心工作人员。

委托代理人喻某某。

上诉人上海青浦高维助剂厂(以下简称“高维助剂厂”)因劳动合同纠纷一案，不服上海市青浦区人民法院(2009)青民三(民)初字第3893号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人高维助剂厂的委托代理人常敬泉，被上诉人王某某的委托代理人金某某、喻某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审法院查明，王某某原为高维助剂厂的员工。高维助剂厂曾为王某某办理了起始时间为2007年7月1日的用工登记手续。2009年1月7日，上海市青浦区人民政府作出行政处罚决定书，责令高维助剂厂停业、关闭。2009年6月29日，上海市青浦区徐泾镇人民政府发布公告，内容为根据上海市青浦区人民政府的行政处罚决定书，上海青浦高维助剂厂即日起关闭，针对上海青浦高维助剂厂无能力处理企业关闭后职工的安置或经济补偿问题，具体公告如下：

1、凡是上海青浦高维助剂厂的职工携带相关手续即日起办理登记手续；

2、考虑到上海青浦高维助剂厂关闭后，上海青浦高维精细化工厂、上海高维科技发展有限公司、上海维兰实业发展有限公司的职工受到影响。为此，以上三家企业的职工亦可持相关资料进行登记。2009年7月1日，上海市青浦区徐泾镇人民政府发布补充公告，内容为上海青浦高维精细化工厂、上海高维科技发展有限公司、上海维兰实业发展有限公司三家企业职工自愿提出书面离职申请，登记日期从2009年7月3日起至2009年7月6日止。2009年7月1日起，王某某未再至高维助剂厂处上班，高维助剂厂也未再发放王某某工资。2009年9月21日，王某某申请劳动仲裁，要求高维助剂厂为其办理至2009年6月29日的退工手续并归还劳动手册。上海市青浦区劳动争议仲裁委员会于2009年10月22日裁决高维助剂厂为王某某办理2009年6月29日解除劳动关系的退工登记手续，并归还王某某劳动手册。高维助剂厂不服该裁决，遂诉至法院，要求不为王某某办理劳动关系解除时间为2009年6月29日的退工登记手续，不归还王某某劳动手册。原审审理中，王某某表示因其退工登记手续已经办理，故不需要高维助剂厂为其办理退工登记手续，但高维助剂厂仍应归还其劳动手册。

原审另查明，高维助剂厂现尚未归还王某某劳动手册。王某某曾书写过落款时间为2009年6月29日的辞职申请，内容为因高维助剂厂被政府相关部门责令关闭，现已影响了本人继续就业，因此特向高维助剂厂提出辞职。

原审法院认为，自2009年7月1日起，高维助剂厂与王某某互不履行劳动合同权利义务。当地镇政府亦对王某某等员工善后事宜的处理发布公告，高维助剂厂应知晓王某某已不再为高维助剂厂提供劳动。高维助剂厂虽不确认收到王某某的辞职报告，但王某某作为劳动者享有任意辞职权。现王某某辞职的意思表示明确，且高维助剂厂已被政府部门责令关闭，故高维助剂厂与王某某之间的劳动关系现应已结束。劳动关系解除或者终止的，用人单位应当为劳动者出具解除或终止劳动关系的证明，并为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。故高维助剂厂应为王某某办理退工登记手续，归还王某某劳动手册。现王某某不再要求高维

助剂厂办理退工登记手续，故高维助剂厂相应的诉讼请求在本案中已无需再作出处理。据此，原审依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第五十条第一款之规定，判决如下：上海青浦高维助剂厂应于判决生效之日起十日内归还王某某劳动手册。

原审判决后高维助剂厂不服，向本院提起上诉称：上诉人至今未收到被上诉人的辞职申请，双方的劳动关系还是存续的；有关政府部门已为被上诉人办理了退工手续、补办了劳动手册，现在判令上诉人退还被上诉人劳动手册已没有意义。故请求二审法院撤销原判，依法改判支持上诉人在原审中的诉讼请求。

被上诉人王某某辩称：被上诉人与上诉人之间已不存在劳动关系，上诉人扣留被上诉人的劳动手册没有依据，应予以返还。故不同意上诉人的上诉要求，请求二审法院驳回上诉，维持原判。

本院经审理查明，原审法院认定的事实无误，本院予以确认。

本院另查明，2009年7月1日上海市青浦区徐泾镇人民政府发布的补充公告中还有如下内容：上海青浦高维助剂厂关闭后，上海青浦高维助剂厂职工登记日期，从2009年7月3日起至2009年7月6日止。

本院认为，劳动者享有平等就业和选择职业及用人单位的权利。根据本案查明的事实，自2009年7月起，上诉人高维助剂厂与被上诉人王某某已经互不履行劳动合同权利义务。上诉人虽然不确认收到劳动者的辞职报告，但因辞职权为形成权，被上诉人作为劳动者在审理期间已经明确作出了辞职的意思表示，上诉人作为用人单位仍然以其未收到劳动者的辞职申请为由否认劳动者已经提出辞职的事实，理由显然不能成立，故双方之间的劳动关系应已结束，被上诉人要求上诉人归还劳动手册，理由正当。综上，原审法院根据查明的事实依法所作出的判决并无不当，本院予以维持。上诉人的上诉理由缺乏依据，本院不予采信，其上

诉请求本院也不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(一)项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

上诉案件受理费人民币10元，由上诉人上海青浦高维助剂厂负担。

本判决为终审判决。

审判长吕晓华 审判员余宇 代理审判员沈? 书记员郭晓娟

第三篇：上海青浦高维助剂厂与张某某劳动合同纠纷一案

上海青浦高维助剂厂与张某某劳动合同纠纷一案

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（2010）沪二中民三（民）终字第483号

民事判决书

上诉人(原审原告)上海青浦高维助剂厂。

法定代表人徐某某，厂长。

委托代理人王钧，上海市德尚律师事务所律师。

委托代理人常敬泉，上海市德尚律师事务所律师。

被上诉人(原审被告)张某某。

委托代理人金某某，青浦区徐泾镇劳动和社会保障服务中心工作人员。

委托代理人喻某某。

上诉人上海青浦高维助剂厂(以下简称“高维助剂厂”)因劳动合同纠纷一案，不服上海市青浦区人民法院(2009)青民三(民)初字第3891号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人高维助剂厂的委托代理人常敬泉，被上诉人张某某的委托代理人金某某、喻某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审法院查明，张某某原为高维助剂厂的员工。高维助剂厂曾为张某某办理了起始时间为2007年7月1日的用工登记手续。2009年1月7日，上海市青浦区人民政府作出行政处罚决定书，责令高维助剂厂停业、关闭。2009年6月29日，上海市青浦区徐泾镇人民政府发布公告，内容为根据上海市青浦区人民政府的行政处罚决定书，上海青浦高维助剂厂即日起关闭，针对上海青浦高维助剂厂无能力处理企业关闭后职工的安置或经济补偿问题，具体公告如下：

1、凡是上海青浦高维助剂厂的职工携带相关手续即日起办理登记手续；

2、考虑到上海青浦高维助剂厂关闭后，上海青浦高维精细化工厂、上海高维科技发展有限公司、上海维兰实业发展有限公司的职工受到影响。为此，以上三家企业的职工亦可持相关资料进行登记。2009年7月1日，上海市青浦区徐泾镇人民政府发布补充公告，内容为上海青浦高维精细化工厂、上海高维科技发展有限公司、上海维兰实业发展有限公司三家企业职工自愿提出书面离职申请，登记日期从2009年7月3日起至2009年7月6日止。2009年7月1日起，张某某未再至高维助剂厂处上班，高维助剂厂也未再发放张某某工资。2009年9月21日，张某某申请劳动仲裁，要求高维助剂厂为其办理至2009年6月29日的退工手续并归还劳动手册。上海市青浦区劳动争议仲裁委员会于2009年10月22日裁决高维助剂厂为张某某办理2009年6月29日解除劳动关系的退工登记手续，并归还张某某劳动手册。高维助剂厂不服该裁决，遂诉至法院，要求不为张某某办理劳动关系解除时间为2009年6月29日的退工登记手续，不归还张某某劳动手册。原审审理中，张某某表示因其退工登记手续已经办理，故不需要高维助剂厂为其办理退工登记手续，但高维助剂厂仍应归还其劳动手册。

原审另查明，高维助剂厂现尚未归还张某某劳动手册。张某某曾书写过落款时间为2009年6月29日的辞职申请，内容为因高维助剂厂被政府相关部门责令关闭，现已影响了本人继续就业，因此特向高维助剂厂提出辞职。

原审法院认为，自2009年7月1日起，高维助剂厂与张某某互不履行劳动合同权利义务。当地镇政府亦对张某某等员工善后事宜的处理发布公告，高维助剂厂应知晓张某某已不再为高维助剂厂提供劳动。高维助剂厂虽不确认收到张某某的辞职报告，但张某某作为劳动者享有任意辞职权。现张某某辞职的意思表示明确，且高维助剂厂已被政府部门责令关闭，故高维助剂厂与张某某之间的劳动关系现应已结束。劳动关系解除或者终止的，用人单位应当为劳动者出具解除或终止劳动关系的证明，并为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。故高维助剂厂应为张某某办理退工登记手续，归还张某某劳动手册。现张某某不再要求高维

助剂厂办理退工登记手续，故高维助剂厂相应的诉讼请求在本案中已无需再作出处理。据此，原审依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第五十条第一款之规定，判决如下：上海青浦高维助剂厂应于判决生效之日起十日内归还张某某劳动手册。

原审判决后高维助剂厂不服，向本院提起上诉称：上诉人至今未收到被上诉人的辞职申请，双方的劳动关系还是存续的；有关政府部门已为被上诉人办理了退工手续、补办了劳动手册，现在判令上诉人退还被上诉人劳动手册已没有意义。故请求二审法院撤销原判，依法改判支持上诉人在原审中的诉讼请求。

被上诉人张某某辩称：被上诉人与上诉人之间已不存在劳动关系，上诉人扣留被上诉人的劳动手册没有依据，应予以返还。故不同意上诉人的上诉要求，请求二审法院驳回上诉，维持原判。

本院经审理查明，原审法院认定的事实无误，本院予以确认。

本院另查明，2009年7月1日上海市青浦区徐泾镇人民政府发布的补充公告中还有如下内容：上海青浦高维助剂厂关闭后，上海青浦高维助剂厂职工登记日期，从2009年7月3日起至2009年7月6日止。

本院认为，劳动者享有平等就业和选择职业及用人单位的权利。根据本案查明的事实，自2009年7月起，上诉人高维助剂厂与被上诉人张某某已经互不履行劳动合同权利义务。上诉人虽然不确认收到劳动者的辞职报告，但因辞职权为形成权，被上诉人作为劳动者在审理期间已经明确作出了辞职的意思表示，上诉人作为用人单位仍然以其未收到劳动者的辞职申请为由否认劳动者已经提出辞职的事实，理由显然不能成立，故双方之间的劳动关系应已结束，被上诉人要求上诉人归还劳动手册，理由正当。综上，原审法院根据查明的事实依法所作出的判决并无不当，本院予以维持。上诉人的上诉理由缺乏依据，本院不予采信，其上

诉请求本院也不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(一)项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

上诉案件受理费人民币10元，由上诉人上海青浦高维助剂厂负担。

本判决为终审判决。

审判长吕晓华 审判员余宇 代理审判员沈? 书记员郭晓娟

第四篇：原告上海A物业管理有限公司与被告陆a物业服务合同纠纷一案

原告上海A物业管理有限公司与被告陆a物业服务合同纠纷

一案

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（2010）闵民一（民）初字第647号

民事判决书

原告上海A物业管理有限公司，住所地上海市x区x路x号。

法定代表人姜a，总经理。

委托代理人王a，男。

委托代理人陈a，男。

被告陆a，男。

原告上海A物业管理有限公司与被告陆a物业服务合同纠纷一案，本院于2010年1月6日立案受理，依法由审判员彭雄辉适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人王a到庭参加了诉讼。被告陆a经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理，现已审理终结。

原告上海A物业管理有限公司诉称，原告系上海市x区x路x弄小区物业管理单位，被告系该小区x号x室业主，房屋面积83.86平方米，收费标准为每月每平方米0.54元。被告自2009年1月至2009年9月共计拖欠物业管理费406.80元，原告经多次催讨未果，故诉至法院要求被告给付上述拖欠的管理费及滞纳金12.20元。

被告陆a未作答辩，亦未向法庭提供证据。

以上事实，由原告提供的前期物业服务合同、承诺书、住宅物业服务收费标准申报表、确认表、物业服务费催缴通知单、上海市房地产登记簿等证据及当事人庭审陈述所证实，并均经庭审质证。

经审理查明，原告诉称事实属实。

本院认为：原告作为被告房屋所处小区的物业管理单位，其已按照约定履行物业管理服务义务后，被告作为业主应当支付物业管理服务费。被告经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，应视为放弃抗辩权利，本院支持原告诉请。原告诉讼请求之滞纳金过高，本院予以调整。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：

一、被告陆a应于本判决生效之日起十日内支付原告上海A物业管理有限公司2009年1月至2009年9月的物业管理费人民币406.80元；

二、被告陆a应于本判决生效之日起十日内支付原告上海A物业管理有限公司滞纳金12.20元。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费25元（已减半），由被告负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。

审判员彭雄辉

书记员夏万宏

第五篇：上海虹口区美丽情缘婚姻介绍所与余某某劳动合同纠纷一案

上海虹口区美丽情缘婚姻介绍所与余某某劳动合同纠纷一

案

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（2010）沪二中民三（民）终字第1790号

民事判决书

上诉人(原审被告)上海虹口区美丽情缘婚姻介绍所。

法定代表人李甲，该介绍所总经理。

委托代理人李乙，该介绍所工作人员。

被上诉人(原审原告)余某某。

上诉人上海虹口区美丽情缘婚姻介绍所因劳动合同纠纷一案，不服上海市虹口区人民法院(2010)虹民一(民)初字第1791号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人上海虹口区美丽情缘婚姻介绍所的委托代理人李乙、被上诉人余某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审法院经审理查明：被上诉人于2009年10月24日进入上诉人处工作，从事婚介服务工作，双方签有劳动合同，合同期限从2009年10月24日至2010年10月22日止。上诉人实行每周工作六天，被上诉人每月基本工资(即双方所称的底薪)人民币1,100元(以下币种均为人民币)，另按婚介费的10%领取业务提成。2010年1月22日，双方发生争执，1月23日起被上诉人未再到上诉人处工作，1月24日双方结算了2010年1月1日至1月22日的被上诉人工资(底薪加提成)，共计1,781元。2010年1月1日被上诉人加班，但上诉人未支付其法定节假日加班工资。另，被上诉人属于外省市户籍来沪从业人员，上诉人未为被上诉人缴纳在职期间的社会保险费。2010年1月27日，被上诉人因解除劳动合同等事宜与上诉人发生争执，向上海市虹口区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求上诉人：

1、补缴2009年11月至2010年1月的城镇社会保险费；

2、支付2010年1月1日法定节假日加班工资151.71元；

3、支付2010年1月1日至22日的工资差额186.19元；

4、支付2010年1月22日克扣提成500元；

5、支付解除劳动合同经济补偿金1,100元。该委员会经审查，裁决：

1、上诉人应为被上诉人补缴2009年11月至2010年1月的本市外来从业人员综合保险费；

2、上诉人支付被上诉人2010年1月1日法定节假日加班工资151.71元；

3、上诉人支付被上诉人2010年1月1日至22日工资差额136.35元；

4、上诉人支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金1,150元；

5、对被上诉人的其他请求不予支持。现被上诉人对部分裁决不服，诉至原审法院。

原审审理中，双方确认以下事实：

1、被上诉人已领取了2009年11月、12月的底薪加提成每月2,300元；

2、2010年1月1日至1月22日期间，被上诉人共完成8笔婚介业务，金额分别为1,680元、4,780元、780元、1,000元、1,280元、2,980元、150元、200元，其中4,780元和780元的二笔业务，是由被上诉人与另一业务员共同完成，因此平均分配提成。

原审法院认为：解决劳动争议，应当依法维护劳动争议当事人的合法权益。

一、2010年1月22日双方发生争执后，是被上诉人主动提出辞职，还是上诉人口头通知与被上诉人解除劳动关系，对此，双方意见不一。上诉人称，争执发生时，上诉人确实告知被上诉人如果不愿意在介绍所工作可以离开，表明上诉人当时有与被上诉人解除劳动关系的意思表示。但上诉人又称第二天即要求被上诉人继续回上诉人处工作，对此，上诉人未提供证据予以佐证，应承担不利后果。仲裁委根据2009年11月、12月被上诉人每月工资(底薪加提成)2,300元，裁决上诉人应支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金1,150元，被上诉人对此并无异议，且上诉人对裁决亦未提起诉讼，故上诉人应当予以支付。

二、对于被上诉人主张的500元提成。被上诉人在离开上诉人处时，该笔婚介业务尚

未完成，因此双方无法对该笔业务的提成进行结算，现上诉人认可被上诉人离开后，该笔业务的会员已入会，而被上诉人对该笔业务确实做了一定的前期接待联系工作。根据双方确认的业务提成分配标准，对于两名业务员共同完成的婚介业务，上诉人实际结算情况为平均分配业务提成，因此，上诉人应支付被上诉人业务提成250元。

三、根据双方约定，被上诉人每周做六休一，2010年1月1日至1月22日期间，除1月1日法定节假日加班外，被上诉人平日工作天数为18天，而被上诉人每月基本工资(底薪)为1,100元，因此，根据上诉人应支付被上诉人2010年1月2日至1月22日的工资(底薪加提成)情况，扣除被上诉人已实际领取的1,781元，以及上诉人应支付(尚未支付)的提成250元，现上诉人同意再支付被上诉人2010年1月份基本工资差额136.35元，并无不当。

四、关于被上诉人作为外省市来沪从业人员，要求上诉人为其缴纳本市城镇社会保险费的问题。根据《上海市外来从业人员综合保险暂行办法》(修正)(简称《暂行办法》)之规定，用人单位应该为外来从业人员缴纳综合保险费。因《暂行办法》的效力高于沪人养发2009第22号文，故在双方无法就社会保险费的缴纳标准协商一致的情况下，上诉人为被上诉人缴纳外来从业人员综合保险费，于法不悖。

五、双方对于仲裁委作出的上诉人应支付被上诉人2010年1月1日法定节假日加班工资151.71元的裁决，均无异议，故上诉人应当予以支付。综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第五十一条、第七十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据规则若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决如下：

一、自本判决生效之日起十日内，上诉人上海虹口区美丽情缘婚姻介绍所为被上诉人余某某补缴2009年11月至2010年1月的外来从业人员综合保险费；

二、自本判决生效之日起十日内，上诉人支付被上诉人2010年1月1日至1月22日的工资差额136.35元；

二、自本判决生效之日起十日内，上诉人支付被上诉人2010年1月1日法定节假日加班工资151.71元；

三、自本判决生效之日起十日内，上诉人支付被上诉人业务提成250元；

四、自本判决生效之日起十日内，上诉人支付被上诉人解除劳动合同的经济补偿金1,150元。本案一审案件受理费5元，由被上诉人承担。

判决后，上诉人上海虹口区美丽情缘婚姻介绍所不服，向本院提起上诉称：被上诉人系自己辞职，并非被公司辞退，上诉人不存在支付经济补偿金的问题。解除劳动关系后，上诉人已结清了被上诉人在职期间所有该得业务提成，有月报表为证。即使被上诉人对于后来的业绩做过前期铺垫工作，但双方解除劳动关系后，上诉人公司产生的一切业务与被上诉人无关。综上，请求二审法院撤销原审判决第四项、第五项，依法改判。

被上诉人对原判决无异议，请求二审法院驳回上诉，维持原判。

经本院审理查明：原审法院查明的事实属实，本院予以确认。

本院认为，关于何方提出解除劳动合同的问题，基于劳动者在劳动合同关系中处于相对弱势的地位，在双方都无法提供书面证据的情况下，现上诉人主张是被上诉人提出辞职，却无法提供充分的证据予以证明，故其应当承担不利的法律后果。因此，上诉人应当承担解除劳动关系的经济补偿金。根据2009年11月、12月被上诉人每月工资(底薪加提成)2,300元，故上诉人应支付被上诉人经济补偿金1,150元。关于上诉人是否应当支付业务提成的问题，本院认为，上诉人突然解除与被上诉人的劳动关系，导致被上诉人无法就前期业务展开后续跟进工作。审理中上诉人认可系争婚介业务是由被上诉人联系，且劳动关系解除后不久，该会员也已入会，故该笔业务的促成与被上诉人的前期工作有直接的因果关系。根据双方约定的业务提成标准，该笔业务由两名业务员共同完成，故上诉人应支付被上诉人业务提成250元。综上，原审判决并无不当，本院予以维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(一)项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费人民币10元，由上诉人上海虹口区美丽情缘婚姻介绍所负担。本判决为终审判决。

审判长王承晔

审判员叶铭

代理审判员

书记员张端 张煜