第一篇：法理学第二部分—法律的性质与作用
【美】E.博登海默著.《法理学 法律哲学与法律方法》
第二部分：法律的性质与作用
1、“要求人与人之间关系有序的倾向，主要可以追溯至两种欲望或冲功、它们似乎深深地根植于人的精神之中：第一、人具有重复人过去被认为是今人满意的经验或安排的先见取向。第二．人倾向于对下述—些情形作出逆反反应；在这类情形中，他们的关系是受瞬时兴致、任性和专横力量控制的、而不是受关于权利义务对等的合理稳定的决定控制的。法律的秩序要素还可能具有—种审美成分．该成分在对艺术之匀称美和音乐之节奏美的欣赏中也全得到相应的表现；不过我们不打算在这里对此一假设作进一步的探讨。最后，对秩序的追求还具有一种思想(智识)的成分，该成分从根本上讲并不源于心理，而是植根于人的思维结构之中的。”（关于秩序需求的心理渊源）
2、“尽管法律的规范性标难和一般性概括会防止法律变得过于不确定或不稳定，但是它的安排却要受制于人们根据社会生活的需要和公平与正义的要求所作出的定期性评价。因此，法律的白主性只能是一种部分的自主性。试图把法律同外部的社会力量——这些社会力量不断冲击着法律力图保护其内部结构所依凭的防护层——完全分隔开来的企图，必然而且注定是要失败的。”②（关于法律的自主与独立）
3、“秩序，一如我们所见，所侧重的乃是社会制度和法律制度的形式结构，而正义所关注的却是法律规范和制度性安排的内容、它们对人类的影响以及它们在增进人类幸福与文明建设方面的价值。从最为广泛的和最为一般的意义上讲，正义的关注点可以被认为是一个群体的秩序或一个社会的制度是否适合于实现其基本的目标。如果我们并不试图给出—个全面的定义，那么我们就有可能指出，满足个人的合理需要和主张，并与此同时促进生产进步和提高社会内聚性的程度——这是维续文明的社会生活所必需的——就是正义的目标。”③
4、狭义的理性：“西方文明的知识历史所提供的大量权威典籍可以用来支持这样一个命题，即一个判断或一个结论，只有在它是以确定的、可靠的、明确的知识为基础的情形下，才能被认为是‘理性的’。”④
广义的理性：“在评价领域中，—种理性论证或判断，从其广义来看，是建立在下述基 [美]E.博登海默：《法理学 法律哲学与法律方法》，邓正来译，中国政法大学出版社2010年版，第236页。② [美]E.博登海默：《法理学 法律哲学与法律方法》，邓正来译，中国政法大学出版社2010年版，第259页。③ [美]E.博登海默：《法理学 法律哲学与法律方法》，邓正来译，中国政法大学出版社2010年版，第261页。④ [美]E.博登海默：《法理学 法律哲学与法律方法》，邓正来译，中国政法大学出版社2010年版，第270页。①①础之上的：(1)详尽考虑所有同解决某个规范性问题有关的事实方面；以及(2)根据历史经验、心理学上的发现和社会学上的洞识去捍卫规范性解决方案中所固有的价值判断。一个具有这种性质的理性论证和判断，从逻辑的角度来看，可能既不是演绎的、也不是归纳的，而月．严格来讲也不是使人非相信不可的。不过它却可能具有高度的说服力，因为它所依赖的乃是累积的理性力量，而这些力量则是从不同的但却通常是相互联系的人类经验的领域中获得的。”⑤
5、“我们在本节中所提出的理论认为，不应当将“正义”和“自然法”两词作为同义词来使用。自然法乃是一个正义制度的最为根本的基础，它是由那些最低限度的公平和合理的标准组成的，没有这些标准，就不可能有可行的法律制度。而另一方面，正义概念则包括了被一个持定的政治和社会制度认为是正义的规范和原则，而不管这些规范和原则在一个正式的法律渊源中是否得到了明文承认。最后，还存在着一个第三层次，亦即最高层次，它是由一个更完美的和更理想的秩序的蓝图规划构成的，而这一规划则是一个国家的实在法所无力实现的。据此观点，正义概念所关注的既是法律有序化的迫切的和即时的目的，也是法律有序化的较远大的和终极的目的。⑥”（正义的概念范围）
6、“说正义概念具有很高程度的相对性而且这种相对性要求我们把各种正义制度置于其各自的历史、经济和社会环境的话境中进行解释和评价，这无疑是正确的。但是，这并不意味着某一特定时期的正义理想只不过是专断的社会习俗的一种产物，而且这也不意味着这些习俗之所以为人们所接受，只是统治阶级力图证实该现存社会制度的永恒合理性所作的宣传所致。给予人们和群体平等与不平等的程度，往往是依客观的生产状况而定的、依基本上无法控制的社会现实状况而定的、依社会进化的一般状态而定的，以及依现有的认识和理解水平而定的、、、、、、、正义观念是依赖于严苛并极为有限的现实事实之上的，并且旨在说明矫正这些观念所依赖的根据乃是知识的扩大和增长以及对人之潜力的更具理性的评价。”
“当一种现存的不平等安排因情势的变化或科学知识相人类认识的发展而被认为不再必要、不再正当或不再可以接受的时候．正义感通常就会强烈地表现出来。”⑧
为正义而斗争，在许多情形下都是为了消除一种法律上的或为习惯所赞同的不平等安排 [美]E.博登海默：《法理学 法律哲学与法律方法》，邓正来译，中国政法大学出版社2010年版，第272页。⑥ [美]E.博登海默：《法理学 法律哲学与法律方法》，邓正来译，中国政法大学出版社2010年版，第298页。⑦ [美]E.博登海默：《法理学 法律哲学与法律方法》，邓正来译，中国政法大学出版社2010年版，第314页。⑧
[美]E.博登海默：《法理学 法律哲学与法律方法》，邓正来译，中国政法大学出版社2010年版，第315页。⑤
⑦而展开的，因为这种不平等安排既没有事实上的基础也缺乏理性。（正义与平等）
7、“安全具有一张两面神似的面容。一种合理的稳定生活状况是必要的，否则杂乱无序会使社会四分五裂；然而稳定性必须常常为调整留出空间。在个人生活和社会生活中，一味强调安全，只会导致停滞，最终还会导致衰败。从反论的立场来看也是这样，即有时只有经
⑨由变革才能维续安全，而拒绝推进变革和发展则会导致不安全和社会分裂。”（正义与安全）
8、“因此，我们必须得出这样个结论，即每个社会秩序都面临着分配权利、限定权利范围、使一些权利与其他(可能相抵触的)权利相协调的任务。‘共同福利’或‘共同利益’(common good)这一术语是一个不无用处的概念工具，它意味着在分配和行使个人权利时决不可以超越的外部界限，否则全体国民就会蒙受严重损害。在个人权利和社会福利之间创设一种适当的平衡．乃是有关正义的主要考虑之一。特别在涉及自由、平等和安全时，我们在前几节中已经指出，个人对于实现它们的要求乃是深深地根植于人格的倾向和需要之中的，然而与此同时．对上述三个价值的效力范围进行某些限制也是与公共利益相符合的。在这些情形下，正义提出了这样一个要求，即赋予人的自由、平等和安全应当在最大程度上与共同福利相一致。”⑩（正义与公共利益）
9、“在时间上的平等(即将早期判例适用于相同或基本相似的情形)与字间上的平等(亦即平等对待那些根据当今社会哲学观认为应当平等对待的入与物)之间达致协调，乃是一项相当艰巨的任务。它涉及到对法律应以怎样的速度去适应变化不走的时代潮流这个问题的恰当测定，还涉及到对新兴的社会理想或趋向的恒久性和确定性这个问题的评估。”11
“总而言之，我们可以说，无论足向后的拉力还是向前的推力，对任何法律制度的恰当运作而言都是至关重要的。。法律发展中侧重过去的力量与侧重未来的力量之间的力量对比，在一个国家的不同历史发展阶段中是不尽相同的。一个理想的法律制度可能是这样一种制度，其间，必要的法律修正都是在恰当的时候按照有序的程序进行的，而且这类修正只会给那些有可能成为法律变革的无辜牺牲者带去最低限度的损害。”12（关于法律稳定与变化）
10、“最后，我们可以得出结论认为，法律制裁问题，总的来说是同法律的秩序作用及其增进正义的目的联系在—起的。法律强制执行措施，其目的乃在于实现和加强有序的、一
[美]E.博登海默：《法理学 法律哲学与法律方法》，邓正来译，中国政法大学出版社2010年版，第321页。⑩ [美]E.博登海默：《法理学 法律哲学与法律方法》，邓正来译，中国政法大学出版社2010年版，第325页。11 [美]E.博登海默：《法理学 法律哲学与法律方法》，邓正来译，中国政法大学出版社2010年版，第342页。12 [美]E.博登海默：《法理学 法律哲学与法律方法》，邓正来译，中国政法大学出版社2010年版，第343页。⑨致的和有效的执法。如果法律制度缺乏正义，那么依赖政府强制力的做法一一作为政府的首要政策目标——就不可能得到人们的普遍拥护。但是另一方面，如果一个正义的和令人满意的法律制度能在思想上和行动上赢得人们的忠实服从，那么这种法律制度也就无需辅之以制裁了。由于人和制度都有缺陷，所以上述那种理想状况能否实现就颇值得怀疑了。只要在有组织的社会中和在国际社会中还存在大量的违法者，那么法律就不可能不用强制执行措施作为其运作功效的最后手段。”（法律与制裁）
11、“法律的基本作用之一乃是约束和限制权力，而不论这种权力是私人权力还是政府权力。在法律统治的地方，权力的自由行使受到了规则的阻碍，这些规则迫使掌权者按一定的行为方式行事。通过颁布旨在指导未来行动的行为标准，法律缩小了就事论争的判决的范围，因为这种判决方式不遵循任何模式．因而使人们无法预见。”
“当权力意志在社会上表现出来时，它总是会同一个在重要性和力量上与其相当甚或超过它的组织原则——法律意志(the will to law)相碰撞并受到这种原则的反击和限制。权力意志根植于支配他人并使他人受其影响和控制的欲望之中，而法律意志则源于人类反对权力冲动的倾向之中，即要求摆脱他人专断统治的欲望。法律制度最重要的意义之一，就是它可以被视为是一种限制和约束人们的权力欲的一个工具。”15（法律与权力）
12、“法律和道德代表着不同的规范性命令，然而它们控制的领域却在部分上是重叠的。从另一个角度来看，道德中有些领域是位于法律管辖范围之外的，而法律中也有些部门在很大程度上是不受道德判断影响的。但是，实质性的法律规范制度仍然是存在的，其目的就在于强化和确使人们对一个健全的社会所必不可少的道德规则的遵守。”16 读后感
这个部分作者阐述了法律必须具备秩序与正义这两种基本的性质，得出法律就是秩序与正义的综合体，也因为这两个基本特征的存在，使法律具有其他社会控制的方式所没有的优势，最后再就法治的利弊做出了客观说明。
秩序，意指在自然进程和社会进程中都存在着某种程度的一致性、连续性和稳定性，无序概念则表明存在断裂和无规则的现象。历史证明凡是在人类建立了政治或社会组织单位的 1
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[美]E.博登海默：《法理学 法律哲学与法律方法》，邓正来译，中国政法大学出版社2010年版，第369页。14 [美]E.博登海默：《法理学 法律哲学与法律方法》，邓正来译，中国政法大学出版社2010年版，第372页。15 [美]E.博登海默：《法理学 法律哲学与法律方法》，邓正来译，中国政法大学出版社2010年版，第378页。16 [美]E.博登海默：《法理学 法律哲学与法律方法》，邓正来译，中国政法大学出版社2010年版，第400页。地方，他们都力图阻止出现不可控的混乱现象，也曾试图确立某种适合生存的秩序形式。人类的这种倾向深深地根植于整个自然结构中，是人之本性使然之。人类对于秩序的需求有其深刻的心理渊源，弗洛伊德认为人具有重复过去生活方式的先见取向，而这种对生活方式连续性的诉求与人要求在相互关系中遵守规则的倾向之间是存在联系的；另一方面，将社会交往置于规则支配下的更深层的心理基础乃根植于人们在受到他人专横对待时所产生的反感之中。
社会模式中有两种社会模式被认为不具有可以创设和维护有序的管理过程的制度性手段。这两种模式就是无政府状态和专制政体。无政府状态建立在人之善的假设之上，认为人之交往靠友善即可维持一种理想的社会状态；专制政体则认为人的权力是可以不受限制的行使的，掌权者可以为所欲为。这两种社会模式都是权力过度膨胀的表现，都不利于实现人类的最大幸福，而法律则在实现人类幸福的里程碑中起了重大的作用。为了防止为数众多的意志相互抵触的无政府状态，法律限制了私权利，为了防止专制政府的暴政，法律控制了统治当局的权力。
正义，各个不同时代的人对正义有不同的理解，一般来说，正义包含着自由、平等、安全三大主要价值基础。自由有肯定性自由和不受干预的否定性自由，自由不只是排除外部约束和免受专断控制，而且还包括了服务于被称之为人类文明的伟大事业中发挥个人天赋与习得技术的机会。平等有意味着凡是法律视为的相同的人都应该得到同等的对待。安全则意味着法律要尽量维持一种稳定的社会状态，实现一种公共的社会利益。
秩序与正义体现为法律的形式与内容两个方面。在一个法治健全的法律制度中，秩序与正义通常不会产生冲突，相反，它们往往会在一个较高的层面上紧密相联、融洽一致。秩序的维持在某种程度上是以存在着一个合理健全的法制为条件的，而正义则需要秩序的帮助才能发挥它的一些基本作用，综合起来可以概括为法律旨在创设一种正义的社会秩序。虽然现实法律制度中很少会出现没有秩序的正义与没有正义的秩序这么两种极端形式，并找到某种综合秩序与正义的可行的方法，但是即使如此，秩序与正义这两个价值偶尔也会有分道扬镳的情形。秩序价值倾向于重视法的确定性和稳定性，在两个价值冲突时倾向有序的和可预见的司法方式加以解决，即强调遵循先例，而正义价值强调有序的连续性在某个特定案件中必须让位于正义的强制性要求。那么在秩序与正义冲突时，我们该如何去权衡呢？
个别衡平原则（individual eguity）在解决此冲突的问题上是可欲的。个衡平法上的判决，它的唯一目的就在于在一个以某种不可能以相同或相似方式在现实中重新出现的事实组合为特征的案件中公平地对待各方当事人。衡平要求赋予法官一定的自由裁量权，但是这种权力的行使应当限制在一定的范围内，即不应该达到侵损规范性制度的程度，也就是说法官要在尽量维护法的稳定性与可预见性的情形下谨慎适用衡平原则。首先，法官适用这种衡平裁量权必须受到上诉审查的约束。其次，法官在背离一项制定法规则时，必须置身于该法创制时的背景中，即有足够的理由相信若法规制定时可以预见现在的情形就一定会如现在一样做出改变。
然而，衡平原则一般在普通法系的国家适用的比较多，在中国这种大陆法系国家适用的比较少。那么中国现在的司法过程中会怎么处理正义与秩序的冲突呢呢？在我国这种以法典为为主要依据的国家，若出现某一案件适用某一法条及其不公正时，往往会通过司法解释的形式予以调和，或是根据价值位阶原则以及最小损害原则来处理此类案件。
正义与秩序的微妙关系还体现在法律稳定与变化关系上。由于法律力图增进社会的秩序价值，因此它必须注重连续性与稳定性；然而正义所要求的不仅是一种时间上的平等，有时亦是一种空间上的平等，平等对待那些根据当今社会标准而应受到平等对待的人是符合正义要求的。法律发展中侧重于过去的力量与未来力量的力量对比中，在不同阶段是不同的。一个理想的法律制度应该是要早适当时候予以修正的，而且这类修正必须给无辜牺牲者带来最低的损害。
总之，正义与秩序这两个基本的价值一直贯穿于一个国家法律制度的始终。两者有相互融合的以方面，但在特殊时期亦有相互博弈的情形，我们在司法过程中应尽量做到两者的平衡。
第二篇：法律调查报告第二部分
青少年是祖国的未来，民族的希望，是社会主义现代化事业的建设者和接班人。党和政府历来十分关心和高度重视青少年的成长。近年来，由于各种消极因素和不良环境的影响，青少年违法犯罪问题日渐突出，我县2002年青少年违法犯罪立案13人，2003年立案7 人，2004年第一季度就达到18人（其中6人为在校学生）。有轻微违法，没有立案的更多，呈上升趋势。为此，县政协把对青少年违法犯罪情况的调研列为 2004年的重点工作之一，得到了县委的批准和支持。近日，县政协教文卫体委员会组织部分委员，邀请县政法委、公安局、教育局、文体局和博湖镇等有关部门领导，对我县青少年违法犯罪情况进行了为期两天的调研，认真研究和分析了我县近年来青少年犯罪的原因、对策。现将这篇法律调查报告范文提供给您参考，如下：
一、法律调查报告范文的调研的基本方法：
这次的法律调查报告范文活动采取了召开座谈会、走访学生家长、询问犯罪嫌疑人、突击检查网吧等多种形式，由于接触面广，了解了较多的实情。
调研组首先来到博湖中学，用了一天的时间，分别与博湖中学教师、学生进行了座谈，共同探讨了青少年违法犯罪的成因、对策。并于当晚深夜，组织调研组部分成员对全县三家网吧进行了突击检查，除“e家”没发现学生外，在 “科普”发现5名学生，“五彩鱼”发现1名学生。由于业主对进入者没有按规定实行身份证登记制度，不能确定其它上网人员还有无未成年人。
第二天，调研组分成三个小组走访了部分优秀学生和表现较差学生的家长，询问了少数在押青少年犯罪嫌疑人，了解了其家庭教育情况、生活情况等。
二、法律调查报告范文的青少年走向违法犯罪道路的主要原因：
根据法律调查报告范文的情况，调研组认为，导致我县青少年违法犯罪的原因十分复杂，归纳起来，主要有主、客观两方面的原因。
（一）法律调查报告范文之主观原因：
1、部分青少年认识问题的能力和辨别是非的能力差，看问题简单、片面，待人处事往往感情用事，很少经过深思熟虑，常常不计后果。交友不慎，很容易被人利用，今年所发生的一起团伙盗窃案中，就有两个学生是被人利用而犯罪的。
2、少数青少年法律观念淡薄，不学法、不懂法，往往从一些影视作品、电脑游戏、书刊杂
志中，吸收一些不健康的东西。
3、少数青少年性格内向、孤僻，加上来自学校、家长、社会等方面的压力大，心理长期受压抑，缺乏倾诉对象，平时又得不到正确的引导，成为违法犯罪的心理动因。再加上易冲动，不能克制自己的情绪，以致造成明知故犯的严重后果。去年博湖中学一学生以刀伤人就是这一情况。
（二）法律调查报告范文之客观原因：
1、家庭教育不当。（1）、从法律调查报告范文中得知家长教育方法不好。一种是对孩子无原则的溺爱、袒护和娇纵，致使孩子对自己的不良行为产生“合理感”；第二种是孩子出现问题后采用极端粗暴方式管教，无情的谩骂毒打，甚至赶出家门。（2）、从法律调查报告范文中得知家长监护不力。有的父母在外打工或因工作太忙，无暇顾及孩子，孩子几天不回家，也不过问；（3）、从法律调查报告范文中得知有的家庭教育环境恶劣。如单亲家庭、不和睦家庭，致使孩子心理受严重伤害；（4）、从法律调查报告范文中得知有的家长有不良嗜好对孩子的成长产生不利影响。（5）、从法律调查报告范文中得知有的家长平时只过问孩子的学习成绩，很少主动与学校、班主任联系，了解其子女在校表现，一旦孩子出事，就把发生问题的责任都推给学校。
2、学校教育有偏差。主要表现在：一是重视学生的智育教育，对学生的品行教育重视不够。为了应付考试，有压缩、挤占其它非考试科目课的现象发生。二是学校监管不力。主动和学生家长联系不够，和治安等有关部门沟通少，其结果是家庭、学校、社会三方面的教育管理脱节，对学生的不良行为不能及时的帮教处理，导致问题沉积，起不到防微杜渐作用。三是学校法制、思想道德教育不够，课时少，且形式呆板、效果差。据悉，目前博湖中学只有初中二年级安排有法制教育课，其它年级都没有课时安排。四是部分教师职业道德修养较差，教育方式、方法不当。少数教师对违纪学生缺乏耐心的说服教育，有体罚和变相体罚现象，轻则讽刺挖苦、状告家长，重则打骂、赶出教室，致使少数学生厌学、逃学，流入社会参加不健康的活动。
3、社会诱因的侵蚀。（1）、从法律调查报告中得知近年来，社会上不良风气对青少年有腐蚀作用。文化部门有时对文化市场管理不够严格。特别是音响制品和网吧对青少年的危害很大。有些网吧的业主还利用各种手段引诱青少年上网，并给买烟、买食品、开夜场等，致使他们“乐不思蜀”，学习没心思，整天想着上网、玩游戏，成瘾者就如同吸毒一样，对孩子的身体、精神造成严重损害。博湖中学出现过学生半夜从宿舍二楼跳窗出去上网的事件，可见网吧对学生的吸引力之强。他们上网的钱是有限的，没有了钱，有的向家里人要，有的就去偷，去抢。据我们调查，违法青少年，绝大部分是游戏迷。如今年所破获的一个青少年团伙盗窃商店案，当晚盗窃来的钱，当晚就直奔网吧。（2）、我县缺少适合青少年活动的场所，课余时间无处可去。博湖中学有2300多学生，只有两个篮球场和十几个乒乓球案。（3）、少数学生在外租房，造成学校、家长监管失控，极易沾染社会不良习气，走上违法犯罪的道路。今年破获的一个青少年盗窃团伙，就是因为不愿意受家长、学校的约束，方便玩，才合伙租房，结果没钱就去偷。（4）、文化路横穿博湖中学，造成中学不能进行封闭管理，一些社会青年随意进出，尤其是晚自习以后，他们对一些学生进行欺诈和拐带，影响很不好。
三、法律调查报告范文的减少青少年违法犯罪的几点建议：
预防和减少青少年违法犯罪是一项复杂的社会系统工程，只有学校、社会、家庭三方协调配合，齐抓共管，从苗头抓起，抓紧抓实，才能预防和减少青少年违法犯罪。
1、法律调查报告范文中强调加强法制教育。第一、学校要适当增加法制、思想道德教育课
时，采取多种形式，可举办专题法制讲座，参观法制图片展览，旁听法庭审判，邀请表现好的犯人现身说教等形式，以提高学生的守法意识和政治思想觉悟，以期收到明显的效果。第二、学校要大力加强教师队伍建设，努力提高教师的职业道德素质和教书育人的水平；在教育方法和策略上，要坚持正面引导为主，给予学生（特别是后进生）足够的关心和爱护，注意学生的心理活动，改进教育方法，不要歧视有问题的学生，要积极引导他们克服缺点，改正错误。在目前情况下，可以让一些责任心强、学生信任、懂心理学的教师开展一些心理咨询活动，及时消除一些学生的不良心理（博湖中学张战科老师是个不错的人选）。第三、学校最好采取封闭式管理，减少外界的干扰。绝不允许学生在外租房居住，由学校统一安排食宿；建议封闭文化南路，由博湖中学管理建设该路段，防止外人随意进出校区。第四、学校尽量少用开除的方式处理有问题学生，把他们推向社会是不明智之举，这样不但使问题得不到解决，反而可能给社会造成更大危害。
第五、老师要加强与学生家长的联系，要形成制度，多进行家访，及时召开家长会。平时以电话、书信的形式与家长联系。要办好家长学校，积极指导家长搞好子女的家庭教育。
2、法律调查报告范文中强调努力改造社区环境。首先，按照《公民道德建设实施纲要》的要求，加强道德建设，努力提高全社会的道德水平，为青少年的健康成长营造良好的社会环境；第二、要加大宣传教育力度，积极倡导全社会都来关心和支持教育，关心和重视青少年的健康成长；第三、治安部门要坚持不懈地抓好校园周边环境的综合治理，净化学校周边环境，为学校教育提供良好的社区环境。第四、县上要努力争取尽快建成青少年活动中心，并投入使用。博湖中学应在课余时间和节假日免费对学生开放其计算机房，并尽快多建设一些体育活动场所。第五、文化部门对网吧等场所应进行严管重罚，坚决制止诱惑、唆使、允许未成年人进入的行为。
3、法律调查报告范文中强调积极改善家庭教育环境。要大力开展“五好家庭”（家庭团结好、尊老爱幼好、发展经济好、遵纪守法好、邻里关系好）创建活动，大力表彰教子有方的家长。营造家庭教育的良好氛围，作为家长，首先要改变教育孩子的错误观念，多与孩子沟通，多与学校联系，不要以粗暴的方式教育孩子，避免孩子产生逆反心理；第二、家长要起好榜样
示范作用，对孩子进行潜移默化的影响；第三、要加大对孩子的监护力度，多关心孩子的心理动向和去向。多留些时间陪伴孩子，要用爱心去感化孩子。
第三篇：部分法理学复习资料
1、法与原始习惯的区别何在？
A.具有阶级性B.调整人们的行为C.由国家制定或者认可D.调节机制均为以义务为本位
2、简述资本主义法律的基本特征
答：
（一）维护以剥削雇佣劳动为基础的资本主义私有制。
（二）维护资产阶级专政和代议制政府。
（三）维护资产阶级自由、平等和人权。
3、中国特色社会主义法律体系的基本特征有哪些？
答： 我国法律体系的性质属于社会主义法律体系。一个国家的政治制度，核心是国体、政体问题，国家性质和国体决定法律体系的性质。宪法关于国家性质的规定，决定了我国法律体系的社会主义性质。1.以人民民主思想为基础。2.由基本国情决定的。3.重视公民基本权利的保障。4.强调维护法制的统一性。
4、社会主义法制的基本要求是什么？
答：有法可依、有法必依、执法必严、违法必究
5、简述西方的两大法系及其比较。
答：大陆法系 大陆法系又称民法法系，深受罗马法的影响，是“资本主义国家乃至世界中历史悠久、分布广泛、影响深远的法系”。英美法系 英美法系又称普通法系、判例法系，是英国中世纪的法律传统发展起来的各国法律制度的总称，还包括衡平法和制定法
（一）主要法律渊源不同。
（二）继承罗马法的程度不同。
（三）法律体系和法官的作用不同。四）司法组织与对程序法的重视不同。
（五）法律推理方式不同。
6、简述法的继承性的根据
答：法的继承性：是指不同历史类型，不同国家的法之间在某些方面（如原则，制度，规定等）所具有的连续性和联系。这是法的属性和发展的规律性之一，是对旧有法律制度的扬弃。
7、简述法的本质和基本特征。法的本质有3点：
1、法的正式性。法的产生和运用不是任意的。又称官方性、国家性
2、法的阶级性。法是反映统治阶级根本意志的
3、法具有物质性。法体现的意志和利益不是凭空产生的，而是基于一定的社会物质生活条件而规定的，是社会决定法，而不是法决定社会。
法律的基本特征：1.法律是一种行为规范系统。第一，具有规范性和普遍性。第二，具有严格的结构和层次。2.法律是上升为国家意志的统治阶级意志的体现，法律 教育网原创是由国家制定或认可的行为规范系统。3.法律是由国家强制力保证实施的具有普遍约束力的行为规范系统。4.法律是以规定人们的权利义务作为主要调整手段的法律 教育网原创行为规范系统。
8、我国目前法的渊源有哪些？
答：在我国，法的正式渊源主要为以宪法为核心的各种制定法，包括宪法、法律、行政法规、规章、民族自治法规、地方性法规、经济特区的规范性文件、特别行政区的法律法规、国际条约等。
9、简述法律规划及其逻辑构成。
答:法律规则是指经过国家制定或认可的关于人们行为或活动的命令、允许和禁止的一种规范。法律规则的逻辑构成是指法律规则诸要素的逻辑连接方式，即从逻辑的角度看法律之间是由哪些部分或要素来组成的，以及这些部分或要素之间是如何连接在一起的。一般认为法律规则在逻辑上由三部分构成，包括假定、处理和制裁，后经学者完善为假定条件、行为模式和法律后果。
10、简述规范性法律文件的系统化。
答：规范性法律文件的系统化指采用一定的方式，对已制定颁布的法律、法规等规范性文件实行归类、整理或编纂，使之集中起来作有系统的排列的活动。系统化的方法主要有三种，即法律清理、法律汇编和法律编纂。
11、简述权利和义务的关系。答：一． 权利和义务对立统一。二． 权利和义务相互依赖
三． 权利可以放弃，义务不可放弃。四． 权利和义务是一种对应关系。五． 有时有些权利本身也是义务。
12、简述我国立法的基本原则。
答：所谓立法的基本原则，又称法的制定的基本原则，是在整个立法活动中贯穿始终的、立法中的每一个环节都必须遵守，受其指导的总体准则。我国立法主要有宪法原则、法治原则、民主原则和科学原则四大原则。
13、简述我国行政执法的基本原则
答：职权法定原则、公开公平公正原则、教育与处罚相结合原则、行政处罚与刑事处罚衔接原则、依法行政原则、比例原则、信赖保护原则、行政效率原则等等。
14、简述我国司法的基本原则。
答：当代中国司法的基本原则有：1．司法公正。2．公民在法律面前一律平等。3．以事实为根据，以法律为准绳。4．司法机关依法独立行使职权。
15、简述法律解释的种类。
答：1．文义解释2．黄金规则的方法3．历史解释4．体系解释5．目的解释
16、法的规范作用有哪些。
答：法的规范作用是指法作为行为规则直接作用于人的行为所产生的影响。也可称为“法的 功能”。其主要内容包括：
（一）指引作用
（二）评价作用
（三）预测作用
（四）警示作用
17、简述法对自由的保障。
答;（1）法律为普遍自由的实现提供理性认知的基础（2）法律为普遍自由的实现排除外在阻力(3)法律为普遍自由的实现确定共存条件(4)法律为普遍自由的实现提供保护机制
18、简述法与生产力的关系。
1社会生产力的发展水平从根本上决定法的性质、内容以及法的变换和发展
2法对社会生产力起着巨大的反作用，它可能保证和推动社会生产力，也可能束缚和破坏生产力，这取决于它所保证的生产力是否适应生产力的需要。
19、简述法律对市场经济的作用。
答：
一、法在宏观调控中的作用
（一）引导作用。
（二）促进作用。
（一）保障作用。
（二）制约作用。
二、法在规范微观经济行为方面的作用
（一）确认经济活动主体的法律地位。
（二）调整经济活动中的各种关系
（三）解决经济活动中的各种纠纷。20、简述法律与党的政策的关系。
答：无论是多党制还是一党制的国家,在现代社会中,一般都实施政党政治。将政策与法律这两种手段作为推进依法治国进程的根本,相互协调相互补充,但又同时各自发挥着作用,一为社会调控,一为治国。法律与政策的既不相同却又联系紧密,互相影响,互相制约。
21、简述法律与道德的关系
道德是人类通过一定的约定，经过历史发展而不断演化而来的东西。道德与法律的关系是包含与被包含的关系。道德的发展可以促进法律的进步，而法律的进步规范又引发人们道德水平的提高。
1、法律是传播道德的有效手段。
2、道德是法律的评价标准和推动力量，是法律的有益补充。
3、道德和法律在某些情况下会相互转化。名词解释
法学：法学亦称“法律学”、“法律科学”。以法律为主要研究对象的学科。属于社会科学。法系：通常把具有一定特点的某一国家的法律与仿效这种法律的其他国家的法律划为同一法系。大陆法系：亦称“罗马法系”。以罗马法为基础，因盛行于欧洲大陆，故名。又因罗马法中对后世影响最大的是私法（民法），故亦称“民法法系”。是西方国家中与英美法系并列的影响最大的法系之一。英美法系：英美法系，又称普通法法系。是指以英国普通法为基础发展起来的法律的总称。
法的继承：法的继承是不同历史类型的法律制度之间的延续和继受，一般表现为旧法对新法的影响和新法对旧法的承接和继受。
法的移植：法的移植是指在鉴别、认同、调适、整合的基础上，引进、吸收、采纳、摄取、同化外国法，使之成为本国法律体系的有机组成部分，为本国所用。
法治国家：法治国家或法治国（Rechtsstaat）是德语中最先使用的一个概念。早期的法治国是指中世纪欧洲的某种国家形式，尤其是德意志帝国，当时被认为是“和平与法律秩序的守卫者”现代意义上的法治国家，是德国资产阶级宪政运用的晨雾，其基本含义是国家权力，特别是行政权力必须依法行使，所以，法治国家有时又称法治政府。
法律规则：法律规则是指经过国家制定或认可的关于人们行为或活动的命令、允许和禁止的一种规范。法律规则的上位概念是法律规范（法律规范可以分为法律规则和法律原则）
法律：法律是社会规则的一种。法律是一系列的规则，通常需要经由一套制度来落实。但在不同的地方，法律体系会以不同的方式来阐述人们的法律权利与义务。
司法：又称法的适用，通常是指国家司法机关及其司法人员依照法定职权和法定程序，具体运用法律处理案件的专门活动。
法的渊源：简称“法源”。通常指法的创立方式及表现为何种法律文件形式。分为直接渊源和间接渊源两种。前者为成文法，后者可以是判例、惯例甚至法理。
法律效力：法律效力即法律约束力，指人们应当按照法律规定的那样行为，必须服从。
法的溯及力：所谓法的溯及力，就是指新法可否适用于其生效以前发生或正在发生的事件和行为，并对这些事件和行为法律上的效果发生面向过去和未来的影响。法律体系：通常是指一个国家全部现行法律规范分类组合为不同的法律部门而形成的有机联系的统一整体。法律部门：法律部门，又称为部门法，是运用特殊调整方法调整一定种类社会关系的法律规范的总和。法律关系：法律规范在调整人们行为过程中形成的权利义务关系。
法律事实：法律事实，就是法律规定的、能够引起法律关系产生、变更和消灭的现象。法律事实的一个主要特征，它必须符合法律规范逻辑结构中假定的情况。
权利：指的是人类为了更好地生存与发展，人与人之间建立了各种各样的社会关系 义务：义务有两个意思：一是，与权利相对。指政治上、法律上、道义上应尽的责任。权利能力：亦称法律人格，指的是法律关系主体依法享有权利和承担义务的能力或资格。
行为能力：行为能力是指能够以自己的行为依法行使权利和承担义务的能力。具有行为能力的人必须首先具有权利能力，但具有权利能力的人不一定都有行为能力。
法律文化：即是法观念、法意识，所涉及的只是不同民族，不同地域，不同阶层的人们对法律及司法机构、法律职业家等的态度，对于解决冲突方式的选择、政府标准以及法律价值尺度
法律意识:法律意识是人们对于法（特别是现行法）和有关法律现象的观点、知识和心理态度的总称。法律意识是一种观念的法律文化，对法的制定实施是非常重要的。
法律责任:法律责任是指因违反了法定义务或契约义务，或不当行使法律权利、权力所产生的，由行为人承担的不利后果。
法律制裁:法律制裁是由特定的国家机关对违法者（或违约者）依其所应承担的法律责任而实施的强制惩罚措施，根据违法行为和法律责任的性质不同，法律制裁可以分为司法制裁（包括民事制裁、刑事制裁）和行政制裁、违宪制裁。
立法:“立法”（Legislation），一般又称法律制定。立法是通常指特定国家机关依照一定程序，制定或者认可反映统治阶级意志，并以国家强制力保证实施的行为规范的活动。
立法体制:立法体制(legislative system)是关于一国立法机关设置及其立法权限划分的体系和制度，即有关法的创制的权限划分所形成的制度和结构。
执法：执法，亦称法律执行，是指国家行政机关依照法定职权和法定程序，行使行政管理职权、履行职责、贯彻和实施法律的活动。
法律监督：法律监督又称法制监督，有广、狭两种理解。狭义的法律监督是指有关国家机关依照法定职权和程序，对立法、执法和司法活动的合法性进行的监察和督促。广义的法律监督是指由所有的国家机关、社会组织和公民对各种法律活动的合法性所进行的监察和督促。法律解释：法律解释指由一定的国家机关、组织或个人，为适用和遵守法律，根据有关法律规定、政策、公平正义观念、法学理论和惯例对现行的法律规范、法律条文的含义、内容、概念、术语以及适用的条件等所做的说明。
第四篇：法理学部分+重点归纳
法学：是一门以法（或法律）这一社会现象及其规律为研究对象的人文社会科学 法学体系：一个由互不相同但又有联系的分支学科构成的知识系统 法学的分类：
1.制定到实施：立法学 法律解释学 法律社会学 2.认识论：理论法学 应用法学
3.和其他学科的关系：法学本科 法学边缘学科
法学产生的条件：法学是在法发展到一定阶段时才产生的 至少应当具备两个条件：1.关于法律现象的材料的一定积累 2.专门从事研究法律现象的学者阶层的出现
古罗马共和国时期法学发展成为一门独立的学科 古罗马法的巅峰——《查世丁尼国法大全》（《学说汇纂》）
罗马法复兴运动时期出现了一个专门研究罗马法的学派——注释法学派 西方三大法学流派：自然法学派 分析法学派 社会法学派
马克思主义法学：辩证唯物主义+唯物史观 认为物质生活条件起决定作用 承认法学的阶级性和历史性
法理学：从总体上研究法和法律现象的一般规律 内容包括法的产生、本质、特征、作用、形式、发展、实施等基本知识、概念和原理
法理学的研究对象：法和全部法律现象及其规律性 古今中外的一切法 法理学在法学体系中的特殊地位：一般理论 基础理论 方法论
法理学的研究方法：马克思主义的哲学方法 社会调查的方法 历史调查的方法 分析和比较的方法 词义分析的方法 社会效益和经济效益的分析方法
狭义的法律：仅指由全国人民代表大会及其常务委员会制定的规范性法律文件 广义的法律：包括宪法、法律、行政法规、地方性法规等在内的一切规范性法律文件
非马克斯主义法学关于法的本质的学说：
1.神意论：神的意志 西罗马帝国后期的圣·奥古斯丁 11世纪经院主义哲学家托马斯·阿圭那 2.理性论：理性、人性等 古希腊的斯多葛学派的哲学家 古罗马思想家西塞罗 古典自然法学派的一些学者（荷兰的格劳秀斯、斯宾诺莎 英国的霍布斯、洛克 德国的普芬道夫 法国的孟德斯鸠、卢梭）
3.民族精神论：民族精神、民族特性和民族共同意识的体现 德国历史法学派创立人卡尔·冯·萨维尼
4.命令说：国家对人民的命令 英国哲学家、分析法学的先驱人物霍布斯 英国分析法学的另一位鼻祖边沁 19世纪英国法哲学家、分析法学派的创始人约翰·奥斯丁
5.社会控制论：社会控制形式 美国法学家罗斯科·庞德 6.公意论：法国卢梭
7.自由意志论：德国黑格尔 8.正义论：美国罗尔斯
9.社会连带关系论：法国狄骥
马克思主义法学关于法的本职的学说：
1.法的第一层本质：法是统治阶级的国家意志的体现 即阶级意志性
2.法的第二层本质：法所体现的意志由一定的物质生活条件所决定 即物质制约性 社会物质生活条件：指人类社会所包括的地理环境、人口、物质资料的生产方式诸方面 其中主要指统治阶级赖以建立起政治统治的经济基础 3.此外 法的内容还受到经济以外的各种因素的不同程度的影响 法的基本特征：
1.法是调整人们行为的规范 具有规范性
2.法是由国家制定或认可的社会规范 具有国家意志性和普遍性（统一性 权威性）
3.法是以权利和义务为内容的社会规范 具有权利和义务的一致性（确定性和可预测性）
4.法是由国家强制力保证实施的社会规范 具有国家强制性和程序性 法的起源：
1.经济原因：众多因素中经济因素起决定作用 原始社会后期 生产力水平有了很大提高 产生了私有财产 出现了社会分工 使经常性的交换成为可能 因此产生了对规则的需要
2.政治原因：阶级划分和阶级斗争的结果 社会出现了私有制和阶级的分化 统治阶级开始用法来维护统治
3.其他原因：人文、地理等因素 法起源的一般规律：
1.由个别调整逐步发展为规范性调整：由个别到一般、由自发到自觉
2.由习惯发展为习惯法再发展为制定法：不成文到成文过程中 文化因素起相当大的作用
3.由与道德规范、宗教规范混为一体发展到相对独立：法律规则的专门化、独立化是社会规范分化的结果 法的形成过程实际上市法日益脱离宗教、道德规范而成为独立的专门的社会规范的过程 法的演进：奴隶制法（《汉穆拉比法典》 《十二铜表法》 罗马法）——封建制法（《唐律》）——资本主义法——社会主义法 封建社会中后期带有资本主义因素的法的出现：1.海商法的兴起 2.罗马法的复兴 3.资本原始积累的法律出现
完全意义上的资本主义法是在建立了资本主义政权以后才产生的 资产阶级国家政权的建立是资产阶级法产生的前提 资本主义法的特征：
1.维护以剥削雇佣劳动为基础的资本主义私有制（私有财产神圣不可侵犯是资产阶级宪法的一项基本原则 也是资本主义法律制度的核心）2.维护资产阶级转正和代议制政府 3.维护资产阶级自由、平等和人权 法系：具有共性或共同历史传统的法律的总称 中华法系和印度法系已解体 尚存的有大陆法系、英美法系、伊斯兰法系和社会主义法系等
英美法系：又称普通法法系、判例法系、不成文法系、海洋法系等 分为英国法系和美国法系两个分支
大陆法系：又称民法法系、罗马法系、罗马德意志法系、日耳曼法系、法典法系、成文法法系等 分为法国法系和德国法系两个分支 两大法系的联系和区别： 联系：
1.赖以生存的经济基础 2.阶级本质 3.总的指导思想 4.基本原则 区别：
1.法律的渊源不同：主要是制定法——主要是判例法法 2.法律的分类不同：公法和私法——普通法和衡平法 3.法典编纂的不同：系统法典——单行法律、法规
4.诉讼程序和判决程式不同：以法官为重心、奉行职权主义、纠问程序——奉行当事人主义、法官一般充当消极中立的裁定者角色 5.哲学倾向不同：理性主义——经验主义 我国社会主义法的产生： 1.革命根据地的法是基础 2.废除旧法是前提
3.借鉴人类法治文明成果是重要条件 我国社会主义法的本质： 1.是阶级性和人民性的统一
2.所体现的共同意志不是自发形成的 而是在中国共产党的领导下逐步形成的 3.是工人阶级领导下的全国人民共同意志的体现 法的作用：又称法的功能 分类：整体——局部 预期——实际 直接——间接 积极——消极 规范——社会 法的作用的实质：
1.法的作用是国家权力运行和国家意志实现的具体表现 2.法的作用是社会经济状况的具体表现 英国新分析实证主义法学家拉兹首先提出：一切社会法的作用都可以有规范作用和社会作用之分
从法是一种社会规范的角度来看 法具有规范作用 具体包括：指引 评价 预测 教育 强制
从法的本质和目的的角度来看 法具有社会作用 具体包括：维护阶级统治 执行公共事务
两种作用的关系：手段与目的 两种作用的区别： 1.考察几点不同 2.作用对象不同 3.存在方式不同 4.所处的层面不同
5.发挥作用的前提不同 法的规范作用： 指引作用：对象是本人行为 是规范指引而非个别指引 分为确定性指引和不确定性指引 评价作用：对象是他人行为 标准和核心是合法或不合法、违法或不违法 分为专门评价（效力性评价）和社会评价（舆论性评价）预测作用：对象是人们的相互行为 原因是法具有规范性和确定性 法是人们行为的预测工具和生活指针
教育作用：对象是一般人的行为 正面教育起表率、示范作用 反面教育起警示、警戒作用
强制作用：对象是违法犯罪者的行为 是其他作用的保证 是法存在的最后屏障 法的社会作用：
维护阶级统治的作用（核心）：1.调整统治阶级与被统治阶级之间的关系 2.调整统治阶级与同盟者之间的关系 3.调整统治阶级内部的关系 法律执行社会公共事务的作用：1.维护人类社会基本生活条件 2.维护生产和交换的秩序 3.促进教育、科学、文化的发展 社会主义和谐社会的基本特征：民主法治 公平正义 诚信友爱 充满活力 安定有序 人与自然和谐相处
当代中国法律在构建和谐社会中的地位：法律是整个社会关系调节器的重心 在构建和谐社会的进程中居于支配地位 起着关键作用
当代中国法律在构建和谐社会中的作用：法治是社会和谐发展的基石和保障 社会主义和谐社会的本质应该是一个法治社会 1.立法方面：有法可依是前提
2.司法方面：公正高效的司法 社会公正
3.守法方面：遵纪守法 依法办事 守法意识和依法行政的法律意识不断提高 4.法律监督方面：通过对立法、司法和守法三个方面的作用来间接保障和促进 法的局限性：
1.法律调整的范围是有限的：并非所有的问题都适用法律
2.法的特性与社会生活的现实之间存在着矛盾：概括性、抽象性、稳定性、滞后性、普遍性、保守性
3.法的制定和实施受人的因素的制约：“徒善不足以为政，徒法不足以自行”——孟子
4.法的实施受政治、经济、文化等社会因素的制约
正式认识法的作用：既要反对法律万能论 又要反对法律虚无主义、法律无用论 全面认识法的作用的多样性、复杂性
法律制定：又称法的创制、法的创立或立法 指有立法权的国家机关或经授权的国家机关 依照法定的职权和程序 创制、认可、修改或废止法律和其他规范性法律文件的专门性活动 是掌握国家政权的阶级把自己的意志上升为国家意志的活动
广义的立法：泛指有关国家机关按照法定的职权和程序制定具有法律效力的各种规范性文件的活动 狭义的立法：仅指国家最高权力机关及其常设机关依照法定的权限和程序制定规范性法律文件的活动 法律制定的特征：
1.法律制定是国家的一项专门活动 2.法律制定的主体是特定的国家机关
3.法律制定是专门机关依照法定的程序进行的活动 4.法律制定是特定国家机关运用专门技术的活动
5.法律制定是一项系统性、多层次性的综合性法律创制活动
6.法律制定的目标在于产生具有普遍性、规范性、强制性的法律规范 将统治阶级的意志上升为国家意志
立法权：一定的国家机关依法享有的创制、认可、修改或废止规范性法律文件的权力 是国家权力体系中最重要、最核心的权力 立法体制：关于立法权的配置方面的组织制度 其核心是立法权限的划分问题 立法体制的形成主要受国家结构形式的影响 我国先行立法体制：一元两级多层次 法律制定的原则：
1.合法性原则：1）合宪性原则：遵守宪法 2）法制统一原则：法律内部和谐统一
2.科学性原则：1）坚持从实际出发 尊重客观规律 2）总结借鉴与科学预见相结合
3.民主性原则：1）内容民主：必须从最大多数人的最根本利益出发 2）过程和程序民主
法律制定的程序： 1.法律案的提出 2.法律草案的审议
3.法律草案的表决与通过（决定意义的步骤）4.法律的公布
法律效力：对人效力 空间效力 时间效力 我国法律对人效力：以属地主义为主、以属人主义和保护主义为补充的折中主义 法律生效时间：自法律颁发之日起生效 由法律规定具体生效时间 规定法律公布后符合一定条件时生效
法律效力的终止：明示废止和默示废止 法律的溯及力：从旧兼从轻 法律体系：指将一国现行的全部法律规范根据一定的标准和原则划分成不同的法律部门 并由这些法律部门所构成的具有内在联系的统一整体 只包括国内现行法
法律部门：又称部门法 指一个国家根据一定原则和标准划分的本国同类法律规范的总称
法律部门与法律制度的关系：交叉关系
法律部门与规范性法律文件的关系：内容与形式 名称并不一一对应 法律部门的特征：
1.统一协调于宪法的基础之上 2.既相互联系又相对独立
3.结构和内容基本确定但又相对变动 4.主客观结合的产物
法律部门的划分 虽然有客观基础 但最终还是人们主观活动的产物 法律部门的划分标准：
1.法律调整的对象 即社会关系 首要标准和第一位标准 2.法律调整的方法 辅助标准和从属标准 法律部门的划分原则： 1.客观原则
2.合目的性原则（首要原则）3.适当平衡原则 4.辩证发展原则 5.相对稳定原则 6.主次原则 当代中国法律体系的特色：最大特色是根源于我国社会主义初级阶段的实际国情所产生
当代中国法律体系的构成：
1.宪法及其相关法：基础 主导 最高依据
2.行政法：数量最多、范围最广 分为一般行政法和特别行政法 3.民商法：私法 民商合一 4.经济法：公私融合 5.社会法：新兴部门
6.刑法：犯罪和刑罚 传统 基本
7.程序法：分为诉讼程序法（刑事 民事 行政）和非诉讼程序法（仲裁法 律师法 公证法 调节法）
法律三要素：法律规则 法律原则（基本单位）法律概念
法律规则：又称法律规范 是采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范
技术法规在法律上被确认后就成为技术法规 具有法律上的约束力 法律规则与法律条文的关系：内容与形式 交叉关系 法律规则的基本特征：
1.一般性规则而非个别性规则 2.规定了一定的行为模式
3.由国家制定或认可 具有国家意志性（最基本特征）4.规定了权利和义务以及法律责任和制裁措施
5.有明确的、肯定的行为模式 有特殊的构成要素和结构 高度发达 法律规则的分类：
1.内容规定不同：授权性规则和义务性规则 授权性规则又分为鼓励性规则和容许性规则 义务性规则又分为命令性规则和禁止性规则
2.对人民行为规定和限定的范围或程度不同：强行性规则和任意性规则 3.内容的确定性程度不同：确定性规则、委任性规则和准用性规则 4.功能不同：调整性规则和构成性规则 法律规则的结构： 1.假定（条件）：包括法律规则的适用条件和行为主体的行为条件 可以省略 2.行为模式：分为三种：可为模式（对应授权性法律规则）应该为的模式（对应命令性法律规则）不得为的模式（对应禁止性法律规则）
3.法律后果：包括肯定性法律后果和否定性法律后果 合法后果一般不明确表述 违法后果必须明文规定
法律原则：指可以作为法律规则的基础或本源的综合性、稳定性原理和原则 法律原则与法律规则的区别： 1.内容上：笼统模糊——明确具体
2.适用范围上：宏观性、广泛性——只适用于某一类型的行为 3.适用方式上：可并存——“全有或全无”
4.作用上：本源和基础、协调矛盾、弥补不足和局限、甚至可以直接作为法官裁判的法律依据——具有更强的显示性特征、形成法律制度中坚硬的部分 法律原则的分类：
1.产生的基础不同：政策性原则和公理性原则 2.对人们行为及其条件覆盖面的宽窄和适用范围的大小：基本原则和具体原则 3.涉及的内容和问题不同：实体性原则和程序性原则
法律概念：对各种法律事实进行概括 抽象出它们的共同特征而形成的权威性范畴
法律概念的功能：表达功能 认识功能 改进法律、提高法律科学化程度的功能 法律概念的种类：
1.所涉及的因素：主体概念 关系概念 客体概念 事实概念 2.所涉及的内容：涉人概念 涉事概念 涉物概念 3.涵盖面大小：一般法律概念和部门法律概念
法律渊源：实质意义上的渊源和形式意义上的渊源
实质意义上的渊源指法的真正来源、根源和发源 是法产生的一定生产方式下的物质生活条件
形式意义上的渊源指法的创制方式和表现形式 即法的效力渊源 不同种类的法律规范因其创制主体、创制方式和表现方式的差异而具有不同的效力等级
法律渊源的分类：正式渊源（直接渊源、法定渊源）和非正式渊源（间接渊源、非法定渊源）
正式渊源通常包括：制定法习惯法 判例法 国际条约 非正式渊源通常包括：习惯 判例 宗教规则 法律学说 道德原则 正义标准 理性原则 公共政策
判例法在大陆法系国家中通常不是正式渊源 只是非正式渊源 在英美法系中是重要的正式渊源
当代中国的法律渊源：以宪法为核心 以制定法为主
具体包括：宪法 法律 行政法规 地方性法规 自治条例和单行条例 特别行政区的法律 行政规章 国际条约和国际惯例 法律的一般分类：
1.创制方式和表达形式不同：成文法/制定法——不成文法（习惯法、判例法）2.规定内容不同：实体法——程序法
3.地位、效力、内容和制定主体、程序不同（该分类只适用于成文宪法制国家）：根本法——普通法
4.适用范围不同：一般法——特别法
5.创制主体和适用主体不同：国内法——国际法（国际条约、国际协议）法律的特殊分类：
1.大陆法系：公法——私法 2.英美法系：普通法——衡平法 法律实施：也叫法的实施 指法在社会生活中被人们实际施行 即在社会生活中通过人们的执法、司法、守法、法律监督等方式对法律的实际施行 法律实施就是使法律从书本上的法律变成行动中的法律 使它从抽象的行为模式变成人们的具体行为 从应然状态进到实然状态
法律实施的分类：以实施法律的主体和法的内容为标准：法律的遵守 法律的执行 法律的适用
法律实施是实现法的作用与目的的条件、前提 是实现法的价值的必由之路 是建立法治国家的必备条件
古希腊思想家亚里士多德认为：法治的两个重要条件是“一部良法”和“得到普遍服从”
法律实施的评价标准：
1.人们按照法律规定的行为模式行为的程度
2.刑事案件的发案率、案件种类、破案率及犯罪分子的制裁情况 3.各类合同的履约率与违约率
4.普通公民和国家公职人员对法律的了解程度 他们的法律意识及法制观念的提高或提高的程度
5.社会大众对社会生活中安全、只需、自由、公正、公共福利等法的价值的切身感受
6.法律的社会功能和社会目的是否有效实现及其程度 7.有关法律活动的成本与收益的比率
法律实现：指法律的要求在社会生活中被转化为现实 达到法律设定的权利和义务的结果
法律实现和法律实施的区别：
法律实施是使法从应然状态到实然状态的过程和活动 法律实现是法律实施活动的直接目的
法的实效：指法律被人们实际施行的状态和程度
法律实现是将法的实施的过程性与法的实效的结果性相结合的概念 影响法律实现的重要因素： 1.国家的阶级本质
2.法律、法规等规范性法律文件反应统治阶级（在社会主义国家是工人阶级领导的广大人民）意志的程度
3.现行法律与社会生活、归根到底与经济发展相适应的程度 4.国家机关活动中贯彻法治原则的程度 5.社会成员的法律意识、法律文化水平
执法：法的执行 分为广义的执法和狭义的执法
广义：指所有国家行政机关、司法机关和法律法规授权、行政主体委托的组织及其公职人员依照法定职权和程序贯彻实施法律的活动 包括一切执行法律、适用法律的活动 狭义：专指国家行政机关和法律法规授权、行政主体委托的组织及其公职人员依照法定职权和程序行使行政管理职权、履行职责、实施法律的活动 执法的特点：主动性 单方面性 内容广泛性 主体法定性 国家权威性 强制性 灵活性
执法的原则：
1.依法行政原则：主体合法、内容合法、程序合法 2.讲求效率原则：强调效率要在依法行政的前提下
3.合理性原则：适当、合理、公正 符合法律的基本精神和目的 具有客观、充分的事实根据和法律根据 与社会生活常理相一致
4.正当程序原则：促进行政的合法性和合理性、提高效率 司法：法的适用 指国家司法机关依照法定职权和程序 具体应用法律处理各种案件的专门活动
需要法的适用的两种情况：
1.发生无法解决的争议致使权利义务无法实现 需要司法机关裁决 2.遇到违法、违约或侵权行为时 需要司法救济 司法权：行使国家司法权力的职责和权力 包括审判权和检察权 司法的特点：被动性 中立性 终极性 形式性 专属性 司法的原则：
1.公民在适用法律上一律平等原则：权利义务平等、保护平等、约束平等 2.司法机关依法独立行使职权原则：专属性、独立性、合法性 3.以事实为依据、以法律为准绳原则
司法权的监督：党 国家权力机关 上下级之间、同级之间 行政机关、企事业单位、社会团体、民主党派、人民群众和舆论
事实：包括被合法证据证明了的事实和依法推定的事实 正确处理依法办事与坚持党的政策的指导作用的关系：一方面 不能对立起来 另一方面 不能以政策改变、代替法律甚至取消法律 应当将两者统一起来 守法：法的遵守 分为广义上的法的遵守和狭义上的法的遵守 广义：法的实施
狭义：专指公民、社会组织和国家机关以法律为自己的行为准则 依照法律行使权利、履行义务的活动
守法包括积极守法和消极守法
守法是维护秩序、实现法律目的的需要
在我国 法律是工人阶级领导的全体人民的共同意志和根本利益的体现 守法的构成要素包括：守法主体 守法范围（直接决定于法的渊源 在我国不仅包括各种制定法还包括具有法律效力的非规范性法律文件）守法内容（包括履行法律义务和行使法律权利 履行法律义务又分为履行消极的法律义务和履行积极的法律义务）守法的理由： 1.习惯
2.出于对合法性的认识 3.出于畏惧 4.出于社会压力
5.出于对个人利益的考虑 6.出于道德上的要求
守法的态度：指人们对法律的遵守程度和状态 包括最低状态、中层状态和高级状态
守法的最低状态：不违法犯罪
守法的中层状态：依法办事 形成统一的法律秩序 守法的高级状态：守法主体不论是外在行为还是内在动机都符合法的精神和要求 严格履行法律义务 充分行使法律权利 从而真正实现法律调整的目的 影响守法状态的因素：守法主体的主观心理状态和法律意识水平、守法主体所处的客观社会环境等
法律监督：有广义和狭义两种理解 广义：指由所有的国家机关、社会组织和公民对各种法律活动的合法性所进行的监督 狭义：指由特定的国家机关依照法定职权和法定程序对立法、执法和司法活动的合法性进行的监督
法律监督体系：由一个国家各种形式的法律监督构成的有机联系的系统 法律监督的意义： 1.是社会主义民主政治的保障和重要组成部分 2.是依法治国、建设社会主义法治国家的保证 3.是建立和完善社会主义市场经济的需要
当代中国的法律监督：分为国家监督与社会监督 国家监督包括国家权力机关的监督、国家司法机关的监督和国家行政机关的监督 国家权力机关的监督：各级人民代表大会及其常委会 包括法律上的监督和工作监督 可分为立法监督、行政监督、司法监督、人事监督和宪法监督 国家司法机关的监督：国家司法机关 包括检察机关的监督和审判机关的监督 检察机关的监督又叫检查监督 是一种专门监督 分为刑事诉讼监督、民事诉讼监督和行政诉讼监督三类 审判机关的监督也叫人民法院的监督 分为系统内的监督、对检察机关的监督和对行政机关的监督三种
国家行政机关的监督：国家行政机关 包括系统内部上下级之间以专门机关的监督和对行政相对人的监督 分为四类：一般行政监督、专门行政监督、行政复议和行政监管
社会监督：政党（执政党）社会组织（人民政协、民主党派和社会团体）社会舆论（最能体现广泛性、公开性、民主性）人民群众（公民个人）法律解释：指一定的人或组织对法律规定含义的说明 法律解释的特点： 1.对象是法律规定
2.与具体案件密切相关 3.具有一定的价值取向性 4.受解释学循环的制约 法律解释的必要性：
1.法律具有概括性、抽象性 需要化抽象为具体、变概括为特定
2.由于：1）人们在认识能力、认识水平以及利益与动机上有差别 2）法律规范的专门性使其不易为人们所理解 3）社会主体的社会地位、生活环境和文化水平：的原因 对同一法律规范会产生不同的理解 需要统一理解、保持法的实施的统一性
3.对立法遗憾进行改正、弥补法律规定的不完善 4.解决法的稳定性与社会发展之间的矛盾 5.普及法律知识、开展法制教育 法律解释的分类： 1.主体和效力不同（是否具有法律上的约束力）：正式解释/法定解释/有权解释（分为立法解释、司法解释和行政解释）——非正式解释/学理解释
2.尺度不同：限制解释——扩充解释（始终必须以立法意图、目的和法律原则为基础）——字面解释
法律解释的方法：文义解释/语法解释/文法解释/文理解释 历史解释 体系解释/系统解释 目的解释
法律解释体制：指国家法律解释权限划分的制度
我国建立了以全国人大常委会的解释权为核心和主体的各机关分工配合的法律解释体制 具体分为立法解释、司法解释和行政解释
立法解释：我国的立法解释权属于全国人大常委会 全国人大常委会的法律解释同法律具有同等效力 立法解释的主要任务： 1.阐明法律实施中产生的疑义
2.适应社会发展 赋予法律规定以新含义
3.解决法条冲突以及司法解释之间的冲突 最高人民法院和最高人民检察院的司法解释发生冲突由全国人大常委会作出最终解释
司法解释：最高人民法院的审判解释和最高人民检察院的检察解释 有时采取联合解释的方式
司法解释的作用：为司法机关适用法律审理案件提供说明 具体表现为：
1.对法律规定不够具体而使理解和执行有困难的问题进行解释 赋予比较概括、原则的规定以具体内容
2.通过法律解释适应变化了的新的社会情况 3.对适用法律中的疑问进行统一的解释
4.对各级法院之间应如何依据法律规定相互配合审理案件、确定管辖以及有关操作规范问题进行解释
5.通过解释活动弥补立法的不足
行政解释：国家最高行政机关即国务院及其主管部门（各部委）包括：1）对不属于审判和检察工作中的其他法律如何具体应用的问题所作的解释 2）在行使职权时对自己所制定的法规所进行的解释
行政解释不得与宪法和法律相抵触 全国人大常委会有权撤销国务院及其主管部门违反宪法和法律的解释 法律推理：指以法律与事实两个已知的判断为前提 运用科学的方法和规则 为法律适用提供正当理由的一种逻辑思维活动 是推理思维活动在法律领域中的运用 法律推理的特征：
1.法律推理是法律运用中的一种思维活动
2.法律推理以法律与事实为两个已知的判断作为推理的前提 3.法律推理运用多种科学的方法和规则进行 4.法律推理的目的是为法律提供正当理由
5.法律推理的结果往往涉及当事人的利害关系 法律推理的方法：形式逻辑方法和辩证逻辑方法
法律推理的分类：形式推理（分析推理）和实质推理（辩证推理）形式推理：又称分析推理 包括演绎推理、归纳推理和类比推理
演绎推理：又称三段论推理 从一般到特殊 必然性推理 主要适用于成文法国家 法律规则和原则是大前提 事实是小前提 判决是结论
归纳推理：从特殊到一般 或然性推理 主要适用于判例法国家 实际上是一种立法活动
类比推理：从个别到个别 或然性推理 主要适用于判例法国家 类似案件类似处理
实质推理：又称辩证推理 当作为推理前提的是两个或两个以上的相互矛盾的法律命题是 借助于辩证思维 从中选择出最佳的命题 以解决法律问题 主要为了解决因法律规定的复杂性而引起的疑难问题 必须建立在事物的辩证法的客观基础之上而绝不应该是从法官的主观想象中得出结论 法律关系：根据法律规范产生、以主体之间的权利和义务关系的形式表现出来的特殊社会关系 即在法律规范调整社会关系的过程中所形成的人们之间的权利和义务关系
法律关系的观念最早来源于罗马法中的“法锁”的观念 但直到19世纪才成为一个专门的概念 法律关系的特征：
1.法律关系是依法建立的社会关系：1）法律规范是法律关系产生的前提 2）法律关系不同于法律规范调整或保护的社会关系本身 3）法律关系是法律规范的实现形式 是法律规范的内容在现实社会生活中得到的具体贯彻 4）法律关系是人与人之间符合法律规范的社会关系
2.法律关系是一种体现意志性的特殊社会关系：1）法律关系是根据法律规范建立的 而法律规范是国家意志的体现 2）法律关系参加者的意志对于法律关系的建立和实现有重要作用（承认法律关系的意志性并不能否认其客观性）
3.法律关系是以法律上的权利义务为内容的社会关系：法律规范中的权利和义务是抽象的 只是一种可能性 法律关系中的权利和义务是具体的 具有现实性 法律关系的分类：
1.所体现的社会内容的性质：基本——普通——诉讼 2.主体的法律地位是否平等：平权型——隶属型 3.主体是否完全特定化：绝对——相对
4.产生的依据、作用和实现规范的内容：调整性——保护性 法律关系的构成要素：主体 内容 客体
法律关系的主体具有法律性（由法律规范规定）和社会性（由一定的物质生活条件决定）
公民的权利能力有一般和特殊之分 法人的权利能力和行为能力是一致的 法律关系的内容包括法律权利和法律义务 权利和权力的区别：
1.现行宪法中 对中央国家机关使用“职权” 对地方国家机关使用“权限” 对公民使用“权利”
2.权利主体一般是公民与法人和其他社会组织 权力主体则只能是被授予权力的国家机关及其特定的工作人员
3.权利和权力的自由度不同 职权不能放弃、不可让与
4.权力的强制性是直接的 权利的强制性则以权力为中介 是间接的 法律权利与法律义务的关系： 1.相互作用、相辅相成 2.互为目的 3.互为手段
法律关系的客体：权利和义务所指向的对象 包括物、行为、精神产品（非物质财富）、人身利益
物成为法律关系客体： 1.应得到法律的认可 2.应为人类所认识和控制
3.能够给人们带来某种物质利益 具有经济价值 4.须具有独立性
精神产品不同于有体物 也不同于精神活动本身
人身利益不仅是人作为法律关系主体的承载者 而且在一定范围内成为法律关系的客体
法律关系的产生、变更与消灭：称为法律关系的演变 必须符合两方面的条件：1.抽象条件 即法律规范的存在 2.具体条件 即法律实施的存在
法律事实：指能够引起法律关系产生、变更或消灭的各种事实的总称 法律事实的特点： 1.是一种规范性事实
2.是一种能用证据证明的事实 3.是一种具有法律意义的事实
法律实施的分类：根据是否与当事人的意志有关可以分为法律事件和法律行为 法律事件：与当事人意志无关 根据是否由人们的行为引起可分为绝对事件和相对事件
法律行为：与当事人意志有关 包括作为和不作为
当事人既无故意又无过失 而是由于不可抗力或不可预见的原因而引起的某种法律后果的活动 不是行为 属于意外事件
同一个法律事实可以引起多种法律关系的产生、变更和消灭
有时一个法律关系的产生、变更或消灭需要同时有两个或两个以上的法律事实 这两个或两个以上的法律事实所构成的一个相关整体叫做“事实构成” 法律责任：
产生的原因：违法行为 违约行为 法律规定
法律责任的目的通过其惩罚、救济和预防三个功能的发挥来实现 法律责任的分类：刑事 民事 行政 违宪
刑事责任：犯罪人向国家所负 否定性法律后果
民事责任：主要是救济责任 兼具惩罚功能 主要是财产责任 具有一定的任意性 可分为违约责任和侵权责任
行政责任：主体是行政主体和行政相对人 产生原因是行为人的行政违法行为或法律法规的规定
违宪责任：主体主要是国家机关及其领导干部 产生原因是违宪行为 法律责任的构成要件：
1.责任主体（必须具有法定责任能力）2.违法行为（特殊情况下不是要件）3.损害结果（人身 财产 精神）4.因果关系
5.主观过错（故意或过失 行政法律领域实行过错推定的方法 一般只要行为人实施了违法行为就视其为主观有过错）
法律责任的归责：也叫法律责任的归结 指由特定的国家机关或国家授权的机关依法对行为人的法律责任进行判断和确认 归责原则： 1.责任法定原则 2.因果联系原则
3.责任与处罚相称原则 4.责任自负原则
免责：又称法律责任的减轻和免除 指法律责任由于出现法定条件被部分或全部地免除
免责以法律责任的存在为前提 不同于“不负责任”或“无责任” 我国的免责条件主要包括： 1.时效免责 2.不诉免责 3.自首立功免责 4.有效补救免责 5.自助免责
法律制裁：指由特定的国家机关对违法者（或违约者）依其所应承担的法律责任而实施的强制性惩罚措施
法律制裁与法律责任的关系：法律制裁是承担法律责任的一个重要方式 应承担法律责任是实施和接受法律制裁的前提 法律制裁是具体承担法律责任的结果或体现 有法律责任不一定就有法律制裁 法律制裁的分类：刑事 民事 行政 违宪 刑事制裁：司法机关 以刑罚为主 最严厉
民事制裁：人民法院 以财产关系为核心 适用范围最广
行政制裁：国家行政机关 分为行政处分、行政处罚和劳动教养
违宪制裁：全国人大及其常委会是行使违宪制裁权的机关 制裁措施有撤销、改变、罢免等 法治的内涵：
1.法治意指一种治国方略或社会调控方式 2.法治意指依法办事的原则 3.法治意指良好的法律秩序
4.法治代表某种包含特定价值规定性的社会生活方式 法制：
1.静态意义上的法制 即法律和制度
2.动态意义上的法制 即指立法、司法、守法和法律监督的活动和过程 法治与法制的区别：
1.法治更强调实质意义上的法律至上和权利保障 法制侧重于形式意义上的法律制度及其实施
2.法治强调法律的至高权威和公正性、稳定性、普遍性、公开性、平等性以及对权利的制约与对人权的保障 法制侧重于关注法的规范性和有效性而对法律本身的内容和价值取向并无特殊规定
3.法治与人治对立 法制与人治并不截然对立
4.法治的政治基础是民主政治 法制的问世先于法治且不需要民主和宪政 法治与人治是两种对立的治国方略 区别：
1.法治是民主政治 人治一般是君主专制或贵族政治
2.法治依据的是反映众人意志的法律 人治依据的是统治者个人或少数人的意志 3.法治要求法律高于个人意志 人治则相反 法治与德治是两种不同的治国理念 关系： 1.历史上有过长期的分歧和斗争
2.都是为了维护和巩固封建统治 因此二者最终互相妥协退让 礼法结合成为中国封建社会统治的独特模式
3.现代意义上的德治不再局限于儒家理念 法治与德治作为社会控制的两种手段 各有优势和局限 作用互补 目标一致 民主：一种国家制度、政治制度 以公民的意志作为政治合法性的基础 不仅指国家的组织形式（政体）也指国家的本质（国体）民主与法治的区别：并不是天然统一的 存在矛盾 法治的前提是法律是至高权威 民主的前提是公意或多数是至高权威 若法律沦为工具 法治就不可能实现 民主与法治的联系：
1.法治必须建立在民主基础上 民主是实现法治的先决条件
2.民主理念的实现离不开法治 法治是民主制正常运行和发展的保障 3.在现代社会中 民主与法治不可分割 法治支持民主 民主也兼容法治
社会主义法治与民主的关系：相互依存、不可分离 离开民主讲法治则可能变质 离开法治讲民主则可能失去保障、偏离社会主义方向 1.社会主义民主是社会主义法治的前提：
1）从民主作为一种国家制度来看 民主是法治的政治前提或基础
2）从民主作为一种公共决策方法和机制来看 民主决定着法的创制的质量 3）民主是法治的力量源泉
4）民主在促进法治发展方面有重大作用 2.社会主义法治是社会主义民主的保障： 1）法治确认人民当家做主的地位 确认国家的基本民主体制及其活动原则的合法性 2）法治确认和保障广大人民群众享有广泛的民主权利和自由 为政治参与提供畅通的渠道
3）法治确认和规范民主的范围以及实现民主的程序和方式 4）法治是保卫民主的重要武器 法律与国家的关系：
1.国家是法律存在的基础：
1）法律由国家制定或认可 没有国家就没有法律 2）法的实现以国家政权的运行为必要条件
3）国家的政权组织形式和结构形式影响法的形式 2.法律保障国家职能的实现：
1）法律确认和宣称国家权力的合法性 组织和完善国家权力机构体系 2）法律促进国家职能的实现
3）法律制约和监督国家权力的运行 法治的基本原则：
1.法律至上原则：法治区别于人治的根本标志 法治的首要条件 最基本的原则 核心是宪法至上
2.权力保障原则：尊重和保障人权 法律面前人人平等 权利与义务相一致
3.权力制约原则：对国家权力进行合理的分工和有效的制约 制约主要是权利之间的相互制约 行政权力是重点
4.正当程序原则：不能作自己的法官 听取当事人的意见 主要针对国家公权力而言
法治国家的标志：
1.完备而良善的法律体系 2.健全高校的法律运行体制 3.高素质的法律职业队伍 4.较高的全民法律意识 5.良好的法律秩序
十五大将“依法治国”确立为治国基本方略 将“建设社会主义法治国家”确定为社会主义现代化的重要目标 提出了“建设中国特色社会主义法律体系”的重大任务
1999年宪法修正案将“依法治国，建设社会主义法治国家”载入宪法 2004年宪法修正案将“国家尊重和保障人权”载入宪法 2011年宣布中国特色社会主义法律体系初步形成 建设社会主义法治国家的前提条件： 1.完善的市场经济体制（经济基础）2.高度的民主政治体制（政治基础）3.全民较高的文化素养（文化基础）
社会主义法治理念：指关于社会主义法治的理想、信念和观念 是社会主义法治的内在要求、精神实质和基本原则的概括和反映 核心本质是广泛的人民性 基本特征：1.鲜明的政治性和时代性 2.系统的科学性和合理性 3.真正的开放性和实证性
社会主义法治理念的基本内容： 1.依法治国——核心内容 2.执法为民——本质要求 3.公平正义——价值追求 4.服务大局——重要使命 5.党的领导——根本保证
依法治国是党领导人民治理国家的基本方略 根本目的在于保证人民充分行使当家做主的权利 维护人民当家做主的地位 依法治国的必要性：
1.有利于加强和改善党的领导 从制度上和法律上保证党的基本路线和基本方针的贯彻实施 保证党的领导核心作用
2.是建设社会主义民主政治、实现人民当家做主的基本保证 3.是发展社会主义市场经济的客观需要 4.是社会主义文明的重要标志
5.是维护社会稳定和国家长治久安的重要保障
依法治国把坚持党的领导、发扬人民民主和严格依法办事统一起来 依法治国方略的实施：
1.维护宪法和法律的尊严 坚持法律面前人人平等 2.逐步建立和完善我国的社会主义法律体系 3.完善行政执法制度和司法制度
4.大力开展普法教育 广泛进行法制宣传 提升干部和群众的法律意识和法制观念 形成良好的社会法治环境 法与经济基础的关系： 1.经济基础决定法
2.法反作用于经济基础
法与生产力的关系（生产关系是中介）： 1.法始终受生产力发展水平的影响 2.法对生产力具有促进或阻碍作用 法与市场经济的关系：
1.法伴随商品经济的出现而产生 是商品交换的必然产物 又是商品交换乃至整个商品经济不可或缺的调整机制
2.商品经济愈发展 社会对法的需求就愈多 法和法制愈发展 又反过来给予商品经济以更有效的影响
3.法的产生和发展与商品经济的发展密不可分
当市场经济与社会主义基本制度结合起来时 就在现代市场经济中形成了一种新的经济体制——社会主义市场经济
社会主义法对社会主义市场经济的作用： 1.宏观方面：引导 促进 保障 必要的制约
2.微观方面：1）确立主体地位 2）确认和保障契约关系 3）竞争规则 4）维护正常运行秩序 5）确认和保障开放性和国际性 法与政治的关系：
1.政治对法具有影响和制约作用
2.法对政治具有确认、调整和影响作用 法与政治都是上层建筑 政治居主导地位 法与政策的关系：
1.政策对法的实施具有指导作用 2.法对政策实施具有保障作用
社会主义法与执政党政策的一致性：都产生并服务于社会主义社会的经济基础 都体现着广大劳动人民的意志和要求 基本指导思想和价值取向一致 所追求的社会目的一致
社会主义法与执政党政策的区别：意志属性不同 表现形式不同 实施的途径和保障方式不同 稳定性程度和程序化程度不同 社会主义法和执政党政策的相互关系： 1.执政党政策市社会主义法的核心内容
2.社会主义法是贯彻执政党政策、完善和加强党的领导的不可或缺的基本手段 3.执政党政策充分发挥作用 能够保障、促进社会主义法的实现
法律意识：是社会意识的一种特殊形式 泛指人们对法律特别是对本国现行法律的思想、观点、心理或态度等的总称 是一种主观价值判断 是法律文化的重要组成部分 在法律文化观念中居于核心地位 其现实基础是一定的社会物质生活条件
法律意识的分类：
1.主体不同：个人法律意识——群体法律意识（最复杂）——社会法律意识（总的反映）
2.专门化、职业化程度不同：职业法律意识——非职业法律意识
3.从认识阶段来看：低级阶段的法律心理——高级阶段的法律思想体系
4.从社会政治属性角度：占统治地位的法律意识（正面的、积极的 作用形式有直接和间接两种）——不占统治地位的法律意识（负面的、消极的、破坏性的）法律意识的作用：
1.占统治地位的法律意识有时会起到法的作用（但不等同于法）2.对法律实践活动有影响和制约作用 3.对立法活动有直接影响 4.对法律适用由直接影响 5.是推动法律变革的重要力量
6.法律意识的培养对建设社会主义法治国家有重要作用（质的方面和量的方面）法律文化：是一种特殊的文化现象 包括物质性的法律文化（制度形态）和精神性的法律文化（观念形态）法律文化并不简单等同于法律现象的总和 而是其中所包含的一切有价值的、流传久远的文化传统 不包括一切偶然与个别的成分
法律文化是人们从事法律活动的行为模式（不是指法律规则而是指实际规则）和思维模式
法律文化具有多样性、阶级性、相对独立性、民族性等特点 法律文化的多样性使法律文化的交流与传播成为可能 冲突与融合是法律文化变迁与发展的一条基本规律
当代中国的法律文化主要包括：中国传统的法律文化（潜在作用）西方法律文化 苏联的法律文化 我国社会主义建设过程中所形成的法律文化（影响最大）法与道德的关系：
联系：都属于上层建筑 相互影响 相互渗透 相互作用 区别：
1.产生方式不同（道德自发、无形 法律自觉、有形 道德先于法律）2.表现形式不同（道德无需特定的表现形式）
3.实现方式不同（法律主要是外在强制力 道德主要是内在强制力）4.调整范围不完全相同（道德更广泛）
5.评价的尺度不同（法律标准比道德标准更明确规范）
6.权利义务的特点不同（法律以权利为本位 道德主要以义务为主体 法律中的权利和义务在社会中主要体现为实在形态 具有确定性和可预测性 道德中的权利和义务在社会中主要体现为观念形态、理想形态 具有应然性）法与道德的联系：
1.道德是法律的基础和评价标准： 1）道德是法律的理论基础
2）道德是法律的价值基础 是判断、评价法律的价值尺度 3）道德是法律运作的社会基础
4）道德是法律的补充 具有弥补法律漏洞的作用 2.法律是传播道德、保障道德实施的有效手段
1）通过道德法律化进一步强化、维护、实现道德规范
2）法律是道德的承载者 弘扬、发展一定社会的道德理念、信条和原则 促进社会道德的更新和变革
3）法律是形成新的道德风貌、新的精神文明的强大力量
3.总之 法律与道德是人类生存的两大支柱 应并举并重、相互配合、相互协调、互助共生
法与道德的冲突：主要表现为情理与法理上的冲突 有两种具体情况：1.合法不合理——道德上不许可但法律上许可 2.合理不合法——道德上许可但法律上不许可
法与道德冲突的结果：
1.没有坚实社会基础的法律在道德面前修改或崩溃 适应道德的新法律产生 2.在法律的影响下 一些旧道德退出历史舞台 形成于法律相适应的新道德 解决法与道德冲突的措施：
1.提高立法质量 尽量避免出现法律漏洞 最大限度地减少法律与道德进行不必要碰撞的几率
2.在宣传法律过程中 对旧道德进行批判 使道德与法律尽量吻合 社会主义法与社会主义道德的关系：相互渗透 相互作用 相互促进 1.社会主义道德对社会主义法律的作用：
1）社会主义道德是社会主义法律制定的价值指导 2）社会主义道德对法的实施具有促进作用
3）社会主义道德可以弥补社会主义法在调整社会关系方面的不足 2.社会主义法律对社会主义道德建设的作用： 1）社会主义法以法律规范的形式对社会主义道德的某些原则和要求加以确认 使之具有法的属性 从而使其获得强有力的保障
2）社会主义法是传播社会主义道德和进行社会主义道德教育的重要方式
3.总之 社会主义道德是法律的评价标准和推动力量 社会主义法是传播社会主义道德、保障道德要求实现的有效手段
第五篇：法理学法律哲学与法律方法读后感
【内容摘要】“法律是秩序和正义的综合体”，博登海默对法律的独特理解，从另一个层面上看，其本质上就是对法律、权力、权利三者之间关系的一种解读。要使权力支持和尊重法律，国家制度必须蕴涵权力制衡机制，并进一步扩大权利保护机制。只有权利和权力的相辅相成，才能更好地推进我国转型社会的法治化进程。
【关 键 词】法律；秩序；正
义；权力；权利
《法理学：法律哲学和法律方法》是美国法学家埃德加·博登海默（Edgar·Bodenheimer）花费30年心血完成的法理学著作，较为集中地阐述了其综合法理学的观点。
全书共分为三个部分：法律哲学的历史导读、法律的性质和作用以及法律的渊源和技术。其中第一部分主要按时间线索叙述了西方法律思想发展脉络，这种历史的介绍在主要是描述性的，除结论一节外并未对各种学说做出评价，并指出“这些学说最为重要的意义乃在于它们组成了整个法理学大厦的极为珍贵的建筑之石，尽管这些理论中的每一个理论只具有部分和有限的真理。”（页198）第二部分在前面对法理学的历史进行综合的基础上，论述了法律的性质和作用，指出法律是秩序与正义的综合体，充分展示了其综合法理学的理念。而第三部分主要就普通法系法律的正式渊源与非正式渊源，法律与科学方法及司法过程中的技术作了比较客观的探讨。作者主要从美国法律制度的现实出发，以事实为根据进行了比较详细的论述。其间列举了大量真实发生的案例，并以法院的判决说明问题，雄辩有力，令人信服。
一、本书核心思想概述
不难看出，该书第二部分法律的性质和作用则是全书的核心和精华部分，处处闪烁着博登海默的智慧之光。作者从秩序的需求、正义的探索出发，深入浅出，谨慎周密地运用包括自然科学、心理学、社会学等在内的多种方法提出了自己对于法律这一复杂的人类文化现象的独特看法，即“法律——秩序与正义的综合体。”（页318）并结合法律与权力、行政、道德、习惯的区别，指出了法治的利弊。
正如作者所说，“法律旨在创设一种正义的社会秩序”（页318）,它包含两个元素，即秩序和正义。作者从自然界中秩序压倒无序的普遍性着手分析，又从人类社会对秩序的寻求及其心理根源进一步深入论证，指出人们具有“将社会交往置于规则支配下的倾向”（页228），而法律正好满足人们这方面的需求，“法律在本质上是对专断权力之行使的一种限制”（页233）。正如作者所论述的那样:
为了防止为数众多的意志相互抵触的无政府状态，法律限制了私人的权力。为了防止一个专制政府的暴政，法律控制了统治当局的权力。……。一个完善且充分发达的法律制度，对于无政府状态和专制政治这两种截然相对的形式来讲，处于居间的位置。通过一个行之有效的私法制度，它可以界定私人或私人群体的行动领域，以防止或反对相互侵犯的行为、避免或阻止严重妨碍他人的自由或所有权的行为和社会冲突。通过一个行之有效的公法制度，它可以努力限定和约束政府官员的权力，以防止或救济这种权利对确获保障的私人权益领域的不恰当侵损、以预防任意的暴政统治。（页233）
然而，要在上述两种社会生活的极端形式之间维持一种折中或平衡，“若没有规则就无从实现”（页234）。此时作者转入法律形成秩序应具备的普遍性条件的论述，主要从法律的规范性、普遍性、自主性方面展开。“一个法律制度，从其总体上来看，是一个由一般性规范同适用与执行规范的个殊性行为构成的综合体。他既有规范的一面，也有事实的一面。”（页238），“如果包含在法律规则部分中的‘应然’内容仍停留在纸上，而并不对人的行为产生影响，那么法律只是一种神话，而非现实。”（页239）因此，我们说，“法律的自主性只能是一部分的自主性。试图把法律同外部的社会力量……完全分隔开来的企图，必然而且注定是要失败的。”（页242）而且，由于秩序所关涉的只是社会生活的形式而非实质，因此，仅仅包含一种秩序的规则在博登海默看来是不能够被称之为法律的，只有当这种秩序所追求的目标是正当且可欲时，也就是实现了正义时，它才有了法律的资格。
虽然“正义有着一张普洛透斯似的脸”（页252），但是“社会秩序中的正义问题在相当广泛的程度上可以进行理性讨论和公正思考”（页264）。而且，从正义的概念范围来看，“正义概念有意义的适用范围仍是极为广泛的”（页270）。此外，从正义与自然法以及正义与自由、平等、安全的比较中，博登海默得出这样一个结论，即“一个旨在实现正义的法律制度，会试图在自由、平等和安全方面创设一种切实可行的综合体和谐和体。”（页297）也唯有如此，才能打开通向人类“共同福利”的幸福之门。
由此可见，法律乃是秩序与正义这两个价值的综合体，“法律旨在创设一种正义的社会秩序”（页
318）。
二、法律、权力、权利——对本书核心思想的另一种解读
正如博登海默所说，“法律在本质上是对专断权力之行使的一种限制。……为了防止为数众多的意志相互抵触的无政府状态，法律限制了私人的权力。为了防止一个专制政府的暴政，法律控制了统治当局的权力。”（页233）“法律制度最重要的意义之一，就是它可
以被视为是一种限制和约束人们的权力欲的一个工具。”（页363）而法律的实现又依赖于权力或强制力的保障。可见，社会有序性的实现，本质上就要求法律与权力之间形成一种良性互动关系。
再如，博登海默所指出的“满足个人的合理需要和主张”（页252）就是正义的目标；正义的要求还包括了“防止不合理的歧视性待遇、禁止伤害他人、承认基本人权……确立一个公正的奖惩制度等。”（页270）而上述个人的合理需要和主张，以及正义要求所包括的一些合理需求，我们今天的法理学称之为“权利”。因此，笔者认为，博登海默所说的正义，就是人们的权利得到合理地实现。可见，社会正义的实现取决于法律对权利的合理配置。
因此，关于博登海默法律定义中秩序和正义的解读，其实在另一种层面上就是在阐述法律、权力、权利三者之间的关系。“法律旨在创设一种正义的社会秩序。”换句话说，法律就是通过制定和实施行为准则的办法来建立和维持一种社会秩序，限制无限膨胀的权力，保障合理权利的实现，从而使法律、权力、权利达到一种平衡。正如书中所描述的那样“一个发达的法律制度经常会试图阻止压制性结构权力的出现，而它所依赖的一个重要手段便是通过在个人和群体中广泛分配权利以达到权力的分散和平衡。”（页361）可以说，法律是权利与权力的调节器。
三、理论层面的思考
如上所述，社会有序性的实现，要求法律与权力之间形成良性互动关系；社会正义的实现，取决于法律对权利的合理配置。那么，博登海默认为的秩序与正义的综合体——法律，其本质上就是寻求权力与权利的平衡。于是，当国家选择法律作为调整个人和社会关系的规范时，法律框架下的权力和权利的关系，就成为了法律世界和政治生活中最常见、最重要的问题。
（1）法律与权力
虽然关于权力（power）的概念，人们尚未达成统一的认识，但博登海默认为要恰当地认识法律与权力的关系，必须将注意力集中于纯粹形式的权力上，这个意义上的权力“旨在实现对人的绝对统治”（页358），即是一种毫无拘束的权力。可是，在现实生活中，法律与权力很少以纯粹的形式出现。法治实践表明，“权力与法律的相互依赖是不可避免的：法律像一台精致的过滤器 ,净化权力并证成权力；法律则借助权力克服其自身的固有缺陷，与社会变迁相联结。这样，法律与权力的关系就不仅是简单的控制与被控制，而是复杂的双向互动。”诚如博登海默所言: “一个政治国家的典型事态，既非以无限权力的统治为特点，亦非以严格的规范控制为特点。……一种社会秩序的典型情形，表现为权力与法律的某种相互渗透。”（页359）虽然依然存在着权力失控的地带，但法律一直在努力，“对无限制行使权力的作法设置了障碍，并试图维持一定的社会均衡”（页360）。而法律实现这种均衡的一个重要手段就是“在个人和群体中广泛分配权利”（页361）。
（2）法律与权利
根据博登海默在对正义的概念，可以看出正义的要求很广泛，“在某种程度上都同人类的共同需要有关系”（页271），而这些需求与权利的概念不谋而合。因为，权利在英文中一般表述为 right，就是指正当的，与正义、法律或道德相符合的或是某人生来就享有的合理需求。“只要一个现行的法律制度满足了人们的基本需要和要求，社会就会认为该法律制度是正义的，或者其合理的程度至少是能为人们所接受的。”（页324）也就是说，一个正义的法律制度，至少是确认和满足了人们基本权利的，否则，就会妨碍它成为一种法律制度。此外，博登海默还认为，正义的三个基本成分（安全、自由和平等）“深深地植根于人的本性之中，所以在它们之间实现合理的平衡就是一个法律制度真正成功的标志”（页325）。所谓植根于人的本性之中，就是指安全、自由和平等是人的基本权利。所以，一个法律制度成功与否，就在于能否合理分配和平衡人的基本权利。
（3）权利与权力
关于权利与权力的关系问题可以说是法学的基本问题，“在法律的规范、条文、制度、体系以及法律活动(立法、守法、执法、司法等)和法学研究，乃至法学流派的形成中，始终贯穿着对这一基本问题的回答。”
那么权利权力的具体关系究竟是怎样的呢？通说认为，“权利和权力是对立统一的”。首先，权利是权力的本源，无权利便无权力。卢梭从社会契约论的观点出发，认为国家权力是公民让渡其全部“自然权利”而获得的。其次，权力又是权利的后盾，无权力的保障便无从享受权利。例如，如果没有权力通过强制手段使义务得以履行，公民的权利将难以实现。第三，权力与权利此消彼长，相依共生，共寓于法律之中。如果一个国家的法律对公权规定太多且限制不够，对权利的规定和保护规定不足，就极可能造成公权力的扩张和滥用，从而侵害私权利。因为，“一切有权力的人都容易滥用权力，这是万古不易的一种经验，有权力的人们使用权力一直遇到有界限的地方才休止。”因此权力不应过度集中 ,而应适量分散，从而达到权利权力的相互制约。正如博登海默所说，一个纯粹的和最为完善的法律形式，将“成功地排除了私人和政府以专断的或暴虐的方式行使权力的可能性”（页234）。
四、回归现实的反思
读完此书，掩卷沉思，在感叹作者博大精深的创作之时，也不免产生了一些困惑。虽然博登海默先生将秩序和正义综合在一起，提出了自己对法律的独特见解，也提供了一个在各种社会利益的冲突中解决法律理论问题的折中方法。但是，先生却未能告诉我们如何解决制度设计中秩序与正义的冲突，亦未能告诉我们如何才能使权力、权利在法律框架下实现平衡。
回归现实，面对众多被遗忘的权利和被滥用的权力，我们不得不沉思：权利与权力将如何博弈？
在我国的历史传统中，国家权力始终处于至上地位，“法律的目的和功能是‘以法纠民’、‘以法限民’甚至‘以法弱民’，法律是镇压、控制和威胁个人的暴力工具”近代以来，我们曾经试图改变传统，移植西方的法律方法和法律制度，并结合自身实际进行了改革与创新，但始终因摆脱不了行政主导的命运而徒有虚名。这是我国法治建设中最为致命的弱点。有些学者指出，法律与权力的一体化，直接导致了法律与社会的分离，造成法律对权利的限制和消解，也是权力腐败和滥用的一个重要原因。这种说法不无道理。
可是，法律本来是而且应该是社会权利的存在形式，是社会得以制衡国家权力最有力的手段。诚如博登海默所说“法律的基本作用之一乃是约束和限制权力”（页358），“所以在许多方面我们都必须把法律视为社会生活中的一种限制力量”（页361）。
因此，要使法律在权利与权力间达到平衡，首先，要使法律回归社会，使法律真正成为规范和实现人民权利和利益、促进社会发展必不可少的手段。只有使权力来源于社会，它才会尊重社会的利益和价值。这也是法律正义性的本质要求。其次，在法治观念上，把对个体权利的保护作为法治的出发点和归宿，从个体自由平等权利的实现出发来诠释国家权力的运作；充分发挥法律对权利权力的平衡、调节功能，从而使权利与权力在博弈中平衡。最后，应正确处理权利权力的互动关系。我们应逐步从权力为主导的社会向权利为主导的社会过渡，最终实现由权力制约、控制权利走向权利产生、制约权力；权力限制权力；权力保护权利的互动平衡。
上述三个方面表现在制度设计上，就是要弱化权力在法律过程中的作用，强化公民对法律过程的参与，增强民众基于法律的自主性，减少其对权力的依赖；同时，要使法律真正有力量、有权威，关键还在权力。法律必须得到权力的支持和尊重。要使权力支持和尊重法律，国家制度必须蕴涵权力制衡机制，并进一步扩大权利保护机制。只有权利和权力的相辅相成，才能更好地推进我国转型社会的法治化进程。
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