遗传资源权中国法律保护再探讨（精选多篇）

第一篇：遗传资源权中国法律保护再探讨

遗传资源权中国法律保护再探讨

前 言

随着 2008 年《中华人民共和国专利法修正案

（三）》的出台，专利申请遗传资源来源披露制度在我国的正式确立，遗传资源保护的问题也引起了人们的注意，业内很多专家和学者都对此问题展开了热议。近年来，一方面“生物海盗”肆虐全球，另一方面各遗传资源较为丰富的国家普遍损失惨重。加蓬、喀麦隆、刚果、赤道几内亚的奥库梅树脂被法国奢侈品生产商迪奥利用生产化妆品和医药，并申请了专利。相关产品在 2004 年的销售额为 134 亿欧元，是加蓬国民生产总值的 4倍以上。乌干达的分枝杆菌被 SR 制药公司用于抵抗慢性病毒感染，包括 HIV 感染，在美国至少获得了 5 项专利。肯尼亚纳库鲁湖的微生物被加利福尼亚的Genencor 公司开发为一种工业用酶，并申请了专利。该专利为 Genencor 公司带来了超过 6 亿美元的收益。美国种子公司 Rice Tec 获得了有关印度香米的 20 多项专利，导致印度每年三亿美元的香米出口受到威胁，并开始了庞大且耗资不菲的基因库的农作物和草药 DNA 鉴别计划。

中国作为遗传资源大国也未能在这场浩劫中幸免。中华人民共和国环境保护部副部长吴晓青表示：“近一两百年，许多国家一直重视对中国生物物种及遗传资源的搜集和保存。”经典事件如：1974 年，一美籍植物学家访华时收集了一颗中国野生大豆，后被孟山都公司利用并成功发现了控制高产的 DNA 序列，导致在黄帝时代就种植大豆的中国沦落为现在的大豆进口大国；

多年前，“北京鸭”被英国杂交为“樱桃谷鸭”，导致世界闻名的北京烤鸭 90%成了英国鸭；1904 年，中国的猕猴桃被新西兰籍女校长伊莎贝尔偶然带回国内，导致了混血后的猕猴桃——“新西兰奇异果”异军突起，并大举进攻我国市场。然而另一方面，我国的《生物安全法》和《生物遗传资源保护条例》历经若干年的讨论研究，迟迟未能出台。法律保护上的相对落后，导致我国日益成为“生物海盗”进攻的新目标。

“内忧外患”的现状令笔者对我国遗传资源的保护深感担忧，故在查阅了大量资料和深入分析研究的基础上撰写了本文，希望能够至少给保护我国的遗传资源提供相对有价值的建议。另外需要说明的是，鉴于目前授予遗传资源本身以专利存在较大争议，而且主要是针对基因序列的专利保护，有学者指出基因序列的专利标准更多的是产业政策方面的问题，所以目前生物技术发达的国家大都主张授予基因序列专利，而广大发展中国家还在观望之中。故本论文并未将遗传资源本身的专利保护涵盖其中，本文所称遗传资源保护系指遗传资源权的保护。

第二篇：中国野生动物资源法律保护

中国野生动物资源法律保护

学院：政法学院 专业：思想政治教育 班级：10思政2班 学号：201024021204 姓名：陈海平

内容摘要：野生动物资源兼具经济、生态、文化和社会等价值，保护野生动物资源不仅有利于维持生态平衡，而且是保护人类自身生存和经济社会可持续发展不可缺少的资源。许多国家的动物保护法律越来越丰富，而我国动物保护的立法还停滞在20世纪的七八十年代，已远不能满足动物保护工作的需要。本文梳理了我国目前有关野生动物保护的相关法律规定，同时对完善我国野生动物资源保护的法律问题进行初步探讨，提点相关建议。

关键词：野生动物资源

法律保护

完善

野生动物占据着生态系统中初级消费者或次级消费者的地位，是生态系统的有机组成部分，同时对维持生态系统物质循环和能量流动发挥这重要的作用。野生动物是生物多样性的重要组成部分，具有内禀价值和利用价值，其中野生动物资源的价值主要表现有：经济价值、娱乐价值、生物学价值、文化价值、美学价值和社会价值等。保护野生动物资源不仅有利于维持生态平衡，保持和谐的自然环境，而且也是保护人类自身生存和经济社会可持续发展不可缺少的资源。但随着人类改造自然能力的越发强大，不合理的开发利用使野生动物资源遭到严重的破坏。保护野生动物、维持生态平衡已经成为全球的重要课题，以法律保护手段介入野生动物资源保护是发展的必然。

一 中国野生动物资源保护面临的现状

按照传统的说法，野生动物是指在自然状态下生长且未被驯化的动物。我国法律上所要保护的野生动物，是指珍贵、濒危的陆生、水生野生动物和有益的或 者有重要经济、科学研究价值的陆生野生动物。

我国地跨寒温带、温带、暖温带、亚热带和热带，是世界上生物资源最丰富的国家之一。但由于滥捕乱猎、偷猎盗猎，大量使用农药、化肥等化学品，以及开发利用野生动物过程中存在许多问题，致使我国野生动物资源破坏严重，许多物种退化、生长繁殖能力降低，一些物种面临生存危机。近百年来，已有高鼻羚羊、麋鹿、野马、犀牛、新疆虎等10多种动物绝迹，而大熊猫、金丝猴、东北虎、雪豹、白鳍豚等20多种珍稀物种也面临灭绝的危险。[1] 二 目前我国野生动物保护存在的弊端

目前我国有关动物保护的立法及规定都无法满足保护动物的迫切需要，存在的突出问题有以下几个方面。

（一）、许多立法空白，无法形成体系[2] 目前我国动物保护立法单一，对野生动物的保护实行等级保护制度，法律只保护重点保护野生动物和有益的、有重要经济或者科学研究价值的陆生野生动物，而绝大多数野生动物被排挤在法律保护的范围之外。每一种野生动物都有它存在于自然界的生态地位和生态功能。从动物的食物链的联系来看，这些动物是这个链条中不可缺少的一环，毁掉它们的食物链，势必会影响整个生态系统的正常运转。

（二）、立法内容空洞、重复

我国的动物保护立法普遍存在内容空洞，缺乏具体措施的规定，实施条例也仅是在管理程序上大做文章，地方性法规多是对中央立法的简单重复，没有根据当地的动物资源的具体状况，因地制宜地颁布更为相符实况的法规，对动物保护无法切实地发挥作用。

（三）、法律对野生动物栖息地的保护不力

有专家指出：“中国的野生动物保护面临的最大问题是野生动物栖息地的丧失和人为开发活动的干扰。”如对森林资源的破坏，主要包括盗伐、滥伐、毁林开发等，在一定程度上使生存在这里的野生动物失去了栖息地。另外，中国大量的栽培人工林，树种单一，造成生态功能上的不协调，也是对野生动物造成栖息地丧失的原因之一。此外，如湖泊、湿地的破坏，自然保护区建设质量不高以及快速发展森林旅游业也是造成野生动物栖息地丧失的一方面原因。

（四）、对野生动物的虐待和伤害体现了现行法律的不能

我国现有180多家动物园，野生动物被当作旅游资源倍受青睐，但是那些失 去天然环境的动物们确倍受虐待和伤害，很多动物由于吃了游客擅自扔的不洁食物，出现了病状甚至因此死亡。而我国现行法律只对“非法捕杀国家重点保护野生动物”等相关行为规定了法律责任及相关的惩罚措施，而伤害、虐待野生动物的行为却找不到相关的处罚依据。

（五）、我国对野生动物的食用消费和经营利用仍然不能有效遏制

我们中国人对吃蛇、青蛙、鸟、穿山甲、乌龟等野生动物成风，已经吃出了巨大的生态赤字。据有关统计，深圳每天要吃掉10吨蛇，南宁市园湖路有“雀粥一条街”，平均每天约有3000多只麻雀成为了南宁人的腹中物。[3]此外，我国作为中药制剂的生产大国，其中不仅涉及到大量的普通野生动物，也涉及到一部分珍稀重点野生动物。另外，对野生动物的经营利用也存在着大漏洞。对野生动物制品经营利用的许可证制度仍然存在着有待改进和完善的地方。

三 我国野生动物资源保护的完善

（一）、明确野生动物的法律定义，扩大野生动物的保护范围

明确我国野生动物的定义对保护野生动物的实践具有重要意义，由于我国野生动物的定义过于狭窄，所以在人们理念上造成了许多误解，认为保护野生动物就是指珍稀濒危的野生动物。目前，我们只有将野生动物的保护范围扩大，才能为法律执行设置理论上的依据，才能将野生动物的保护置于法律的监管之下，从而达到对动物权利的尊重。

（二）、树立物种平等的立法理念

野生动物与人类同样都是地球的物种，在野生动物保护上应树立物种平等的理念。物种平等是指地球生物圈内的物种都是平等的，它们享有生存的权利，具有自身的内在价值，人类只是地球生物圈大家族中的普通成员，而非是生物圈的主人。人类应当尊重其他生物生存，存在的权利，并以此为指导进行野生动物保护立法，在尊重自然规律、生态规律的前提下，制定保护野生动物的法律。

（三）、立法条文应具体化，加强可操作性[4]

目前我国有有关保护野生动物的法律、法规及政策文件，但是一些规定较为粗糙，操作性差，严重影响了法律、法规以及政策的实施。拿现行法律规范当中的补偿性条款来说，我国的《动植物物种保护法》都有规定“因保护野生动物造成损失的，由当地政府给与一定补偿，补偿办法则有地方政府规定。”但就具体的计算损失标准与赔偿标准等在法律规章中并无具体规定，而法律规章也并没有规定当地方政府在没有给与补偿时的救济途径，这些象征性的规定势必会给相关 人取得补偿带来不确定因素。因此，地方政府应当及时指定补偿办法的权利，以地方法规的形式确定下来，然后由具体的行政主管部门予以执行，以保证当事人因保护野生动物而遭受损失，要求补偿时有法可依，有章可循。

（四）、加大对栖息地保护的力度

栖息地是指动物栖息的生态地理环境，是动物生存的首要条件，从其所生存的周围环境取得一切必要的生存条件，如水、食物、隐蔽地和繁衍场所。每一种都有它所需要的特定的栖息地，一旦动物所赖以生存的栖息地缩小或消失，动物的数量也将随之减少或灭绝。上世纪，北大荒的开发，得到了北大仓，但是人们也发现了，失去一块宝贵的湿地。湿地作为“地球之肾”，因其特殊的自然条件，是许多野生动物特别是鸟类的重要的栖息地。由于过度的开发，湿地的消失，一些野生动物只能失去了它们的家园。所以，加强对栖息地的保护力度，已经刻不容缓。

（五）增加对残害动物行为的制裁，完善对野生动物资源保护的刑法规定[5]

根据我国现行法律的规定，只有非法捕杀国家重点保护野生动物的才追究刑事责任，而虐待野生动物的行为，甚至虐待珍贵、濒危野生动物的行为几乎不会受到任何处罚。只有适当扩大处罚残害动物的范围，对故意伤害、虐待野生动物、包括故意伤害、虐待非珍贵、非濒危野生动物的行为具有严重的社会危害性，就可以让行为人承担刑事责任，从而完善破坏野生动物资源犯罪的刑罚体系。

（六）、对野生动物的食用和经营利用加以限制

对我们这种重视“吃”文化的传统大国，要在不吃和少吃的基础上来尊重动物，保护动物更是不易。但是，我们期望通过大力宣传保护野生动物的意识，和对野生动物不卫生食用带来的后果影响，在思想上慢慢改变国人对待野生动物的观念得到改观和升华。以及在法律制定上对于严重食用野生动物的打击上配合，使得国人在对野生动物权利的理解和认同，最终能得到真正和普遍意义上的保护。同时，对于野生动物的经营利用，应当规范管理，加强查处非法无证经营利用野生动物的活动。

尽管野生动物保护任重道远，法律在规范的过程中也将要得到深刻的洗礼或是世俗不屈的较量。但是保护野生动物，利在当代，功在千秋，是一项政策性、社会性、群众性都很强的社会公益事业，既要依靠国家法律、法规的保障和各级行政执法人员的努力，又要依靠人民群众和社会各方面理解和支持，才能共同做好野生动物的保护工作。[6] 参考文献： [1] 白煜.论我国野生动物资源的法律保护[J].法制与社会.2008.(06)[2] 杨源.论我国动物保护法律体系的完善[J].国土与自然资源研究.2003.(1)[3] 同[1] [4] 麦麦提.我国生物多样性立法现状及其完善[D].中国期刊网.硕士学位论文.2008 [5] 曹丽荣.野生动物资源的法律保护[J].四川动物.2011.(2)[6] 张淑兰.野生动物资源在生物多样性保护中的地位[J].山西林业.2011.(3)5

第三篇：关于中国地理标志权的法律保护

关于中国地理标志权的法律保护

目前，中国尚未由最高立法机构制定颁布专门的“地理标志法”，对地理标志权的保护散见于中国的《商标法》、《产品质量法》、《反不正当竞争法》、《消费者权益保护法》、《进出口货物原产地条例》等有关法律法规以及《地理标志产品管理规定》、《地理标志产品专用标志管理办法》等行政规章。

地理标志与地理标志使用权

地理标志，又称原产地名称，属于区别性标志的范畴。根据我国新修订的《商标法》第16条第2款的规定，地理标志是指标示某商品来源于某地区，该商品的特定质量、信誉或者其他特征，主要有该地区的自然因素或者人文因素所决定的标志。

地理标志权包涵特定地域的行业组织或法人依法对经注册登记的产品地理标志（原产地名称）获得占有、许可使用与监督的权利以及地理标志所标示的地域范围内同类同质产品生产者在自己产品上使用地理标志的权利，即地理标志许可使用权。

但地理标志也可以作为证明商标或者集体商标注册，注册事宜由国家工商行政管理总局商标局负责。我国《商标法》第16条的规定，商标中有商品的地理标志，而该商品并非来源于该标志所标示的地区，误导公众的，不予注册并禁止使用；但是，已经善意取得注册的继续有效。

地理标志权的保护特点

――地理标志权的行使限制性

首先，其不允许任何特定经营者将某一经过认证的地理标志作为自己专有的普通商标使用或注册；其次，只要产品的产地与地理标志相吻合，而且产品本身的质量达到既定的标准，则地理标志所标示的地域范围内的同类产品的生产者在办理相关手续后都可以使用该地理标志。

――地理标志权不具有可转让性

只有地理标志所标示的地域范围内的同类产品的生产者才可获得许可使用该地理标志的机会，非地理标志所标示的地域范围内的产品生产经营者绝不允许使用该地理标志。

――地理标志权具有相对的永续性

只要地理标志权人持续在地理标志所标示的地域范围内进行同一产品的生产经营且产品质量一直达到既定标准要求，就不会丧失其地理标志权，除非原注册登记机关依法废除已经授予的地理标志产品保护或者自然地理环境变化，否则特定地域的产品生产者所共有的地理标志也不会自动进入特定地域之外的公有领域或者灭失。

诉讼时效

地理标志权作为知识产权中的一项权利，且常与商标权相耦合，则其受到保护的诉讼时效应与商标权的诉讼时效相一致。根据中国《民法通则》135条以及《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》（2002年10月16日施行）第18条的规定，侵犯注册商标专用权的诉讼时效应为2年，自商标注册人或者利害关系人知道或者应当知道侵权行为之日起计算。

行政法律保护

2005年，由中国国家质量技术监督检验检疫总局（以下简称国家质检总局）制定发布的《地理标志产品管理规定》，第一次在中国正式建立了较为独立的地理标志保护制度。由中国国家工商行政管理总局制定发布的自2007年1月30日起施行的《地理标志产品专用标志管理办法》又使地理标志保护制度得到了补充与丰富。据《产品质量法》第5条和第53条的规定，在中国境内禁止伪造产品的产地，否则由质检部门和工商管理部门责令伪造者改正，没收违法生产、销售的产品，并处违法生产、销售产品货值金额等值以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，吊销营业执照。

根据中国《反不正当竞争法》第5条第4项和第20条的规定，禁止经营者在商品上伪造或者冒用认证标志，以伪造产地、对产品质量作引人误解的虚假表示的方式进行不正当竞争活动。对违法者，将按照根据中国《产品质量法》第53条的规定予以行政处罚。经营者擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品的，监督检查部门应当责令停止违法行为，没收违法所得，可以根据情节处以违法所得一倍以上三倍以下的罚款；情节严重的，吊销营业执照。

民事法律保护

――权利主体

由于地理标志权有着与人们常讲的一般知识产权所不同的权利属性，因而，产生了权利保护主体适格的问题。只有地理标志注册人才有权寻求法律追究违法侵害地理标志权行为的民事责任。

――保护方式

1、诉前禁止令及财产保全/证据保全

关于诉前财产保全和禁止令，在有证据证明他人已在实施或者即将实施侵犯其权利的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的情况下，地理标志权人可以依法在起诉前（至正式起诉之日不超过30日）向有管辖权的人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。具体措施包括法院依申请发布临时禁令，裁定诉前采取财产保全等。依中国《民事诉讼法》的有关规定，法院接受诉前财产保全及/或证据保全申请后，必须在48小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，经送达后应当立即开始执行。这些都符合TRIPs协议第50条规定的精神，即司法当局有权采取有效地临时措施防止任何延误给权利人造成不可弥补的损失或证据灭失。但是，如果申请人在人民法院采取保全措施后30日内不起诉的，人民法院将依法作出裁定，解除保全措施。

2、追究民事责任

根据中国《民法通则》、《侵权责任法》、《商标法》、《产品质量法》、《反不正当竞争法》等法律的有关规定，地理标志权人在其地理标志注册所有权及其地理标志专用许可权受到不法侵害时，可诉求有管辖权的法院依法判令侵权人停止侵害、排除妨碍、消除影响、赔偿损失等；还可以提请法院依职权作出罚款、收缴侵权商品、伪造的地理标志专用标识和专门用于生产侵权商品的材料、工具、设备等财物的民事裁定。

至于侵犯地理标志专用权的赔偿数额如何确定的问题，由于地理标志有的被注册为证明商标，有的则没有，因而侵犯地理标志专用权的赔偿数额一般按照中国的《反不正当竞争法》第20条的规定和司法惯例执行，即：首先，按权利人的实际损失计算；其次，若损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润，再加上被侵权人所支付的用于制止侵权行为的交通费、调查费、鉴定费、适当的律师费及其他合理费用。

刑事法律保护

由于中国目前还没有一部专门的地理标志权保护法，而《刑法》中也没有设定“假冒地理标志产品专用标识罪”，因此，对事实上严重侵害地理标志权利的直接刑事制裁法条尚是空白，但国际上很多国家特定地域的行业协会或类似组织通常将本地特色产品的地理标志注册为证明商标，从而援引或适用刑法中有关保护注册商标权利的法条规定来保护地理标志权利。

第四篇：论未成年人受教育权的法律保护

【摘要】近年来，未成年人的受 教育 权受到侵害的事件屡见报端，但是由于相关 法律 法规对未成年人受教育权保护不到位，使得这一突出的法律 问题 出现了许多真空地带，本文试图从完善法律制度、引入法律援助制度、未成年人行政申诉制度等几方面作一个初步的探索。

【关键词】未成年人；保护；受教育权；父母责任法

未成年人朝气蓬勃、接受力强，又有敏感、脆弱之不足。让更多未成年人在成长过程受到良好的素质教育，有利于未成年人提高竞争力，迎接信息 时代 的挑战，而对减少其接触不良文化现象的 影响、实现预防犯罪的 社会 治安综合治理颇有积极意义。我国 目前 虽然已经颁布了《中华人民共和国未成年人保护法》，《中华人民共和国预防未成年人犯罪法》、《义务教育法》，但在保护未成年人受教育权方面仍然相当薄弱，还有相当一部分未成年人的受教育权得不到有效的保障。因此，当前迫切需要加强对未成年人受教育权的法律保护。

一、我国未成年人受教育权法律保护的现状

（一）相关法律规定

我国目前已经颁布了《中华人民共和国未成年人保护法》，《中华人民共和国预防未成年人犯罪法》，《义务教育法》等法律，这些法律对未成年人的受教育权都有一定的保护，我国现行宪法第四十六条规定：中华人民共和国的公民有受教育的权利和义务，国家培养青年、少年、儿童在品德、智力、体质等方面全面 发展。《未成年人保护法》更是以大篇的条文对未成年人的受教育权给予保护。在《总则》的第三条：国家、社会、学校和家庭对未成年人进行理想教育、道德教育、文化教育、纪律和法制教育，进行爱国主义、集体主义和国际主义、共产主义的教育，提倡爱祖国、爱人民、爱劳动、爱 科学、爱社会主义的公德，反对资本主义的、封建主义的和其他的腐朽思想；特别是第三章“学校保护”这一块第十三条，学校应当全面贯彻国家的教育方针，对未成年学生进行德育、智育、体育、美育、劳动教育以及社会生活指导和青春期教育。学校应当关心、爱护学生；对品行有缺点、学习有困难的学生，应当耐心教育、帮助、不得歧视。第十四条，学校应当尊重未成年学生的受教育权，不得随意开除未成年学生。第十五条，学校、幼儿园的教职员应当尊重未成年人的人格尊严，不得对未成年学生和儿童实施体罚、变相体罚或者其他侮辱人格尊严的行为。第十六条，学校不得使未成年学生在危及人身安全、健康的校舍和其他教育教学设施中活动。任何组织和个人不得扰乱教学秩序，不得侵占、破坏学校的场地、房屋和设备。第十七条，学校和幼儿园安排未成年学生和儿童参加集会、文化娱乐、社会实践等集体活动，应当有利于未成年人的健康成长，防止发生人身安全事故。第十八条，按照国家有关规定送工读学校接受义务教育的未成年人，工读学校应当对其进行思想教育、文化教育、劳动技术教育和职业教育。工读学校的教职员应当关心、爱护、尊重学生，不得歧视、厌弃。第十九条，幼儿园应当做好保育、教育工作，促进幼儿在体质、智力，品德等方面和谐发展。《义务教育法》则通篇都有保护未成年人受教育权的法律规范。各地为积极推进这些法律的实施，也纷纷出台了相关的实施条例。这些法律有力的促进了我国未成年人受教育权的法律保护。

（二）存在的问题

从这些法律的实施来看，其效果是不容乐观的。当今世界各国在人才方面的竞争已趋于白热化。目前，我国政府虽然已经开始注重加强人才方面的投资，明确指出今后每年的教育支出平均增长2～3个百分点。但这与根本扭转我国教育落后的现状相差甚远。在我国接受九年制义务教育的未成年人中，每年约有50余万贫困儿童失学，经过希望工程救助，仍有50％左右的学子不能恢复学业。① 因为贫困，他们失去了受教育的机会。去年以来，国家对西部贫困地区接受义务教育的学生实施了“两免一补”政策，即免杂费、教材费，补助生活费。但是生活费的补助是很低的，对于贫困生来说，生活费是他们最大的支出，一旦没了生活费，他们仍然面临着辍学。农村 普及九年义务教育总体水平不高，发展不平衡。全国2861个县级单位中还有231个未实现“普九”。已经“普九”的部分农村初中生辍学率居高不下，一些省、自治区农村初中生辍学率在5％以上，个别地区达15％左右。② 另外，流动学龄未成年人的受教育权还没有得到有效保障。部分城市还没有将流动学龄未成年人就学问题纳入本地教育发展规划，一些公办学校不愿接收外地生；户籍管理与学籍管理相互脱节，流入地难以摸清流动学龄未成年人的情况；残疾儿童的入学率一直很低，特别是西部农村地区，特殊教育学校数量与质量都偏低，部分县乡没有一所特殊教育学校，使得残疾未成年人的受教育权得不到切实的保障；学校对未成年人的保护意识差，侮辱学生、体罚学生的现象随处可见，致使一部分学生厌学辍学；未成年人违法犯罪依然突出，呈现出财产型犯罪比例大、团伙犯罪、低龄化、手段成人化、智能化的特点。以上这些事实，充分说明了我国在未成年人受教育权的保护方面是存在许多薄弱环节的，还有诸多需改善的地方。

二、存在问题的原因 分析

（一）教育管理部门的原因

目前，我国的教育水平在世界各个国家中是偏下的，联合国教科文组织的一份调查表明，我国的教育支出占gdp的比例在全球列入一百位以后，仅占gdp的3%左右，③我国是一个发展很不平衡的国家，东西差距巨大，我国西部地区的教育，基本上是靠政府投入。因此，教育经费的严重不足，教育基础设施的薄弱，制约着我国教育的发展。特别是西部贫困地区，基础教育设施不够，师资力量欠缺。七八十人的大班比比皆是。有限的教学资源，使学生受教育的质量严重不均衡。

（二）社会方面的原因

我国人口素质偏低，对国家的法律法规的认识和遵守比较差，特别是在广大的农村地区，农民人口的素质还不是很高，受封建腐朽思想的影响颇深，重男轻女的思想根深蒂固，以至于剥夺未成年女子的受教育权。使未成年女子的受教育权得不到保障。农村的 经济 发展缓慢，受打工潮的影响，有的父母强行剥夺孩子的受教育权，要求未成年子女外出打工。同时，社会上一些不良因素也直接或者间接地影响了未成年人的受教育权。

（三）学校方面的原因

学校方面的原因是很多的，概括起来有以下几点：

1、应试制度下学校忽略对未成年人的道德、法制教育。目前我国高考、中考声势浩大，各级教育行政部门都是以学校的高考、中考升学率来衡量学校的业绩。因此，学校都在忙忙碌碌的搞好应试教育，忽视了对学生的道德法制教育。以至于未成年人得不到良好的法制教育。以下这个案列触目惊心：犯罪嫌疑人余某某，男，汉族，17岁，初中文化，四川省人；犯罪嫌疑人张某，男，汉族，17岁，初中文化，四川省人，犯罪嫌疑人伍某某，男，汉族，16岁，初中文化，四川省人。犯罪嫌疑人余某某因丢失一部手机，怀疑与其曾同住的于某和覃某偷了其手机，于是在2004年12月31日晚上，纠集了犯罪嫌疑人张某、伍某某，对来其宿舍拿行李的被害人于某和覃某进行殴打，不让该二人离开。其间，余某某将于某的头打破，还用烟头烫伤覃某，以此来逼两被害人承认偷了手机，犯罪嫌疑人张某和伍某某帮助余某某对被害人于某和覃某进行看管，一直到第二天中午公安机关接到报警将该三名犯罪嫌疑人抓获为止。④ 《四川法制报2005年12月4日》

2、教师素质的原因。有的教师法律意识差，随意殴打、侮辱、伤害学生，部分学生因为成绩差或是品德差，就会受到老师的百般侮辱，最后恨透了学校，恨透了老师，愤而辍学。有的老师自己品行不端，做出许多违反法律的事情。据2004年6月17日《兰州晨报》报道，从2003年后半学期开始，陇西县福星镇初级中学体育老师杨世志以帮学生走后门上学为名，将该校12名初三女生强奸并致两名女生怀孕。⑤

3、学校利益的原因。有的学校为了追求高升学率，就撵走一些成绩差的学生，不让他们参加 考试，使学生的受教育权被强行剥夺。

三、切实保护未成年人受教育权的对策

（一）家庭、学校和社会应通力协作，在落实九年制义务教育中应当各尽其责。

完成九年制义务教育是提高中华民族素质的基本措施。由于我国的基本国情决定，义务教育尚不能完全由国家包下来，家庭在帮助子女完成学业方面仍应承担一定费用。虽然自2005年以来，国家对西部贫困地区义务教育阶段的学生实行了“两免一补”政策。但是就目前而言，学生还是要承担不小的一笔作业本费、生活费，这对于西部贫困地区的家庭来说仍然是难于承受的。另外，因父母离异等缺乏家庭管教，学生学业、负担过重，某些教师缺乏师德，侮辱、责罚学生等也是造成一部分中小学生流失的重要原因。义务教育制度牵动社会的方方面面，有必要对家庭、学校、政府等规定各自详尽的义务。而目前有关法律规定多为原则性的。如《未成年人保护法》规定：“学校应当关心、爱护学生；对品行有缺点、学习有困难的学生，应当耐心教育、帮助，不得歧视。（第13条2款）“学校应当尊重未成年学生的受教育权，不得随意开除未成年学生”。（第14条）；“学校、幼儿园的教职员应当尊重未成年人的人格尊严，不得对未成年学生和儿童实施体罚、变相体罚或者其他侮辱人格尊严的行为”（。第 15条）

《预防未成年人犯罪法》规定：“未成年人的父母离异的，离异双方对子女都有教育的义务，任何一方都不得因离异而不履行教育子女的义务”（第21条）；“学校对有不良行为的未成年人应当加强教育、管理，不得歧视”（第23条），等等。但两部法律的有关法律责任部分太简略、语焉不详，造成难以操作的窘状。如上所述粗线条的规定，对义务教育法的实施由谁协调，如何协调并不明确，无法制约家庭、学校及社会各方面的违法行为。特别是漏掉了各级人民政府这一执法主体的行政责任，使其置于法律监督之外。虽规定了处罚原则，但没有相关的司法解释给予补充，也就成了虚设。如《未成年人保护法》第48条针对某些教职员工“情节严重”的体罚行为，仅“由其所在单位或者上级机关给予行政处分”。就目前的情况来看，教育行政部门、学校为了保护老师，一般的处罚都是挺轻微的，起不到法律的威慑作用。《预防未成年人犯罪法》第49条针对父母或监护人“不履行监护职责，放任未成年人有本法规定的不良行为或者严重不良行为的”，也只是由公安机关对其父母或监护人“予以训诫，责令其严加管教”而已。这种弹性的法律责任，根本不足以触动违法者本人。翻遍我国的刑法典，没有哪一条哪一款是对管教未成年人失职的父母处予刑罚的。因此，这样的法律是不足以保护未成年人的受教育权的。

综上所述，我认为根据我国2006年6月29日重新颁布的《义务教育法》所确立的未成年人受教育机会平等的法律原则，所有适龄者应该能及时入学接受义务教育，在就学过程中应避免歧视现象，任何人不得以任何借口造成未成年人的失学、辍学。为此，家庭、学校及各级政府均应承担一定责任：家长或监护人只图赚钱、娱乐等放弃对未成年子女的管教，致使未成年子女失学、辍学的，应予以训诫、罚款等处分，因此造成未成年人流落社会而违法犯罪的，则可以施以刑罚。我们可以借鉴国外未成年人管教的 方法。比如，美国许多州施行的《父母责任法》便是一个很好的例证。美国的《父母责任法》规定：“对于在未成年子女管教中失职的父母，依据其严重程度可以让失职的父母代子女坐牢、高额罚款、吊销执照等处罚。”在借鉴的同时，我们可以作出这样的规定：因校方管教不当、乱收费等致使未成年人辍学的，应依法追究有关人的责任，并由学校负责复学；对因家庭困难者，应减免其费用；学校应及时向当地教育行政部门或政府汇报未成年人辍学的情况及救助措施，对隐情不报者应给以行政处分。当前，“重点学校”、“重点班”这些应试教育的产物。它单纯以分数划线、排名次，重智育、轻德育，严重损害了未成年人的人格尊严和身心健康。有的甚至打着“先进教育单位”的幌子，办“重点班”、“补习班”为名大肆敛财。对于这种现象，于2006年9月1日实施的《义务教育法》第二十二条作了这样的规定：“县级以上人民政府及其教育行政部门应当促进学校均衡发展，缩小学校之间办学条件的差距，不得将学校分为重点学校和非重点学校，学校不得分设重点班和非重点班。”因此，教育行政管理部门应该坚决取缔这种“重点”现象，屡教不改者取消其办学资格，对直接责任人追究行政责任。严重扰乱教学秩序的，可以考虑追究刑事责任。政府在维护未成年人受教育权方面责任重大，不可懈怠。对政府官员因玩忽职守造成未成年人大量失学、辍学等严重后果的，政府部门擅自挪用教育基金、克扣拖欠教师工资因而影响教育质量的，应当依法追究主要责任人的行政或刑事责任。

第五篇：浅谈如何加强中国文物的法律保护

浅谈如何加强中国文物的法律保护

【内容提要】文物体现了一个国家、民族或群体的成就、价值和信仰，建立文物保护的有效法律机制对于中国这样一个文物资源丰富且在历史和现实中遭受严重文物流失的国家来说尤为重要。本文在分析了中国文物保护的历史与现状之后主要对加强中国文物的法律保护提出了一些思路，例如应明确保护文物的指导思想、依法促进公众教育和公众参与、建立法定体制并加强国际交流与合作。

【关键词】文物法律保护 中国

一、中国文物法律保护的历史与现状

（一）中国古代的古物收藏

中国对古物的收藏和保护历来十分重视，《大明历》中就有规定：“若于官私地内掘得埋藏之物者„„若有古器、钟鼎、符印异常之物，限三十日内送官，违者杖八十，其物入官。”说明在明代已明确规定地下文物归国家所有了。不过真正的文物保护则始于20世纪，1930年国民政府公布了《古物保存法》，并成立了中国古物保管委员会，这是中国历史上第一个文物保护法和第一个国家设立的专门保护管理文物的机构。但是因为没有形成一个长期有效的管理实体，而且各地并未设置与之相应的文物管理专门机构，长期以来，保存在全国各地的文物，并没有得到很好的管理.（二）新中国成立后的文物保护

新中国成立后，颁布了一系列保护文物的法令和法规，如50年代初颁布的《禁止珍贵文物图书出口暂行办法》、《关于保护古文化建筑的指示》等，同时在中国社科院成立考古研究所，在全国各地建立了文物保护管理的专门机构。20世纪60年代初国务院颁布了《文物出口鉴定标准的几点建议》（1960）、《文物保护管理暂行条例》（1961）等法规和规范性文件。虽然这些法规带有一定的历史局限性，不够全面缜密，但他基本上确立了我国在相当一段时期内文物保护法规的基本思路和框架，对文物保护影响深远。

1973年12月16日国务院批转了外贸部、商业部、国家文物局《关于加强文物商业管理和贯彻执行文物保护政策的意见》的通知，对于贯彻执行文物保护

政策，打击文物走私、投机倒把活动，防止珍贵文物外流都起了积极的作用。

“文革”后，国家文物局先后颁布了《对外国人、华侨、港澳同胞携带、邮寄文物出口鉴定、管理办法》、《博物馆一级藏品鉴选标准（试行）》、《拓印古代石刻的暂行规定》等一系列法规文件，加强了对文物出口、收藏、买卖的监管。

1982年11月全国人民代表大会常务委员会公布了《中华人民共和国文物保护法》，确立了文物保护的基本原则，使我国的文物保护管理工作走上了法制化管理的轨道。1987年后，国家先后出台了《关于进一步加强文物工作的通知》、《关于打击盗掘和走私文物活动的通知》，对于打击盗窃馆藏文物、盗掘古文化遗址和墓葬以及走私文物的犯罪活动起到了重要作用。

为适应新形势的需要，1996年国家先后颁布了《文物拍卖管理办法》、《关于依法没收、追缴文物的移交办法》等法规草案。随着社会经济的迅速发展，在文物保护管理中，出现了一些新的情况和问题，文物保护法需要经行调整修订。2002年10月28日修订后的《中华人民共和国文物保护法》（以下简称《文物保护法》）颁布实施，2003年7月1日又颁行了《中华人民共和国文物保护法实施条例》，标志着我国文物法制建设和文物保护工作进入了一个新的发展阶段。

二、中国文物法律保护的新思路

（一）明确保护世界遗产的指导思想

确立正确的指导思想，实际上就是要对文物本身含义有一个正确的认识。世界上对文物保护也有一个认识过程。法国大革命中，宫殿被砸，教堂被毁，文化遗产受到不同程度的破坏。一个名叫格雷茹瓦的教士提出了“文化遗产是民族文明的生命”的命题。他的忠告被接受了，许多遗产得以保护下来。俄罗斯保护文物的口号是：保护文化遗产就是保护俄罗斯母亲。在日本，二战以后，文物的不可再生性、价值普遍性和产出地域性等原则被学术界深刻探讨而逐步成为共识，文物保护逐步成为政府的基本职能和衡量民族责任感的一个标尺。我国从指导思想上讲，应当把祖国的文化遗产、自然遗产看作是中华民族的生命和根基。保护这些文物就是保护中华民族的生命和根基，谁危害这些文物，就是危害中华民族的生命和根基，就应当受到制裁和处罚。当前保护文化遗产要注意把握三个层次：第一、保护文物古迹。主要包括古建筑、古墓葬、古遗址、石刻、名人故居和近

现代有纪念意义的建筑物等。文物古迹要特别注意保护它的历史环境。名胜风景区更要重视整体环境的保护。第二、保护具有传统风貌的历史街区。有些建筑物单独看，可能不够确定为“重点文物保护单位”，但是建筑群加在一起，其价值就得到升华，就能反映某一历史时期城市的传统风貌特色。第三、保护历史文化名城。历史文化名城，关键是要看其保存有价值的历史遗产多少。而且名城的现状格局和风貌应保有历史特色，具有成片的历史街区。历史文化名城，除了要保护有形的、实体的内容外，还要保护无形的、传统的、原生态文化。也就是说，要继承和发扬优秀的在特色地域中生长的历史文化。如民间艺术、民俗精华、民间工艺、传统戏剧、音乐等。

（二）依法促进公众教育和公众参与

我国政府通过加入和批准文物保护的国际公约加强了与国际社会的合作。为了宣传和促进这些公约的实施，近年来国家文物局开展了全国范围内的公民意识教育计划，邀请了来自国际刑警组织、世界海关组织、国际博物馆学会和艺术品记录组织的专家来华交流经验。今后，各级政府应积极通过开展教育计划促进文物的保护，让人们尤其是文物资源丰富地区的人们充分了解文物的价值和保护文物的必要性和重要性。教育应注重加强人们对文物的非经济价值的了解和欣赏，广泛宣传2002年《文物保护法》和1997年《刑法》关于文物违法犯罪行为的规定，使广大公众意识到文物保护的重要性，盗掘和走私文物的严重后果以及政府打击文物犯罪的决心。应对从事文物管理和保护的工作人员进行专业化的培训，提高文物保护的水准。还要对相关的行政管理和执法人员进行职业道德和法制教育，防止滥用职权、以权谋私等现象的滋生。尽管教育不能及时解决面临的问题，但在保护文物的长期过程中却是不可或缺的手段。

教育应成为未来我国文物保护中的关键因素，青少年的教育更是至关重要。2004年7月，第28届世界遗产委员会会议在我国苏州召开，大会通过了《世界遗产青少年教育苏州宣言》，呼吁国际社会和世界各国要更加重视青年人在世界遗产保护中的作用，加强针对青年人的世界遗产保护教育。《世界遗产青少年教育苏州宣言》作为实现世界遗产青少年教育集体行动的纲领，其目标是让全世界所有青少年均接受世界遗产教育，确立保护世界遗产的意识，自觉担负起保护世界遗产的责任。

我国境内已发现的遗址有40万处，许多遗址都在荒野或边远地区，而由于许多地方保护资源严重不足，保护工作难以到位。所以要动员全社会力量参与到文物保护中来。我国已经在一些省份开展文物保护的实验性工作，例如将遗址的保护工作分配给当地居民，并向其支付报酬等。

（三）借鉴外国经验，建立法定体制

各国的文物法律保护有不同的模式。俄罗斯设立了专门的机构保护文化遗产，即隶属于外交部的俄罗斯教科文组织委员会，下设俄罗斯遗产委员会，从事保护、调查、评估已录入《世界遗产名录》的文化和自然遗产，并负责提名新的申报项目。俄罗斯的遗产委员会与俄罗斯文化部下属的文物保护局是两个性不同的工作部门。前者具有与世界接轨的意义，而后者则是普通文物保护机构。墨西哥国家人类学和历史局是国家负责文物保护工作的最高也是唯一领导和管理机关，主要职能是对文物的保护、研究、传播和培养专业人员。它向全国32个州级行政单位派驻代表，领导和管理地方的文物保护工作。这种管理体制的好处是具有权威性和唯一性。国家人类学和历史局依法统一领导、管理全国的文物保护工作，有职有权。1975年，意大利政府正式组建文化遗产部，负责意大利的文物保护工作。意大利政府还组建了一支专门保护文化遗产的“文物宪兵”部队。这是目前世界上唯一的一支专门保护文化遗产的武装部队。“文物宪兵”们听命于文化遗产部部长。借鉴世界上的有益经验，我国应该建立由相关管理部门联合组成的中国世界遗产管理委员会并设专门机构，对世界遗产保护和利用等重大问题进行科学决策，对实施行为进行有效管理，形成切实可行的规划、决策与实施体系。要理顺地方政府与国家世界文化遗产管理机构的工作职责。制订操作性强的文物保护开发规划。通过广泛深入地开展文物资源的基础研究工作，制止过度开发利用行为。

（四）加强国际交流与合作

积极为文物的国际交流提供法律上的保障和政策上的支持，与有关国家在文物保护方面达成关于资金援助、人员培训、技术开发和考古研究等的协议或安排。通过形式多样的文物展览促进国际文化交流。重视文物领域的国际技术合作和信息交流，与其他国家开展合作研究，促进中国文物的保护和研究水平。

通过和有关国家签订类似于美国和拉丁美洲国家之间订立的双边条约建立

文物返还和交流合作机制。我国除了加入主要的文物保护国际公约外，还与一些国家在打击文物走私方面开展合作，达成了关于文物科学和技术交流的双边安排。近些年来，还与许多国家在返还被盗或走私文物方面达成了双边协议。截至目前，我国已经与美国、秘鲁、印度、意大利、菲律宾、希腊、智利、塞浦路斯、委内瑞拉等国家签署了防止盗窃、盗掘和非法进出口文物、促进文物返还和交流的双边协定。根据这些协定，双方承担义务禁止并防止对方国家的被盗、非法出口或贩运的文化、考古、艺术及历史财产进入本国。

这是我国政府按照已经加入的文物保护国际公约的原则和精神在文物的保护和返还问题上与他国加强双边合作的结晶。这些重要的双边合作协定表明了我国政府通过双边合作保护文化遗产的决心，反映了使文物在被盗或非法出口的情况下得以尽早收复并使之受到保护的愿望，对于防止被盗或非法出口的文物的流转将会起到积极的遏制作用，同时也会对国际社会保护世界文化遗产的努力产生积极影响。这些协定的成功签署与运作为今后中国与更多的国家在文物追索、技术交流、人员培训、文物展览等方面开展交流与合作提供了有益借鉴。

文物领域的国际交流与合作在弘扬我国优秀文化，扩大中国文化在国际上的影响力，增进中国人民与世界各国人民的友谊等方面发挥着日益重大的作用。

参考资料：

【1】《他山之石——国外世界遗产的保护》，《信息导刊》，2004年，第24期。

【2】丁波：《文物保护法制化的重要性及对策研究》，依法治市综合网，2003年4月5日。

【3】孙瑞江：《中国世界遗产的保护与开发——访中国长城学会秘书长董耀会》，千龙传媒，2004年3月11日。

【4】李艳、刘世锋：《政协委员的文物艺术品话题》，《文物天地》，2005年，3月 30。

【5】张音、苏显龙：《流失文物怎样’回家’？》，《人民日报》，2003年9月1日。