关于虚假出资认定问题的答复

第一篇：关于虚假出资认定问题的答复

国家工商行政管理总局

关于虚假出资认定问题的答复

工商企字[2002]第97号

新疆维吾自治区工商地政管理局：

你局《关于新疆昊泰实业发展有限责任公司在变更注册资本过程中是否构成虚假出资或抽逃注册资本行为的请示》（新工商商[2002]36号）收悉。经研究，答复如下：

公司利用本公司的其他银行帐户将资金以借款名义借给股东，然后以股东名义作为投资追加注册资本，但实际上，公司未将资金交 付给借款的股东，借款的股东也未办理资金转移手续，而是公司将所借资金在该公司银行帐户之间内部转帐，股东本身并未增加任何实际投资。此种行为可以认定为虚假出资行为。

２００２年４月２９日

国家工商行政管理总局

关于山东省大同宏业投资有限公司是否构成抽逃出资行为问题的答复

（工商企字[2003]第63号）

山东省工商行政管理局：

你局《关于山东省大同宏业投资有限公司是否构成抽逃出资行为问题的请示》（局函[2003]81号）收悉。经研究，答复如下：

一、借、贷业务是金融行为，依法只有金融机构可以经营。工商企字[2002]第180号文所指股东与公司之间合法借贷关系，是以出借方必须是银行或非银行金融机构（如信托投资公司或财务公司）为前提的。非金融机构的一般企业借贷自有资金只能委托金融机构进行，否则，就是违法借贷行为。非金融机构的股东与公司之间如以借贷为名，抽逃出资，可依法查处。

二、投资公司是以自有资产进行投资，并以投资作为主要经营业务。接受委托并以委托人名义，以委托人资产进行的投资属于信托投资的范畴。从事信托业务应经人民银行或证监会批准，未经批准、未经登记注册，不得以各种形式从事信托活动。在其股东未取得信托投资经营范围的情况下，公司以委托其股东从事投资业务的名义，将股东的出资全额划入股东帐户，此种行为可以认定为变相抽逃出资行为。

2003年5月21日

第二篇：学历认定问题的答复

市委组织部000同志

关于学历认定问题的答复

2002年8月16日下午，根据。。局长的指示，政治处000同志就有关学历认定的问题，请示了市委组织部干部科负责学历、学位审定工作的000主任科员，现将000同志的答复记录如下：

1、问：《专业证书》班毕业能否算大专学历？

答：不能。省委组织部粤组通[1998]15号通知已明确：《专业证书》与大专专科毕业证书是两种不同性质的教育证书，两者不能等同。《专业证书》不能填写“大专”、“相当大专”或“相当中专”学历。凡获得《专业证书》的同志，不能将专业证书作为学历填写，其参加专业证书班学习的情况可在简历中给予注明。省公安厅政治部、省自学考试委员会办公室《关于解决公安管理专业（专科）自学考试遗留问题的通知》（粤公部[2000]55号）指出，专业证书考生通过补考六门课程或者增加24学分以上，考试成绩合格，思想品德鉴定达到要求，并经广东省公安厅自学考试中心协助审核后，由省自学考试委员会发给有中国人民公安大学副署的大专毕业证，国家承认其学历，并享受大专毕业生待遇。

2、问：学校等办学单位出具的毕业证明书能否承认学历？ 答：不能。只有毕业证书和学习档案同时具备才能认定学历。

3、问：有毕业证书没有学习档案或有学习档案没有毕业证

书能否承认学历？

答：有毕业证书没有学习档案不能承认学历。有学习档案，没有毕业证书的，可由学校等办学单位出具证明材料或补发毕业证书给予承认学历。

4、问：社科院、党校等研究生的学历是否承认，如何认定？ 答：社科院研究生的学历认定没有具体文件规定。党校研究生的学历国家承认。党校研究生的学历填写有三种情况：一是全国统一招生考试入学，脱产学习三年毕业的，填“硕士研究生”；二是单位保送，考试入学，脱产学习二年以上毕业的，填“党校在职研究生（脱产）”；三是考试入学，边工作边函授学习三年以上毕业的，填“党校在职研究生”。

5、问：在日常干部工作中对“学历”和“文化程度”的提法有何区别？

答：“学历”是指国家承认且经过国家教委批准设立的相关院校颁发的学历证明书，也就是文凭；“文化程度”是泛指相当的文化水平，既包括国家承认的文凭，也包含国家没有承认的文凭。一般在日常干部工作中，如考察材料、档案、履历等均使用“学历”而不用“文化程度”，因为“文化程度”没有具体尺度，很难把握。

6、问：哪些学校的学历国家不承认？

答：社会力量举办的各类函授、刊授大学的学历国家不予承认。（附：北京地区社会力量举办高等函授院校情况简表）

第三篇：公司股东虚假出资表现形式及法律责任

揭开公司虚假、抽逃注册资金的面纱

“被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或者抽逃注册资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内，对申请执行人承担责任”，这是一条非常重要的执行措施，往往使已陷入困境的案件取得良好的执行效果。但要查实被执行人有无虚假、抽逃注册资金的行为，却不是一件容易的事情。有时执行人员对此展开的调查工作停留在了表面，比如只是书面审查被执行人工商档案中的注册验资部份等，其结果是根本无法了解真实情况的。那么，怎样才有一个行之有效的策略，能使执行人员一眼识破被执行人有虚假、抽逃注册资金的行为，准确、迅速查明其注册资金的真相？我想这个策略是书本上没有的，它应当是在实践中总结出来并不断完善的。为此，本文对以下的因查明被执行人有虚假、抽逃注册资金的行为而成功执结的案件进行了统计分析，归纳出被执行人在虚假、抽逃注册资金中惯用的七种伎俩，以及我们的应对之策。在实践中总结经验，不断完善我们的执行技巧，建立系统的执行攻略，正是这篇统计文章之形文目的。

被执行人虚假、抽逃注册资金的手段可谓花样繁多。比如有的公司或者股东没有出资能力，采取垫资方式取得验资报告；有的制作虚假验资报告，骗取工商登记；有的在公司成立后，股东随意将股本金抽回，造成注册资本不实；有的以土地所有权和房产出资，但不办过户手续，造成注册资本空缺。参与其中的除了被执行人外，还有中介机构、验资临时开户银行以及审计师事务所等单位。现将其时常所采用的各种伎俩，归纳为七大种类，如“偷梁换柱”计、“里应外合”计、“金蝉脱壳”计、“瞒天过海”计等等。下面分别进行讨论，以供大家识别。

一、“偷梁换柱”计。

由被执行公司的某一股东在银行办理一张小金额的银行存单，然后私自涂改成大金额的银行存单，采取“偷梁换柱”的方式，骗取审计师事务所出据验资报告。比如，夏某申请执行成都市某装饰广告工程有限责任公司一案。执行中查明，某公司早已经没有经营，执行人员没有发现其可供执行财产线索，案件执行一时陷入困境。从该公司工商档案材料看，该公司注册资金122万元，其中法人代表以现金方式出资20万元。对于该20万元的出资证明材料，有存入时间为1996年4月19日的20万元的银行定活两便储蓄存单复印件，以及验资单位某审计师事务所在1996年4月22日出据的该20万元确已存入银行的验资报告。表面上看，似乎无隙可击。如果调查工作停留在此，该案就不能得到突破。执行人员到银行查询这笔存款，却发现其与真实情况大相径庭。该20万元的存款金额是在2000元的存款金额上私自涂改的，并且这张存单在1996年4月19日开户不久就已销户。面对执行人员的质询，出据验资报告的某审计事务所负责人辩称，在90年代时，负责验资的审计事务所的工作不是很仔细，他们在看见当事人提供的这张存单时，轻信了这张存单的真实性，而没有亲自到银行查清其中细节，就开具了一份验资报告。根据查实的这些材料，本案依法追加了该公司的法人代表这一股东在20万元的范围内承担公司债务。最终该案因拍卖其一套房屋而取得圆满的执行效果。这种“偷梁换柱”涂改银行存单的方式，在本文的七种作假案中“技术含量”最低，要“PK”它的方法非常简单，只要执行人员不为表面现象所迷惑，亲自到银行查询这张银行存单的真实性，就会真象大白。

二、“里应外合”计。

被执行公司在申请注册登记时，为便于做假，将有关注册资金的审验手续等委托中介机构办理。而这些专门替他人办理注册资金审验手续的中介机构，往往与某些银行工作人员串通一气，里应外合，弄虚作假。比如，某房屋开发公司申请执行某汽车销售有限责任公司一案。该案进行执行程序后，一度因被执行人某汽车销售有限责任公司早已经歇业，且没有财产可供执行而中止执行。从企业工商档案中查明汽车销售公司的注册资金为800万元，是由包括公司法人代表在内的三个自然人股东出资组建的。其中法人代表认缴的出资额为300万元，另两个股东分别为300万元和200万元，认缴方式均为货币。该公司成立于2003年4月，本案立案执行的时间在2004年9月。执行人员质疑该公司所述的在短短1年多的时间内仅以汽车销售这种经营方式就将公司800万元的注册资金全部亏损完毕的辩解，认为这与常理不符。从而决定要彻底调查该公司注册资金的真实性。虽然在工商档案材料中，盖有银行印章的800万元已存入临时账户的资金证明、审计师事务所出据的验资报告等相关材料都很齐备，但仍不能消除执行人员对该公司800万元注册资金真实性的怀疑。执行人员到该公司验资开户银行查询，初查似乎没有问题，资金证明上的银行印章、以及银行工作人员的签字都是真实的。因坚信自己的怀疑，执行人员再到该银行的上级部门的计算机中心查询该验资账户的开户信息，果然查获了该银行根本就没有该公司验资临时账户的开户记录这一重要证据，即没有该汽车销售公司的帐号和户名。最终查明的事实真相是，由银行某些工作人员（属于个人行为）与专替他人验资的中介机构串通一气，先为汽车销售公司三个股东开出三张总金额为800万元的现金交款单，证明这800万元已经于某年某月某日确已存入银行，现金缴款单上盖有银行真实的印章。当审计师事务所按审计程序向银行开出“询证函”时，接应的银行某些工作人员又开出这三笔存款确已存入该公司的临时账户的“资金证明”。最终使该公司骗取了工商登记。本案据此追加汽车销售公司的三个股东为被执行人，现已经执行回近三分之一的案款。配合该公司虚假注册的银行工作人员已被处罚，并且根据法（2002）21号《最高人民法院关于金额机构为企业出具不实或者虚假验资报告资金证明如何承担民事责任问题的通知》的规定，在汽车销售公司、三个股东依法被强制执行后仍不能清偿债务时，该银行将在验资不实或者虚假资金证明金额范围内对某房屋开发公司承担赔偿责任，从而使该案的执行得到了保证。该案中弄虚作假的“主角”的手段比前一案的要高明些，“技术含量”也要多些。若要“PK”成功，就需要执行人员多付出一份努力。除了亲自到验资银行营业大厅窗口查证这笔资金外，有时还应当到银行微机中心或者到保管资料的库房查看相关材料,多方面调查其真实性。因为如果只是通过其中一条途径去查询，也许答复执行人员的，正是那些“里应外合”的某些银行成员。

三、“瞒天过海”计。

更有甚者，在执行中发现，有些公司向工商行政机关提交的用于验资的购物发票、银行存单、银行开出的资金证明、审计师事务所出据的验资报告等材料都是全部由该公司一人伪造，可谓瞒天过海，一手遮天。例如，某有限责任公司申请执行某科技有限责任公司（以下简称科技公司）一案。执行中查明，科技公司注册资本2500万元，其中货币资金5万元，实物出资2495万元。在工商档案中有科技公司向某机械集团有限责任公司购买货物的28张发票，载明金额为2495万元。科技公司持这28张发票申请实物出资。这28张发票有两种，分别是工业产品销售发票和商业批发发票两种类型，上有同一单位（某机械集团有限责任公司）的财务专用章。经执行人员向市国税部门核实，此种情况为非正常。而随后从机械集团有限责任公司了解到的情况，使此疑点得到了证实。这28张购物发票上载明的时间是2001年11月16日，印鉴为“某机械集团有限责任公司财务专用章”，而该机械集团有限责任公司在此时的名称却为“某机械集团公司”，还没有变更为目前的名称。该机械集团有限责任公司作证这28张工业产品销售发票和商业批发发票均属虚假发票，双方并无该发票所反映的经营交易行为。而某审计师事务所也提供证据证明了其没有为科技公司出据过任何验资报告。科技公司法人代表在接受执行人员质询时，承认了伪造购物发票和验资报告，骗取公司注册登记的不法行为。本案追加了科技公司股东为被执行人，冻结并拍卖了股东名下的价值80万元的房产。工商行政局也对该公司作出了罚款249500元的行政处罚决定。同样是作假，该案中“主角”作假的“技术含量”比第一个多，比第二个少，但其作假的“大手笔”却是第一个和第二个都不能企及的,他采用的是“大包大揽”的作假方式。相比货币出资方式，要查证出资的实物是否到位、是否抽逃要困难些。但只要是假的，就一定有漏洞可查。可以到税务部门了解该公司经营交易行为的纳税情况，可以到售货单位查清其中细节，可以责令被执行人说清用以验资的实物的下落，查看其财务报表，必要时可以请审计师事务所进行审计。一句话，就是对这笔验资的实物采取“咬定青山不放松”穷追猛打式的策略，就能查清它到底是真实的存在、还是虚构的摆设，它从什么地方来，又到了什么地方去，以及那些作假的“主角”们在此过程中的所作所为。?/P>

四、“金蝉脱壳”计。

被执行公司没有资金实力，有时会借用他人资金注册。有些中介公司或者某些审计师事务所等验资单位专门借用资金给申请设立的公司注册，验完资后，再金蝉脱壳，将所用资金收回。例如，A广告有限公司申请执行B广告有限公司一案。本案执行中，B广告公司下落不明，也没有发现其可供执行财产。工商档案中的相关验资材料都齐备，似乎没有一点漏洞可查。执行人员没有被表面现象迷惑，进行了耐心细致的调查。根据进一步查明的材料，B广告公司借用他人资金注册、抽逃注册资金的行为逐渐显露出来。B广告公司是由两个自然人各出资25万元组建的有限责任公司。2004年7月8日，两个股东向银行的该公司验资专用的临时账户各存入25万元，并于7月9日取得验资报告。7月9日，B广告公司将50万元注册资金转入其在该银行开立的基本账户中，又于同日以转帐的方式将30万元转入某运业有限公司和以提取现金20万元的方式将50万元注册资金从公司基本帐户上全部转出。转入某运业有限公司的30万元也在7月9日当天以现金的方式取走。2004年7月15日B公司方取得营业拍照。执行人员就此30万元的转款询问运业有限公司，该公司申辩从来没有从B公司收到30万元，也没有取走30万元的现金，他们对B公司根本就不了解。并且尤为重要的是，运业有限公司在2004年7月9日时，还没有正式成立，该公司此时也正处于申请验资阶段，转入运业有限公司30万元的收款帐号，正是运业有限公司的临时帐户。运业有限公司辩称在整个申请验资到公司正式成立，领取公司企业法人营业执照和公司公章、财务用章等，都是委托中介机构办理。所以至今他们不知道曾经有30万元在7月9日这天到了公司临时帐户上，又于同日将该款以现金方式取走。而同时给这二个单位负责验资的审计事务所为同一个审计事务所。其实不难发现，这几笔转款和提取现金均是重大违反相关法律条款的行为，即《人民银行结算账户管理办法》中所规定的注册验资的临时存款账户在验资期间只收不付、《公司法》所规定的公司没有正式成立前不得进行任何经营活动等限制条规的规定。公司只有在经工商行政机关正式批准成立后，才能持有关材料到公安机关申请公章、财务印章，才能向银行申请设立基本帐户。那B公司和运业有限公司在正式成立前，转款和提取现金时所用的公司财务印章从何而来？为何能设立基本帐户？只能是非法雕刻在先，再持这枚先雕刻图章的样本申请公安机关批复在后，以及银行违规为B公司设立基本帐户。B公司成立于2004年7月15日，而在公司成立前的7月9日，该公司已将50万元注册资金全部转出公司，B广告公司成立时该公司无注册资金。因B公司的两个股东将已经验完资的50万元全部抽逃完毕，本案据此追加B公司的这两个股东为被执行人。而验资开户银行在本案中，也有违反规定的行为，即在B广告公司在2004年7月15日正式成立前，为B广告公司提供基本账户和同意其转款，为B公司50万元注册资金“金蟑脱壳”提供了方便。执行人员已就该银行的违规操作行为向市人民银行发出了司法建议书。一笔无影的资金，悄然游走在多家公司申请验资的银行账户上，其“主角”作假的“技术含量”，是前四种案例中最高的。执行人员在本案中，发现并盯着了这笔可疑资金，对它曾经作短暂停留的每一个银行账户进行查询，以“跟踪追击”PK“金蝉脱壳”，最终抓着了这只脱了壳想隐藏的“蝉”，它的“主人”暗中所施展的作假伎俩也露了形，曝了光。

五、“按兵不动”计。

《公司法》规定，以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。而有一些公司以上述资产申请注册验资，公司正式成立后，却按兵不动，没有按规定将财产权转移到公司名下，使公司注册资本长期空缺。这些财产所有权没有转移到公司名下，一旦公司对外负债时，就不能直接执行这些财产。例如，在申请执行某开关板厂有限公司一案（以下简称开关板厂）。执行人员查明开关板厂注册资金50万元，其中开关板厂法人代表以自己名下的一辆汽车作价20万元以实物出资方式投入到公司中。开关板厂各股东认缴的股本金顺利经过了审计，公司取得了营业执照，开始了正常经营。但开关板厂成立后的几年内，这辆汽车并没有过户到开头板厂名下。虽然这辆汽车主要作为开头板厂日常经营活动中的交通工具使用，但仍不能直接认定这辆车属于开关板厂所有。因从所有权的归属来看，汽车属于特定的动产，其所有权的公示以登记而不是以占有为标准，所以仍然要将此情况裁定为开关板厂注册资金没有到位，依法应当追加开关板厂法人代表这一股东为本案被执行人。并且依据《公司法》的规定，以实物投资的股东投资不足或者没有按规定办理过户手续的，应当责令其补足或者补办过户手续，其他股东对此承担连带责任。本案的作假者所施展的“我的就是你的，你的就是我的”这种“搅浑水”的策略，违背了《公司法》对有限责任公司产权明析的规定。在作假方法上，本案不同于前四种作假者所采取的“涂改”、“ 伪造”、“借用”等手段，股东拟出资的资产是真实存在的，也的确属于股东自己所有。面对作假者搅的一池“浑水”，要查明以汽车、房产、土地等实物出资的资产是否到位，其实并不难，只需要到有关部门发出查询通知书，就可查清问题。

六、“草草收兵”计。

有些股东如实交纳了股本金，并且其所交纳的股本金是自己的而不是向他人借用的，银行的资金证明、审计师事务所的验资报告等也都是真实的，这不同于虚假、借用他人资金的情形。但这些股本金往往在验完资后，就从验资账户上回转给股东。究其原因，通常有两种情况，一是刚开始时这些股东就有抽逃资金的准备，二是各股东之间有了矛盾或者某股东对公司前境不看好而随意撤资。这些股本金可谓来也匆匆，去也匆匆。但这些草草撤资的股东违反了法律条款的规定，应当按抽逃注册资金处理。例如，某大型商场与一外地公司合资成立一集团商贸公司，双方共投入注册资金近亿元，且这些注册资金都如实到位。集团商贸公司经营不到半年，两个股东之间产生了矛盾，集团商贸公司前景也不被看好。结果某大型商场利用其在集团商贸公司的控股地位，单方面将股本金全部转回自己公司账上。通过查询该集团商贸公司的资金去向，就会查明白。现集团商贸公司已经成为空架子了,引起很多债务诉讼案。这些案件进入执行后，对某大型商场抽逃的几千万的注册资金，应当责令其退回，并在抽逃资金的范围内，对集团商贸公司的债务承担连带责任。在资金的权属上，本案与前一种有相同之处。即它们都真实存在，都属于股东自己所有。但在认定性质方面，却相差很大。本案是抽逃注册资金，前一种是注册资金没有到位。正是被抽逃的资金是真实存在的，所以查询起来也比较容易，即通过银行账户查询该资金的去向，并责令股东说明理由就可以了。

七、“空城”计。

还有一种类型，包括公司法人代表在内的所有股东均不知道自己成立了一个有限责任公司，公司实际上的经营者是该公司最终利益的享有者。他在幕后施展了空空妙手，在成立的公司中，他不是公司法人代表、不是公司经理、不是公司股东；但他实际上又集公司法人代表、总经理、全部股东于一身。公司就象一座“空城”，让贸易伙伴能真实感受到它的存在；但里面的“统帅”、“将军”、“士兵”却只是摆设。它实际上只不过是幕后指挥者唱的一场“空城计”。一旦公司资不抵债，这座“空城”就会象海市蜃楼般地消失。而幕后指挥者却以公司债务与自己无关的姿态出现在债权人面前。对于这样的有限责任公司，不管其注册资金是否到位、有无抽逃注册资金的行为，都应当从根本上否认其法人的资格，所有债务都由该幕后人承担。正是它的这一全盘虚假的特点,已经包含了虚假、抽逃注册资金的内涵，所以在本文中一并加以剖析。例如，在执行某动物药业有限公司一案（以下简称药业公司）。药业公司表面上由侯某和罗某两个股东组成，其中侯某是法人代表。一直有一个叫张某的人代表药业公司与本案申请人签定合同，收取货物，支付货款。本案申请人与药业公司的合同纠纷案进入执行程序后，执行人员传询侯某到庭，侯却强烈辩解自己根本不是药业公司的法人代表，对该公司根本不知情。另一股东罗某也作了相同的陈述。他们均认为这是张某冒充自己的名字去骗取的工商登记。侯某以张某侵害了自己的姓名权为由，提起了诉讼。经审理，侯某的诉讼请求得到了法院的支持，判决张某在市属报刊范围内刊登消除其盗用侯某姓名影响的声明。本案的执行，可否直接裁定张某为被执行人？现有的执行条款中没有直接的规定，尚不能通过执行程序直接将张某追加为本案被执行人。但可以通过诉讼程序解决。因药业公司虽经工商行政机关批准成立，但从张某以侯、罗的名义申请药业公司成立到以药业公司名义对外经营，其所有行为事先均没有经过侯,罗的同意，事后也没有经过他二人的追认。侯某和罗某一直没有参加药业公司的成立和经营，所有的一切均是张某的个人行为，依法应当由张某对此行为的后果承担全部责任。与前6种作假案相比，本案作假者的“气势与胆量”无人能及，他不屑于前面的“小打小闹”的作假方式，在他虚构的公司里没有一点真实的成份，给案件的执行造成的“麻烦”不小,在执行程序中尚不能直接将作假者追加为被执行人。只有经过诉讼，全盘否定其法人的资格，才能判决因系个人行为而由作假者承担虚构公司的债务。

要作一名优秀的执行法官，在与弄虚作假者的每一场“PK”赛中都能胜出，就一定要掌握被执行人虚假、抽逃注册资金的规律性，视破其种种伎俩。这正如一个有经验的猎人，总能预见猎物出没的时间、地点。而要作到这一点，必须不断积累工作经验，分析、比较、总结每个案件的特点。本文统计分析的7种类型，并没有包含全部。我们要密切关注一些新型的执行案例，及时掌握虚假、抽逃注册资金的新动向、新花样。“任你锦囊妙计，我自有破敌良策”，执行法官应当有此豪情，那些作假者必定心生顾忌, 虚假、抽逃注册资金的行为大大收敛，自觉回到诚实信用、等价有偿的合法经营中来。

公司股东虚假出资表现形式及法律责任

一、虚假出资定义及表现形式

虚假出资是指公司发起人或者股东不履行出资义务或者违反出资规定,未交付货币、实物或者未转移财产权等，欺骗债权人和社会公众，骗取公司登记的行为。虚假出资和未交出资款不同，区别在于前者是无代价而取得股份，行为性质为欺诈。后者是未交出资款也未取得股份，其行为性质为违约。

虚假出资实践中往往有以下表现形式：

（1）以无实际现金或高于实际现金的虚假银行进账单、对账单骗取验资报告，从而获得公司登记；（2）以虚假的实物投资手续骗取验资报告，从而获得公司登记；（3）以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权出资，但并未办理财产权转移手续；（4）作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定价额；（5）单位股东设立公司时，为了应付验资，将款项短期转入公司账户后又立即转出，公司未实际使用该款项进行经营；（6）未对投入的净资产进行审计，仅以投资者提供的少记负债高估资产的会计报表验资。

审查认定股东虚假出资必然涉及一个重要问题是举证责任的分配，债权人主张公司股东出资不到位，当然应承担相应的举证责任，但由于出资的主要证据材料应当保存在公司或出资人手中，债权人取证在事实上存在困难。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立”的规定，对于股东出资是否到位，原则上应当由债务人（包括公司和股东）负举证责任。因此对债权人的举证责任要求不宜严苛，只要能举出使人对股东出资虚假产生合理怀疑的表面证据或者证据线索，法院应要求债务人提供相关证据证明其不存在虚假出资。

二、虚假出资与股东资格及股东权利

股东虚假出资不会影响到其股东资格，但必然会对其股东权利产生影响。《公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。

股东只要在公司章程载明和在工商登记机关登记就取得了股东资格，且这种取得具有公示力和公信力。但是，这种股东又不是公司法中完全意义上的股东，对此种股东和其他依约履行出资义务的股东要有所区别。这就是股东资格和股东权利的区别。具体来说就是把股东的权利和其实际出资的多少直接挂钩。

三、虚假出资的股东应承担的民事责任

为保证公司资本的充实，维护公司出资股东、债权人和社会公众的利益，公司的发起人或股东应当承担相应的虚假出资责任。主要应承担以下4民事种责任：

1、股东的出资违约责任。《公司法》第二十八条第二款规定，不按规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。该款适用于公司股东签订了设立协议的情况，而无论当事人之间的这种纠纷是发生在公司设立期间还是发生在公司设立成功之后，只要纠纷所涉及的利益是股东的利益，即可提起违约之诉。

2、股东对公司的侵权责任。根据《公司法》第3条规定，公司享有法人财产权。股东的虚假出资行为侵害了公司的法人财产权，为此，违法股东应当补交相应的出资及法定利息。因违法股东出资不到位的侵权行为还可能给公司的生产经营造成经济损失，也应当予以赔偿；

3、公司设立时的其他发起人或股东对违法股东的虚假出资行为承担的连带责任。《公司法》第三十一条关于“有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任”的规定和第九十四条关于“股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任”、“股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任”。

4、对债权人承担责任。最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》第80条规定：“被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内，对申请执行人承担责任”。根据上述规定，虚假出资的股东应该在注册资金不实的范围内对申请执行的债权人承担责任。

四、虚假出资应承担的行政责任

根据公司法第一百九十九条、二百条、二百零一条的规定，公司股东违反本法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以五万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。

公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。

公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。

五、虚假出资的股东应承担的刑事责任

根据《刑法》第159条规定，公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的行为构成虚假出资、抽逃出资犯罪，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。单位犯本罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。

第四篇：最高人民法院首次认定虚假诉讼案

最高人民法院首次认定虚假诉讼案

两当事人各被罚款50万元

近日，最高人民法院第二巡回法庭公开开庭审理一起借款纠纷上诉案，当庭认定上诉人上海欧宝生物科技有限公司、被上诉人辽宁特莱维置业发展有限公司构成虚假诉讼，驳回上诉人的上诉请求，同时对两当事人各罚款人民币五十万元整。

据悉，该案是最高人民法院认定的第一起虚假民事诉讼案。人大代表、新闻媒体、在校学生等近200人观摩了庭审，认为该案公正判决和罚款决定，表明了最高人民法院维护司法公正和诉讼诚信的决心。案件宣判后，两当事人的实际控制人王某和上海欧宝公司法定代表人宗某承认本案系两人共同策划，对制造虚假诉讼的行为表示认错悔过，同时表示尊重判决，自觉履行罚款决定。

欧宝公司于2010年6月13日向辽宁省高级人民法院提起诉讼，请求特莱维公司返还8650万元借贷本金及利息，特莱维公司对欧宝公司的诉讼请求完全认可。辽宁高院于2011年3月作出一审民事判决，支持了欧宝公司的全部诉请。

判决生效后，因特莱维公司的其他债权人谢涛提出申诉，辽宁高院裁定再审并于今年5月作出再审判决，撤销原一审民事判决，驳回欧宝公司的诉讼请求。欧宝公司不服该判决，向最高人民法院提起上诉。

今年9月底，最高人民法院第二巡回法庭受理该案后，由庭长胡云腾担任审判长，与主审法官范向阳（承办人）、汪国献组成合议庭。鉴于本案当事人之间缺乏常见的诉讼对立，而申诉人谢涛及其他债权人又一直反映，该案系关联公司虚构债权制造的虚假诉讼，合议庭调阅了原一审、再审、执行程序的全部卷宗，并依职权调取了欧宝公司、特莱维公司及案涉其他关联公司工商档案和银行账户交易明细，对涉及的几万笔关联交易进行了认真比对和分析。

10月27日，该案在辽宁师范大学法学院公开开庭审理。经过9个多小时的庭审及评议，合议庭当庭宣判：驳回上诉，维持原判；并明确认定上诉人和被上诉人构成虚假诉讼，决定各罚款50万元。同时还宣布，对欧宝公司的法定代表人宗某某、特莱维公司的法定代表人姜某某、两公司的实际控制人王某某的虚假诉讼行为，将视其情节和认错态度另行处理。

民商事审判领域虚假诉讼频发，严重扰乱正常的诉讼秩序，损害第三人的合法权益，冲击社会诚信体系。对此，最高人民法院一贯高度重视，要求严厉打击。最高人民法院有关负责人表示，本案的审判与罚款处罚，再次昭示了最高人民法院打击虚假诉讼的决心，也将推动地方各级人民法院进一步增强对虚假诉讼的防范意识、提高甄别能力、加大打击力度。

严厉打击虚假诉讼 切实维护社会诚信

聚焦上海欧宝公司与辽宁特莱维公司借贷纠纷案

近日，随着最高人民法院第二巡回法庭的当庭宣判，上海欧宝生物科技有限公司与辽宁特莱维置业发展有限公司企业借贷纠纷案，终于走完一审、再审和终审程序露出了“原形”——虚假诉讼，两公司之间恶意串通提起虚假诉讼损害他人合法权益的行为，也受到了应有的惩罚。该案双方当事人恶意串通，联手造假，企图损害第三人合法权益，是一起典型的捏造事实、虚构借贷关系而提起的虚假诉讼案。判决引发了社会各方面对虚假诉讼多发现象的高度关注。

债务人完全认可债权人的诉求，审理程序一波三折

上海欧宝公司诉称，2007年7月24日起分九次陆续借款给辽宁特莱维公司8650万元人民币，用于开发辽宁省东港市特莱维国际花园房地产项目，借期届满后经多次催要，辽宁特莱维公司以商品房滞销为由拒不偿还。请求法院判令辽宁特莱维公司返还借款本金8650万元及利息，并承担本案诉讼费用。

辽宁特莱维公司辩称，对上海欧宝公司起诉的事实予以认可，但借款全部投入到特莱维国际花园房地产项目，现因房屋销售情况不好而无力偿还，将努力筹款尽早还清借款本息。

辽宁省高级人民法院一审认为，上海欧宝公司要求偿还欠款的请求有理，应当得到支持，遂作出判决。

前述判决发生法律效力后，因辽宁特莱维公司的另案债权人谢涛提出申诉，辽宁高院裁定再审。再审过程中，上海欧宝公司与辽宁特莱维公司的诉辩意见同原一审诉辩意见。申诉人谢涛称，辽宁特莱维公司与上海欧宝公司恶意串通，通过虚构债务的方式，恶意侵害特莱维国际花园房地产项目投资人谢涛的合法权益，请求法院查明事实。

再审中查明了大量、复杂的事实：上海欧宝公司先后向辽宁特莱维公司汇款10笔计8650万元，而后者在收到汇款的当日或几日后即将其中的6笔计7050万余元转出，其中5笔计6400万余元转往双方的关联公司翰皇公司；此外，上海欧宝公司在一审诉讼要求辽宁特莱维公司还款期间，仍向后者转款3笔计360万元；上海欧宝公司股东为8人，其中曲叶丽出资885万元，持股比例73.75％，宗惠光为法定代表人；辽宁特莱维公司原法定代表人王作新，由翰皇公司出资1800万元，出资比例90％，2010年8月16日法定代表人变更为上海欧宝公司的股东姜雯琪，变更登记时，领取执照人系刘静君，而刘静君又是本案原一审诉讼期间上海欧宝公司的委托代理人，系上海欧宝公司的员工；翰皇公司设立时由王作新出资200万元，曲叶丽出资100万元，法定代表人为王作新，；王作新与曲叶丽系夫妻关系……

再审结合上海欧宝公司与辽宁特莱维公司之间的借款过程及诉讼中发生的情形，王作新夫妻完全控制辽宁特莱维公司、上海欧宝公司、翰皇公司，以及辽宁特莱维公司借款进账后将大部分款项转出的情形，认为不足以认定双方之间存在真实的借款法律关系，判决撤销原一审判决，驳回上海欧宝公司的诉讼请求，但对是否构成虚假诉讼未作出认定。

上海欧宝公司不服辽宁高院再审判决，向最高人民法院提起上诉。最高人民法院第二巡回法庭受理该案后，调取了上海欧宝公司、辽宁特莱维公司以及两公司的共同关联公司翰皇公司、沈阳特莱维化妆品连锁有限责任公司、沈阳沙琪化妆品有限责任公司的银行账户交易明细和工商档案等证据，又查明了大量新的事实，包括关于上海欧宝公司和辽宁特莱维公司之间关系及资金往来等情况。

条分缕析厘清两大争议，认定虚假诉讼

该案涉及争议的焦点问题有二：上海欧宝公司与辽宁特莱维公司之间是否存在关联关系；其争议的8650万元是否存在真实的借款关系。对此，最高人民法院第二巡回法庭办理该案的合议庭结合双方提供证据和依职权调查获得的相关事实，进行了深入的分析。

该案中，曲叶丽为上海欧宝公司的控股股东，王作新是辽宁特莱维公司的原法定代表人、实际控制人，王作新与曲叶丽系夫妻关系，说明上海欧宝公司与辽宁特莱维公司由夫妻二人控制。同时，上海欧宝公司股东兼法定代表人宗惠光、王奇等人，与辽宁特莱维公司的实际控制人王作新、法定代表人姜雯琪、目前的控股股东王阳共同投资设立了上海特莱维，说明上海欧宝公司与辽宁特莱维公司之间、前述两公司与案涉相关公司之间均存在关联关系。

上海欧宝公司与辽宁特莱维公司及其他关联公司之间还存在人员混同的问题。在案证据表明，上海欧宝公司、辽宁特莱维公司以及其他关联公司的人员之间未严格区分，服从王作新一人的指挥，根据不同的工作任务，随时转换为不同关联公司的工作人员。

上海欧宝公司提起诉讼，要求辽宁特莱维公司偿还借款，其自述及提交的证据和其他在案证据之间存在无法消除的矛盾，当事人在诉讼前后的诸多行为违背常理，主要表现为以下七个方面：从借款合意形成过程来看，借款合同存在虚假的可能；从借款的时间上看，当事人提交的证据前后矛盾；从借款的数额上看，当事人的主张前后矛盾；从资金往来情况看，上海欧宝公司存在单向统计账户流出资金而不统计流入资金的问题；从所有关联公司之间的转款情况看，存在双方或者多方账户循环转款问题；从借款的用途看，与合同约定相悖；从上海欧宝公司和辽宁特莱维公司及其关联公司在诉讼和执行中的行为来看，与日常经验相悖。对上述矛盾和违反常理之处，上海欧宝公司与辽宁特莱维公司均未作出合理解释。由此可见，上海欧宝公司没有提供足够的证据证明其就案涉争议款项与辽宁特莱维公司之间存在真实的借贷关系。从上海欧宝公司与辽宁特莱维公司及其他关联公司账户之间随意转款、款项用途随意填写的事实，结合在案其他证据，最高人民法院确信，该案债权系上海欧宝公司截取两公司之间的往来款项虚构而成。同时，结合上海欧宝公司和辽宁特莱维公司，对谢涛及其他债权人与特莱维公司的债权债务关系明知，以及上海欧宝公司与辽宁特莱维公司人员混同、银行账户同为王作新控制的事实，上海欧宝公司与辽宁特莱维公司构成恶意串通意图通过虚假诉讼损害他人合法权益的行为。2015年10月27日，最高人民法院第二巡回法庭经过持续一天的审理和合议后，当庭判决驳回上海欧宝公司的上诉、维持原判，并对该公司和辽宁特莱维公司各罚款人民币50万元。同时还宣布，对两公司的法定代表人宗惠光、姜雯琪和实际控制人王作新，将视情节和态度另行处理。

完善制度，加大虚假诉讼行为打击力度

一个时期以来，虚假诉讼十分猖獗，禁而不止，该案只是其中之一种典型。当事人提起虚假诉讼的目的无外乎是获取非法利益，有的是利用虚假诉讼在夫妻离婚诉讼中多分财产，有的是使其他债权人受偿数额落空或者减少，有的是阻止正在进行的执行程序。虚假诉讼严重扰乱了正常的民事诉讼秩序，损害了第三人的合法权益，冲击了社会诚信体系，人民群众深恶痛绝。民事诉讼法第112条规定：“当事人之间恶意串通，企图通过诉讼、调解等方式侵害他人合法权益的，人民法院应当驳回其请求，并根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”对此，最高人民法院多次向社会郑重承诺，将依法严厉打击虚假诉讼行为，实践中有的地方法院也处理了一些提起虚假诉讼的责任人。但是，也应当看到，由于虚假诉讼一般发生在关联公司、亲友之间，具有一定的隐蔽性，加之，现行法律对虚假诉讼的认定标准未作统一规定，尤其是民事诉讼法司法解释将“恶意串通”的证明标准提高到刑事犯罪才要求的“排除合理怀疑”程度，使在民事诉讼程序中打击虚假诉讼面临一定的难度。该案承办法官范向阳表示：“本案是通过否认两当事人法人人格的途径才解决„恶意串通‟证明标准的难题，但对不具有关联关系和亲属关系的当事人所为的虚假诉讼则难以认定和制裁。”值得欣慰的是，刑法修正案

（九）明确将虚假诉讼行为规定为犯罪行为，这必将有效震慑意图提起虚假诉讼的不法分子。

对进一步加强对虚假诉讼行为的打击力度和效果，一些专家在接受记者采访时提出有关建议。有的建议最高人民法院将该案作为指导性案例公布，供各级法院在审理涉及虚假诉讼案件时参考。有的建议建立虚假诉讼“黑名单”制度，将参与虚假诉讼的当事人、代理人等纳入“黑名单”，记入当事人的诚信记录。有的建议从立法上建立“诈害债权第三人”制度，允许一般债权人作为第三人参与可能侵害债权的诉讼程序，允许其提起第三人撤销之诉。有的建议通过司法解释对受到虚假诉讼损害的一般债权人的诉讼地位、恶意串通提起虚假诉讼的证明标准等问题制定可操作性的规范，统一裁判标准。

最高人民法院第二巡回法庭有关负责人表示，更好地打击虚假诉讼行为，维护社会诚信，必然要求完善有关法律制度。当前，各级人民法院要进一步增强虚假诉讼的防范意识、提高甄别能力，对确属虚假诉讼的，除明确认定外，还应当重视依法对当事人和直接责任人给予罚款、拘留等处罚；构成犯罪的，要及时移送公安机关追究刑事责任。（记者 安克明）

第五篇：虚假出资承担哪些责任

虚假出资承担哪些责任?

来源:胡律师网作者:上海律师 胡燕来所属栏目:企业法律顾问

虚假出资承担哪些责任 ? 林某原系浙江省温州市双金复合材料有限公司(以下简称温双公司)法定代表人。1997 年 9 月，林某与原万县市蜀东塑胶有限公司(以下简称蜀东公司)达成兼……

虚假出资承担哪些责任?

林某原系浙江省温州市双金复合材料有限公司(以下简称温双公司)法定代表人。1997年9月，林某与原万县市蜀东塑胶有限公司(以下简称蜀东公司)达成兼并意向协议。该协议规定，温双公司应对新企业注入250万元资金，协议才生效。为达到兼并蜀东公司的目的，1998年3月9日，林某代表温双公司在与万县市乡镇企业发展基金有限公司(以下简称基金公司)签订250万元的“借款合同”后，基金公司提供给林某一张户名为温双公司的基金筹集凭证。林某凭此凭证单据的复印件蒙骗了有关领导和蜀东公司的职工，正式兼并蜀东公司。之后，林某又编造了温双公司应出资95万元的公司章程等资料，从而成为兼并后的新企业――重庆市双金复合材料有限公司的法定代表人。

根据新《公司法》第28条、83条的规定，公司的股东、发起人应真实履行出资义务，虚假出资是指公司股东、发起人并未交付货币、实物或者未转移财产所有权，而与代收股款的银行串通，由银行出具收款证明，或者与资产评估机构、验资机构串通由资产评估机构、验资机构出具财产所有权转移证明、出资证明，或者采取其他方式骗取公司的登记的行为。本案中，林某不按规定交付货币资金而用250万元的行为，属于虚假出资。

对于未履行出资义务或虚假出资的，根据新《公司法》28条的规定，未出资股东应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。根据《公司法》第200条的规定，对于虚假出资的公司发起人、股东，由公司登记机关责令改正，并处以虚假出资金额5%以上15%以下罚款的行政处罚。根据新《公司法》第216条的规定，违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。

本案中，林某不按规定交付货币资金而用250万元的虚假借款出资的行为，违反了《公司法》的规定，而且数额巨大，其行为已触犯刑法，应追究其刑事责任。（文章来源：胡律师网上海地区邮箱：hulvshi119@163.com）