公司法的模式、理念与修改

第一篇：公司法的模式、理念与修改

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公司法的模式、理念与修改 李曙光 中国政法大学 教授

关键词: 公司法/公司自治/公司法理念/公司治理/投资者保护/关联交易/公司诉讼

内容提要: 中国公司法在理念和制度上都应进行根本的变革与重构。公司法的修改在制度模式上应采用公司本位、公司自治的公司法制度模式。公司法修改应与证券法、三资企业法、破产法等法律的修改协调联动进行。公司法中应构建和完善公司治理结构、投资者权益保护、关联交易规制、公司诉讼等公司法律制度。

公司法是现代市场经济中的基础法律规则，是一种社会内在的经济运行规律的重要法律表达形式。良好的公司法更能够通过其立法理念和制度设计，对市场参与主体的形成、财产权保护制度、资本运作方式、信用习惯、交易方式起到一种根本性的构建和变革作用。我国现行《公司法》颁布于1993年。在其实施的10余年中，仅在1999年做过一次不成功的细微改动。而这10多年间，以市场化为导向的经济变革早已改变了原有公司法所依赖的社会经济状态。公司的产权构成、行为方式与社会环境发生了重大变化，国有企业改革使大量国--------------------------精品

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有企业、国有独资公司转变为持股主体多元化的股份有限公司和有限责任公司，私有民营的有限责任公司和股份有限公司的数量也大幅增加，证券市场的发展使得资本市场对公司发展的影响作用越来越巨大。更为重要的是，现实中出现了大量现有公司法所不能够解决的法律问题。公司法的原有法律条款已经不能适应现实的社会经济需求。目前，公司法的修改已经列入了全国人大立法规划，由国务院负责具体起草，业界也在热烈的讨论中。我认为，公司法修改的制度模式选择、立法理念和面向中国现实的制度设计是公司法修改讨论中应该关注的重大问题。

一、公司法修改的制度模式选择——公司本位与公司自治

在讨论公司法修改前，有必要首先对国际上现存的公司制度模式做些梳理。这些制度模式构成我国公司法修改的制度模式背景，直接或间接地影响着我国公司法修改的路径选择。而不同的路径选择则决定了公司法修改的制度影响力以及法律和社会之间的互动关系。

世界上现存的公司法模式有三种，即家族本位的公司法模式、国家本位的公司法模式和公司本位的公司法模式。我国公司法的修改实际上便面临着这三种公司法模式的选择。

在东亚法系以及中东和欧洲一些地区(如意大利和法国)，由于民族特性，家族企业大量出现，其公司法和政策模式更多的是为了适应--------------------------精品

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家族企业产生、发展及其经营的需求。在这种模式中，公司治理结构往往不是最重要的或者是混乱的，家族内部的个人威望和层级制度在决定和影响着家族企业的治理和成功。公司往往依靠的是家族家长权威的独断专行和对市场形势的审时度势，来治理企业和判断、决策其经营业务。因此其法律体系对于家族内部的亲缘持股、交叉持股、相互持股持宽松甚至鼓励的态度。这种模式的优势是其决策和经营效率较高，内部较团结，但其缺陷也很明显，即这种公司容易“人存政举，人亡政息”，公司的命运与公司控制权威的个人命运与进退息息相关。另外，这种模式还有另一种缺陷，即家族公司往往自我交易、内幕交易过多，黑箱操作，信息披露的约束力较弱，易发生侵害中小股东权益的现象。

在大陆法系，特别是德国和北欧国家，一个国家只有一部成文公司法，也就是说有一个统一的公司法。这种立法模式的好处在于公司组织形式和法人治理结构有一个单一的标准和统一的程序，便于公司的规范。同时这种模式强调公司的社会责任，故政府对公司的监督较易。但是它的缺陷也是明显的，就是容易产生政府干预，把公司管得过死，形成政府本位或国家本位的模式，同时，这种模式的一个特点是公司法原则性条款过多，且更多依赖于道德因素，司法实践中有时难以适应公司诉讼和自由经济发展。

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而在英美法系的美国，公司法却是各州有各州的公司法，公司法是地方法。虽然也有全国性的《模范公司法》，但它只不过是全美律师协会起草的、各州制定自己地方公司法的一个摹本，本身不具备法律效力。这种公司法模式认为，公司是市场经济的基本单元。公司法是地方法，不是国家法，它分为法规和判例两部分，主要是界定股东、董事与公司的基本权利和责任，其核心涉及合同关系和侵权关系，以调整市场上民事主体私人之间的关系和行为。这种地方公司法的结构优点在于它完全排斥政府对公司的干预，以保护债权债务人的利益和自由市场竞争为宗旨，强调公司本位，便于法官审案时采用较有利于公司自由的公司法标准。同时，它的法人治理结构规定非常完善，对董事会、股东大会和公司管理层的权力制衡规定非常细密。在公司治理中，更多地强调当事人之间的意思自治。这种模式的缺陷是，由于过于强调公司本位和意思自治原则，股东与公司的诉讼过多，甚至出现“滥诉”现象。

以上三种公司法模式，在今天全球资本流动迅速、经济竞争激烈、跨国交易频繁的情况下互相影响、互相学习，在与各自国家的民族精神和文化理念相结合的前提下互相融合。这种融合存在其明确的指向，三种公司法模式趋向于向公司本位的公司法进行融合，公司制度趋向于公司的自由和自治。大陆法系近年来的立法变革展现了这一趋势，德国近年来大规模修改其商事法律，其债法、破产法的修改都以--------------------------精品

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增加当事人的自治范围作为目标，日本和我国台湾地区的公司法的修改也表现出由国家本位向公司本位的转变。世界上最著名的家族公司之一，即意大利的菲亚特公司伴随着经营风险在其董事长阿涅利去世后出现了信任危机，家族本位的公司制度受到了挑战。家族制度的治理模式实际上已经开始向规范的公司治理模式过渡。公司本位、公司自治已经成为世界公司制度模式的发展趋势，我国公司法的修改也应该顺应这一趋势。

二、“大改”还是“小改”——公司法修改的基本理念抉择

在公司法修改过程中，“大改”还是“小改”是一个争论焦点。世界范围内公司法发展趋势和中国经济商业法律环境的现实都表明，在现有立法理念框架下进行的修补只会徒劳无功，中国公司法律制度需要根本的变革与重构，“大改”是必然的选择。

(一)公司法修改要对公司法立法理念进行变革

现行公司法的最大缺陷在于其立法理念的落后。首先，以国有企业改革和改制为背景的现行公司法，实际上是一部以国有企业为本位的立法，公司法中存在着许多对国有企业的特别规定。例如：对整体改制上市的国有企业，公司法豁免其适用连续3年经营业绩的要求;赋予国有独资公司和国有有限责任公司发行公司债券的特权;公司法专节对国有独资公司做出规定。这些规定背后实际隐藏着对非国有企--------------------------精品

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业的歧视，已经不适应市场经济发展到今天不同所有制企业公平竞争的需要。其次，强调政府对经济运行的管制，公司法上强制性、管制性、禁止性规范多，任意性、可选择性规范少，因此，公司法是国家本位而不是当事人自治的公司法。这种缺陷，一方面表现为在公司设立、公司对外投资、公司股份种类、公司对外增资等事项中政府部门的批准权和规章制定权;另一方面表现为公司法在制度供给上的不足。公司法规定的两种法定类型不能满足经济生活中多样的需要，一些与公司运行相配套的制度如股票回购制度等在公司法中也未作规定。再次，公司治理规范落后。现行公司法出于引入现代企业制度的考虑，对公司内部治理结构作了详尽和整齐划一的规定，当事人自由选择的空间较小。另外，尽管有公司内部三会的制衡，但公司法的制度设计又将公司权力的行使高度集中于董事长。而董事会制度的不完善造成了我国公司普遍存在的表面上集体负责、决策，而实际上个人说了算的状况。最后，公司法对投资者利益的保护不足。保护投资者利益是公司法的一个基本理念，在中国公司股权结构呈现“一股独大”特征的情况下，对中小股东提供法律保护是法律公正的要求，也是公司发展的要求。但现行法律中对于累积投票制度等中小股东保护制度没有规定，也没有为股东提供完善的司法诉讼途径。

公司法修改的目标是在理念上将国家本位的公司法改造为公司本位的公司法，更多强调当事人意思自治，而不是政府管制，同时，--------------------------精品

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强化对投资者利益的保护。现行公司法应做出重大的结构调整，删除有关国有独资公司的特别规定。目前中央政府所属189家大型企业将来可以逐步收缩并转让部分股权，国家国资委没有必要也没有能力管理那么多数量的纯正单一的国有独资企业，地方管属的国有企业可以预料在不久的将来会逐渐式微，国有独资公司作为改制初期的特定产物和今后将会长期存在的市场特殊主体，应在新的公司法中取消，并另行规定。

(二)公司法修改应与证券法等法律的修改协调进行

1.公司法与证券法修改的联动性

从本原上看，公司法和证券法之间存在密切的关系，证券法是公司法的延伸。公司法是对人类社会创设的杰出制度— — 公司的结构和运作的表达，证券法则着重规范因股份转让的公众化而引发的问题。作为规范证券市场和证券业的法律规范，证券法更重视有序、健康的市场秩序构建。首先，公司法中投资人权益的自由转让构成证券法延伸的法理基础。在公司制度的五个主要特征——投资人的有限责任、投资人权益的自由转让、法人人格、集中管理 [1]和公司治理结构中，投资人权益的自由转让是公司法与证券法联结的纽带。公司股票制度构成投资人权益自由转让的基础框架，股票代表包括分配权、投票权、知情权、诉讼权在内的一整套的权利，这种权利可以通过股--------------------------精品

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票的转让行为完全转让。然而，在证券市场出现前，这种转让是小范围的，股份制的吸引力和优越性都没有得到充分的发挥。证券市场的出现实现了公司法股份无障碍转让的理想，使公司得以筹集到更多的资金，涉及更多人的经济利益，并进而成为“占支配地位的商业形式”。其次，由公司法构造而成的公司是证券法和证券市场的主角，证券市场中交易的主要产品— — 公司股票和公司债券都是公司发行的，证券市场的中介也采取了公司形式。最后，独立发展的证券法也促进了公司法的延展，证券法将公司法的效力范围从少数资本所有者扩展至一般的社会公众，公司法的影响力也由此提升。证券法为公司法中永恒的利益争执与平衡提供了新的工具，上市公司收购与兼并、委托投票制度以及公司治理结构的创新与变革都与证券法密切相关，证券市场中出现的特有欺诈性行为也为公司法中的董事义务提供了更多的思考。

证券法和公司法之间的密切关系使得两部法律必须存在一致的立法理念、紧密衔接的制度框架、协调配合的规则设计。现行的公司法与证券法由于当时立法环境的限制未能实现这一点。当前，证券法与公司法同时被列入人大应修改法律的立法规划。对两部法律进行联动修改是可能的，更是必须的。《证券法》的修改与《公司法》的修改应同步进行。为实现两者之间的衔接和配合，可以考虑把《公司法》中有关股份公司股份发行和转让的部分放入《证券法》中，而将《证--------------------------精品

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券法》中证券交易部分分离出来，独立形成一部证券交易单行法，彻底理顺《公司法》、《证券法》和《证券交易法》三者之间的关系。

2.公司法修改与三资企业法修改的协调

三部外商投资企业法的合并修改已经成为一种趋势。公司法应构成企业组织法的基础法律，《外商投资企业法》、《公司法》、《证券法》的修改应联动起来考虑，将来的《外商投资企业法》应该统一到《公司法》的整体框架上来。

将来的《外商投资企业法》中对公司形式的外商投资企业的规定与公司法的协调主要表现在三个方面：第一，国民待遇原则的确立。目前我们的法律给了外资企业大量的优惠政策。现实中出现了如柯达这样的中外合资的股份有限公司的现象，这种公司同时享有外商投资和股份有限公司的好处，这对国内的公司明显不公平。在中国加入WTO以后，优惠政策要弱化;国企、民企、洋企这三种企业的起跑线应该一致、平等，优惠政策仅应存在于某些特定行业、某些特定领域等小范围内。中外合资的股份有限公司与我们现在的公司不应该有区别。第二，外商投资企业法与公司法的准入标准应一致。目前的法律中存在着这种不平等的现象。如根据现行的《中外合资经营企业法》，外国合营者可以是个人，中国的个人则不能成为合营者。[2]这就是明显的不平等规定，是与公司设立的自治原则相违背，与保护公民私--------------------------精品

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有财产权的《宪法》修改也是不一致的。第三，外商投资企业的公司治理模式应与公司法的规定相协调。如中外合资经营企业法中规定重大投资要双方一致同意，兼并、破产、清算要双方一致通过等，这些规定原来都是为了保护中方利益，也是对国有企业的重视，但这种保护与公司法的原则是不一致的。目前三部外商投资企业法与公司法规定不一致的内部治理结构亦应在公司法修改时统一起来。

3.公司法修改与新破产法制定的协调

目前，新的《企业破产法》正由全国人大制定中，企业破产法中规定了公司破产范围、破产原因和破产界限，也规定了公司破产清算、重整与和解程序。[3]现行公司法第八章规定了公司破产、解散和清算内容，这与新破产法的制度设计是不一致的，因为破产法中的破产一词本身就包含了清算等程序，公司法中的清算与破产法中的清算，用词一样，但定义、条件和程序有很大差别，这也是公司法修改时应加以注意和协调的。三、四个重要公司法制度的设计思路

(一)公司治理结构

以公司本位为理念的公司法需要相应的公司治理结构设计。以国家管制为立法定位的公司法要求公司遵循法定的治理模式，公司法中--------------------------精品

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规定单一的公司治理结构，要求所有公司遵照执行。以公司自治为立法定位的公司法则不需要强调公司的法定治理模式，应允许公司能够自主地选择公司治理模式。公司法提供可供选择的公司治理框架，公司通过其章程自由选择适用。

公司治理结构的核心是实现对公司实际控制人董事经理的监控。目前在世界范围内，存在两种公司治理结构。一种是以英美法系为代表的，公司在股东会之下设立董事会，在董事会内部吸纳独立董事对公司的管理层进行监督。另外一种以大陆法系为代表，在股东会下设立董事会和监事会，由监事会对董事会和管理层进行监督，又包括监事会和董事会平行设立的日本模式和监事会高于董事会的德国模式。这两种模式均可规定于我国公司法，由公司章程自由选择。

对于上市公司来说。公司治理结构中设计独立董事制度可能是更优的选择。公开是上市公司治理的核心要义，证券市场通过其信息披露制度实现了这种公开，独立董事制度则是公司治理结构中体现公开理念的重要制度。为避免独董制度目前存在的“花瓶”现状，这一制度需要做出改革。应强化上市公司中独立董事制度，独董人数在比例上应超过公司董事的一半。除对独董与非独董的比例做出规定外。法律应对独立董事的选任制度、独立董事的责任机制、薪酬机制与激励机制做出规定，以确保独立董事的公正和上市公司经营信息的真实准确与及时公开。

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(二)投资者权益保护

在《公司法》理念中，所谓公司本位就是要最大程度地保护所有投资者、所有股东的利益。在中国市场经济条件下，一方面要强调保护所有投资者的利益;一方面更要强调保护中小股东的利益。因为目前中国的公司，股权结构非常不合理，一股独大。[4]大股东既能够决定公司前途、对公司重大事项发表意见、做出决策，同时又实际控制公司、经营企业，这就使中小股东利益较易受到损害。

目前的公司法中许多制度设计不是以股东利益作为考量基础的，集中体现股东利益的公司财产制度便是其中一例。我国现行的公司资本制度实行严格的法定资本制，公司设立门槛较高、公司的转投资和可转债受到限制。现行的公司资本制度在设计上存在计划经济的痕迹，采用的是资本信用的思维模式。法律期望公司用一笔固定不动的资本维持其信用，但公司的资本具有流动性，流动的资本才能够赢利。高门槛的僵死的资本制度不利于公司的发展，也不能够实现其维护公司信用的目的。由于资本信用难以实现，出现了资产信用的思路，即认为公司的资产是公司信用的基础，用公司的资产信用来取代公司的资本信用。然而，资产信用的思路也有问题。公司的真正信用不在于资本和资产，公司的商业信用实际上建立在配套完善的商业治恶机制环境和信仰传统上，与社会的道德观念和信用习惯之间存在密切关系。

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因此，真正的投资者保护依靠整体的法律环境，一个包括破产法、担保法在内的、具有可诉性的、能够维护商业信用的法律环境才能在最大程度上保护投资者利益，使投资者享有充分的自益权和他益权。股东的两个重要权利，一个是自益权，即分红、取得股息的权利;另一个是他益权或称共益权。他益权涉及侵犯公司利益的行为，并间接牵涉到股东利益，但对侵害股东利益的行为目前我们没有诉讼机制，对股东表决权、查阅权的侵害行为，如股东是否有权去查阅公司账簿、是否可以查阅高管人员的收入情况、是否可以公布股权结构情况等，都没有规定;但上市公司侵犯股东这些权利的行为比比皆是。因此，公司法应做出相应的修改。

(三)关联交易的法律规制

目前市场经济初期的信用危机引发了一系列的社会经济与法律问题。在证券市场中存在一系列上市公司的“恶”的现象。大量公司只顾圈钱，又用圈来的钱牟取私利。公司资产受到董事长一人控制，大量担保抵押不进行信息披露，或是不经过正当的、负责任的程序进行大量担保抵押，造成了很多中小股民巨大的损失。例如，新疆“啤酒花”事件中，上市公司的董事长不顾公司和无数股民利益，突然出逃;而该公司20个亿的担保债务中有近10亿完全没有经过信息披露，董事会对此也一无所知。[5]虚假陈述、内幕交易现象更是屡见不鲜。

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一股独大的股权结构是导致这些现象出现的原因之一。但更重要的是母子公司的关联交易，母子公司之间相互提供担保，形成大量的或然债务，由于这种担保关系不是一个即时的债务，这些债务便成为隐藏在上市公司和证券市场内部的隐形炸弹。在中国这样一个“关系”社会当中，许多担保问题往往是碍于情面而发生，出现了相互担保、一物多保、循环担保、隐蔽担保等现象，担保关系极其混乱。

广泛存在的关联交易已经严重影响到公司的信用，法律应通过规则设计对此做出规制。“次级债权”原则和“揭开公司面纱”原则是公司法对应关联交易的两个重要原则。“次级债权”原则源于美国公司判例法上的“深石原则”(Deep—Rock Doctrine)，即法院只要认定被控公司的业务经营完全被控股公司所控制，其经营主要为了控股公司的利益，就可以判决控股公司对被控公司的债权应次于被控公司的其他债权得到清偿。“揭开公司面纱”原则，亦称公司法人人格否认制度。它是指当公司背后的具有实际支配权的股东滥用公司的法人人格，损害了公司债权人和社会公共利益时，法院将抛开公司的独立人格，将公司的行为视为隐藏在公司背后的实际支配公司的股东的行为，使其承担相应的法律责任。“揭开公司面纱”理论旨在防止公司的独立人格和股东的有限责任遭到滥用。这两个原则对于关联交易的规制具有较强的适用性，我国公司法也应确立这两个原则。

(四)公司诉讼

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在公司自治的立法理念下，政府对公司的直接管制逐渐淡化，证券市场的监管也是通过信息披露制度的强化而具有间接性。然而，公司内部人和公司自身从事“恶”行为的内在动因仍然存在，公司诉讼在此时就取代政府之手成为预防和治恶的重要机制。

现在《公司法》上的权利和责任规定不配套，公司在欺诈交易、内幕交易、关联交易中获得巨大好处却得不到惩罚，中小股东遭到巨大损失却得不到赔偿，这说明现行《公司法》不是一部可诉性的法律。派生诉讼和集团诉讼这两种公司诉讼机制能够有效地解决上述问题。公司诉讼机制的建立有两方面意义：一方面，公司诉讼可以达到对公司董事和高级管理人员忠诚义务和信赖义务的要求，有效的预防和制止董事、高管人员的欺诈和窃取行为;另一方面，现代公司特别易于发生劳资关系纠纷、产品质量纠纷等集体性纠纷，在公司利益最大化的过程中也可能会造成对公共利益的影响，如对环境资源的破坏，而公司诉讼机制特别是集团诉讼机制对这些行为较有威慑力。

注释:

[1]Robert Clark，Corporate Law，§2.2，Aspen Law and Business Press，1986

[2]《中外合资经营企业法》第1条。

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[3]参见20O4年2月全国人大财经委《企业破产法》(草案)。

[4]在中国上市公司股权结构中，股权高度集中，呈现出一股独大的特点。截止到2001年4月底，我国1102家A股上市公司中，第一大股东持股比例平均高达44.86%，其中超过50% 以上达890家。第二大股东的平均持股比例则仅有8.22%，仅为第一大股东持股比例的五分之一。在上市公司的控股股东中，80% 以上为国有股东，绝大多数是国有控股公司。在上市的民营企业中，一股独大的现象也十分严重。如2001年2月上市的康美药业，第一大股东累计持有股权的比例达66.4%，2001年6月上市的太太药业中，此比例达到74.18%，用友软件董事长一人直接和间接持有的股份就超过总股本的50%。数据引自孔翔：《独立董事制度：理论、问题与建议》，深圳证券交易所综合研究所调研报告，《经济导刊》2001年第4期。

[5]参见《啤酒花近l8亿元担保暗箱曝光公司已与董事长失去联系》等相关报道，《中国证券报》2003年12月30日。

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第二篇：公司法修改2014

全国人民代表大会常务委员会关于修改《中华人民共和国海洋环境保护法》等七部法律的决定

2013-12-29 8:07:53 来源：人民日报

《中华人民共和国海洋环境保护法》、《中华人民共和国药品管理法》、《中华人民共和国计量法》、《中华人民共和国渔业法》、《中华人民共和国海关法》、《中华人民共和国烟草专卖法》、《中华人民共和国公司法》根据本决定作相应修改，重新公布。

第十二届全国人民代表大会常务委员会第六次会议决定：

七、对《中华人民共和国公司法》作出修改

（一）删去第七条第二款中的“实收资本”。

（二）将第二十三条第二项修改为：“

（二）有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额”。

（三）将第二十六条修改为：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。

“法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。”

（四）删去第二十七条第三款。

（五）删去第二十九条。

（六）将第三十条改为第二十九条，修改为：“股东认足公司章程规定的出资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程等文件，申请设立登记。”

（七）删去第三十三条第三款中的“及其出资额”。

（八）删去第五十九条第一款。

（九）将第七十七条改为第七十六条，并将第二项修改为：“

（二）有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额”。

（十）将第八十一条改为第八十条，并将第一款修改为：“股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。在发起人认购的股份缴足前，不得向他人募集股份。”

第三款修改为：“法律、行政法规以及国务院决定对股份有限公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。”

（十一）将第八十四条改为第八十三条，并将第一款修改为：“以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份，并按照公司章程规定缴纳出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”

第三款修改为：“发起人认足公司章程规定的出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。”

（十二）删去第一百七十八条第三款。

此外，对条文顺序作相应调整。

本决定对《中华人民共和国海洋环境保护法》、《中华人民共和国药品管理法》、《中华人民共和国计量法》、《中华人民共和国渔业法》、《中华人民共和国海关法》、《中华人民共和国烟草专卖法》所作的修改，自公布之日起施行；对《中华人民共和国公司法》所作的修改，自2014年3月1日起施行。

《中华人民共和国海洋环境保护法》、《中华人民共和国药品管理法》、《中华人民共和国计量法》、《中华人民共和国渔业法》、《中华人民共和国海关法》、《中华人民共和国烟草专卖法》、《中华人民共和国公司法》根据本决定作相应修改，重新公布。

（新华社北京12月28日电）

《 人民日报 》（2013年12月29日 03 版）

第三篇：新公司法修改要点汇总 新

新公司法修改要点汇总 新《公司法》的主要修改内容归纳如下：

一、有限责任公司的注册资本大幅降低，且可分期缴纳。根据新《公司法》第二十六条规定，有限责任公司注册资本最低限额降至3万元，股东出资可以分期缴纳，但全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20％，且全体股东的首次出资额不得低于3万元，其余部分的出资，由股东自公司成立之日起2年内缴足。这是本次修改公司法的重点内容之一。

二、扩大了股东的出资方式。除可以用货币出资外，还可用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可依法转让的非货币财产作价出资。例如：债权和股权等。同时取消了对非货币形式出资的比例限制，仅规定货币出资金额不低于注册资本的30％即可。

三、分红和责任承担 由于新《公司法》规定了股东出资可分期缴纳，故对股东的分红与责任承担，也做了相应的修改。新《公司法》第三十五条规定，股东按实缴的出资比例分取红利；第三条第二款规定，股东以认缴的出资额为限对公司承担责任。四、一人公司的特别规定 新《公司法》首次引进了一人公司的概念，即一个自然人股东或一个法人股东设立的有限责任公司。一人有限责任公司的注册资本最低限额为10万元，不可分期缴纳，应一次缴足。一个自然人只能设立一个一人公司，但一个法人可设立多个一人公司。一人公司不设股东会，采取过错推定责任，即除非股东能证明公司财产和个人财产是独立的、非混同的，否则就要对公司债务承担连带责任。

五、问责机制

（一）扩大了股东的知情权。旧《公司法》仅规定了有限责任公司的股东享有股东会议记录和公司财务会计报告的查阅权，而新《公司法》在原有规定的基础上，还增加了股东对公司章程、董事会会议决议、监事会会议决议的查阅权，除此之外，对上述各文件股东还享有复印权。另外值得注意的是，新《公司法》仅规定了股东可以查阅、复制董事会会议决议和监事会会议决议，对于这两会的会议记录却未做任何规定。根据新《公司法》的立法精神推断，该两会的会议记录是不可以查阅的。因为两会是公司的运作机密，属于商业秘密，若允许查阅，可能会发生破坏会议记录等不良情况的发生，从而扰乱公司正常的经营秩序，故从保护股东权益、维护董事和监事权威的角度出发，两会记录是不允许查阅的。

（二）公司帐务的原始凭证不能被查阅。为进一步保障有限责任公司股东知情权的实现，新《公司法》还赋予股东查阅公司会计帐簿的权利，但对该权利的行使也予以了一定的限制，即若公司有合理根据认为股东查阅会计帐簿有不正当目的的，可拒绝提供查阅，但必须说明理由，股东可请求人民法院要求公司提供查阅。由此可见，新《公司法》将查阅公司帐簿的最终决定权归于法院所有，由法院来判决股东查阅帐簿的合理性。但根据立法精神，公司帐务的原始凭证不应包括在会计帐簿内。

（三）股份有限公司的股东不能查阅会计帐簿。根据新《公司法》第九十八条的规定，股份有限公司的股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报表。并未规定有公司会计帐簿的查阅权，这是有限责任公司的股东和股份有限公司的股东在知情权上存在的最大差异。

（四）大大增加了监事会的职权。在旧《公司法》中，职工监事代表的比例是由公司章程规定的，而新《公司法》虽然也沿袭了职工监事代表的比例由公司章程制定这一规定，但却限制了最低比例，即职工代表的比例不能低于1/3。新《公司法》还在原有基础上，增加了监事会的职权：对违反法律、行政法规、公司章程或股东会决议的董事、高级管理人员，监事会有提出罢免的建议权；在董事会不履行召集和主持股东会会议职责时，监事会有召集和主持股东会会议的权利；监事会有向股东会会议提出议案的权利；以及对董事、高级管理人员提起诉讼的权利。另外，监事会因调查、行使职权而产生的费用，全部都由公司承担。

（五）上市公司的高级管理人员实行过错推定责任。

（六）直接诉讼机制和派生诉讼机制。新《公司法》第一百五十二条对股东代表诉讼进行了规定（股东派生诉讼），第一百五十三条对股东诉讼进行了规定（股东直接诉讼），股东以个人名义诉讼，但诉讼成果归公司。关于诉讼费用，新《公司法》中未做规定，从实际来看，若公司败诉，则诉讼费用由公司承担，若公司胜诉，也可适当承担部分诉讼费用。

（七）会计师责任

1、强制审计 新《公司法》第一百六十五条第一款规定，公司应当在每一会计终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。

2、解聘陈述权 聘用和解聘会计师事务所由公司章程规定，未做规定的，股东会、股东大会和董事会都有权决定。新《公司法》第一百七十条第二款规定，公司股东会、股东大会或董事会在解聘会计师事务所进行表决时，应当允许会计师事务所陈述意见。

3、配合义务 新《公司法》第一百七十一条规定了公司有配合会计师事务所的义务，公司应当向聘用的会计师事务所提供真实、完整的会计凭证、会计帐簿、财务会计报告及其他会计资料。

4、采取过错推定责任

（八）律师违法违规的责任：过错推定责任

（九）删除法定公益金制度，改为自愿式而非强制式

（十）删除国家公务员不得兼任公司董事、监事、经理的规定。[color=Blue]新《公司法》的几大特点：

一、鼓励投资的服务型公司法

（一）大幅下调公司注册资本（不区分产业性质）。

1、有限责任公司注册资本最低限额为3万元。

2、一人有限责任公司注册资本最低限为10万元。

（二）允许分期缴纳注册资本。

（三）实现出资形式的多元化。“可依法转让的非货币财产”应符合：

1、对公司有商业价值；

2、可以用货币估价；

3、可以依法转让（即有人愿意购买的）；

4、法律、行政法规等强行法不禁止的。由以上标准，可分为六种：

1、所有权：包括有主物和无主物；

2、他物权：例如，土地使用权、采矿权等；

3、股权：包括上市和非上市公司的股权；

4、债券：包括对公司的债权和对第三人的债权；

5、知识产权：包括专利权、商标权、著作权；

6、其他 其中股权是瑕疵投资/风险投资，因股价是不稳定的。禁止规定：股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权、设定担保的财产等作价出资。

（四）彻底废除了旧《公司法》第十二条关于转投资的限制。

（五）允许募集设立股份有限公司：其中包括向社会公开募集和向特定对象募集。

（六）进一步下调上市公司的门槛：对股权结构、公司治理良好的公司，给予股市融资的机会。

（七）依法允许公司当合伙人（公司可以向其他企业投资），公司对外投资的数额不再受限制。

（八）引进一人公司制度。

二、鼓励公司自治的市场型公司法

（一）公司自由度排行榜由2004年的128位上升至2005年的112位。

（二）鼓励公司章程自治：公司章程个性化，应考虑各公司的企业文化，不再依赖于工商局的章程范本。

（三）出资比例与分红比例脱钩。

（四）出资比例与表决权脱钩：由公司章程来规定按何比例行使表决权，若未规定，再按出资比例行使。

（五）优先股：按实缴的出资比例认缴出资。

（六）经营范围制度改革：公司在经营范围外签订的合同有效。

（七）放宽公司担保能力。

三、国有经济与民营经济一视同仁的平等型公司法

（一）立法宗旨。

（二）旧《公司法》第七十五条，在要求股份有限公司的发起人为5人以上的同时，破例允许国有企业改建为股份有限公司的发起人可少于5人，甚至是1人，但在新《公司法》中，已取消这样的规定，设立股份有限公司的发起人为2—200人。

（三）旧《公司法》在公司上市门槛的制度设计上存在歧视性待遇。

（四）发债权利能力和行为能力不对等。

（五）一人公司的制度设计。

（六）对国有公司的改革。

（七）关联交易的限定：新《公司法》第二百一十七条。

四、弘扬股权文化的保护型公司法

（一）股东主权思想。

（二）股东资格的确认与保护。

（三）自益权与共益权。

（四）小股东的五大救济途径：查账；分红；转股；退股；解散公司的诉权。

（五）股东代表诉讼（保护中小股东的合法权益）：

1、原告资格：持股连续180天以上，持股份额（单独或合计）在1％以上

2、被告范围

3、竭尽公司内部救济的原则

4、公司诉讼地位：公司为被告

5、胜诉的利益归属：归公司

6、调解方案的司法审查

7、股东代表仲裁

（六）累积投票制：股东大会选举时实行累积投票制（新《公司法》第一百零六条）。

（七）瑕疵的股东会、董事会决议。诉讼无效确认与撤销确认：新《公司法》22条，会议内容违法则无效；会议召集程序、表决方式违法，内容违反章程则可申请撤销。

（八）股权转让更便捷：其他股东自接到书面通知之日起30内未答复的，视为同意转让。

（九）股东资格的确认：

1、基础证据：股权出资证明书或继受取得股权的转让协议；

2、效力证据：股

东名册上的股东被自然推定为股东；

3、对抗证据：工商局的登记资料（未经登记不得对抗第三人）。

五、董事长的削权“革命”与公司法定代表人制度创新

（一）从根本上剥夺了董事长的决策权。

（二）保留了董事长的两项职权：召集和主持董事会会议；检查董事会决议的实施情况。

（三）董事会改革：新《公司法》第四十八条、第四十九条。

（四）董事长不再是当然的法定代表人：新《公司法》第十三条规定，执行董事或总经理也可担任公司的法定代表人。

六、监事会制度创新 监事可列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或建议。监事会因调查、行使职权而产生的费用，全部都由公司承担。

七、注重社会责任的人文法律（以人为本）

八、职工权益保护

（一）职工监事制度：职工代表的比例不能低于1/3。

（二）职工董事制度：国有独资公司、两个以上的国有企业或两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会中应当有职工代表；其他有限责任公司和股份有限公司的董事会中可以有职工代表。

（三）职工持股计划

（四）限制破产与裁员政策

（五）国有公司的职工权益得到进一步保护

九、注重可操作性与可诉性的公司法[

第四篇：企业与公司法

企业与公司法（122）一．单选

1.从企业存在的社会性质和功能的角度来看，企业是专门从事商品生产经营活动和商业服务的经济组织。这一特征我们称之为企业的第一经济特征。

2.从企业生存和发展的目的来看，企业以营利为其活动宗旨。这一特征我们称之为企业的第二经济特征。

3.企业必须依法成立和运行并要具备一定的法律形式。这一特征即为企业的法律特征。4.企业在法律上有公司企业、合伙企业和独资企业三种形式.5.单一企业和联合企业是依企业的主体性以及组织链接方式为标准划分的结果。

6.国有企业、集体所有制企业、混合所有制企业和私营企业主要是以企业财产的归属性质为标准来划分的。

8.美国的企业立法师承英国传统，但也有相当大的不同点。

9.第二次世界大战后，由于美军占领，企业方面的立法又受美国立法的影响，当然日本的企业立法也有其自身特点。

10.1873年1月在上海设立轮船招商局。11.2007年3月16日，我国统一的《企业所得税法》由十届全国人大五次会议审议通过，12.我国已经颁布并施行了《公司法》、《合伙企业法》和《个人独资企业法》，13.企业法律形式具有以下几个特征：(3)决定企业内部的组织结构。14.独资企业的特点是：(1)投资者仅为一个自然人。

15.合伙人对企业债务承担连带清偿责任，16.公司具备法人资格，是独立的商事主体。17.股份有限公司的发起人为2人以上，200人以下。

18.其中一人公司注册资本最低限额为人民币10万元；

19.不同企业形式下的投资人所负债务责任界限不同，主要分为无限责任、无限连带责任和有限责任三种。

20.企业的设立，也称为企业的开办，是指企业设立人为取得企业生产、经营的资格，依照法定程序所实施的创办企业行为的总称。21.从总体上来看，我国企业设立基本上贯彻了注册制

22.德国《商法典》第8条规定：“商业登记由法院履行”

23.企业设立登记程序：1.申请企业名称预先核准。2．办理审批手续3．申请开业登记4．登记机关受理并进行登记

24.企业可许可他人有偿使用企业名称中的字号。

25.企业设立人就审批机关和注册机关所作的违法决定可以向上级机关申请复议，或者向人民法院提起行政诉讼，要求予以批准或核准，并要求违法机关赔偿其损失。26.独资企业业主的义务主要有：依法开展经营活动；为企业建立财务、会计制度，按期缴纳税收；保障职工利益；做好环境保护工作等。27.就商号、无形资产而言，主要是转让方与受让方协商作价的问题，协商不成时可以聘请有关的专业机构评估作价。28.有两个以上合伙人，其中合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。普通合伙企业中的自然人合伙人，应当具有完全民事行为能力，这是民事法律的普遍要求的体现，29.合伙企业通用行号可以是：“中心、所、经营部、厂、旅馆、社、楼、店、吧、馆、堂”等。

30.实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法”。

31.“未经所有合伙人同意前，无人可成为合伙人。”

32.合伙人除名的法定起诉时间为30日。33.合伙企业变更登记由执行合伙事务的合伙人负责于发生变更事实或作出变更决定之日起15日内向企业登记机关申请企业变更登记。

34.有限合伙人其投资只限于货币、知识产权、土地使用权、实物财产或者其他财产权利作价出资，35.有限合伙企业的合伙协议仍须得全体普通合伙人和全体有限合伙人共同制定，并且合伙协议是一个整体的法律文件。

37.有限合伙企业的有限合伙人如发生死亡、丧失行为能力、解散等情事，其继承人、监护人、权益继受人可以依法取得有限合伙人的资格或者代行权利。

38.狭义的国有企业仅是指全民所有制企业、国有独资公司以及由国有投资机构设立的有限责任公司和股份有限公司。

39.国务院国有资产监督管理委员会与财政部联合发布了《企业国有产权转让管理暂行办法》，并于2004年2月1日起施行。

40企业权利的概括性表现方式有四个方面 41．经营权不能对抗所有权。

42.企业的经营责任也称自负盈亏的责任 43.企业的折旧费、大修理费、新产品开发基金以及处置生产性固定资产的收入不得用于工资类开支和集体福利。

44.委员会负责制的长处是集思广益，考虑问题全面周到。

45.企业实行厂长、经理任期制和任期目标责任制，每届任期3年至5年，可以连续担任。46.监事会主席由副部长级国家公务员担任，且为专职，应具有较高的政策水平，坚持原则，廉洁白持，熟悉经济工作。

47.企业职工代表大会是企业实行民主管理的基本形式，是职工行使民主管理权力的机构。

48.按所在区域划分，可分为城镇集体所有制企业和乡村集体所有制企业两大类。

49.集体所有制企业财产所有制反映的是一种公有制。

50.城镇集体所有制企业实行厂长(经理)负责制。

51.集体所有制职工大会或职工代表大会是企业的最高权力机构。依据职工人数的多寡，企业设立相应的权力机构：300人以上的企业要建立职工代表大会。

52.城镇集体所有制企业税率自2008年1月1日起为25％。

53.城镇集体劳动分红的原则是企业要有盈利，如果企业亏损就不应当按劳动分红，54.乡村集体所有制企业的义务主要是：依法纳税，向投资机构交纳支农资金和管理费、利润，健全财会制度，保护自然资源，防止环境污染，安全生产，保证产品质量，依法履行合同，加强职工教育等。

55.“私人”可以是一人，也可以是数人，56.法律规定私营企业实行8小时工作制，不得招用未满16岁的童工。

57.个体工商户的正常停业是指经营者由于其主观愿望、个人背景、健康、不可抗力等原因造成的停业。

58.个体工商户资金积累额较大，且雇工人数达8人以上时，可以申请变更为个人独资企业或合伙企业。

59.中外合资经营企业的形式为有限责任公司或者股份有限公司，依法取得中国法人资格。

60.合资经营企业不设股东会，其最高权力机构是由中外合营者委员组成的董事会，企业实行董事会领导下的总经理运营管理体制。61.我国现阶段实行准则主义与核准主义相结合的法律原则：

62.《意向书》是表明中外合资者关于创办合资经营企业有共同愿望的一个文件。63.董事的任期为4年，经各方继续委派可以连任。

64.合营企业的投资总额在300万美元以下(含300万美元)的，其注册资本至少应占投资总额的7／10。

65.《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》要求合营各方按照合营合同的规定向合资企业认缴的出资，必须是合营者自己所有的现金，自己所有并且未设立任何担保物权的实物、工业产权、专有技术等。凡是以实物、工业产权、专有技术作价出资的，出资者应当出具拥有所有权和处置权的有效证明。合资企业任何一方不得用以合资企业名义取得的贷款、租赁的设备或者其他财产以及合营者以外的第三人的财产作为自己一方的出资，也不得以合营企业的财产和权益或者合营他方的财产和权益为其出资设定担保。

66.作为外国合营者出资的机器设备或其他物料，必须符合下列条件：(1)为合资企业生产所必不可少的；(2)作价不能高于同类机器设备或其他物料当时的国际市场价格。

67.合营企业任何一方如将出资额进行转让，需经他方同意，并经审批机构批准，合营一方转让其全部或部分出资额时，合营他方有优先购买权，68.合作合同应报中国政府机关批准．且要领取中外合作经营企业营业执照。69.中外合作经营企业的设立，审批机关自接到全部文件之日起45天内决定批准或者不批准。

70.中外合作经营企业中，中方的合作者只能是企业或具他经济组织，政府机构以及个人不可以作为合作方。

71.《中外合作经营企业法》规定“股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资”。

72.依据我国2005年修订的《公司法》的规定，合作企业为公司的，其注册资本的最后到位时间为合作企业领取《企业法人营业执照》后两年内，投资公司则为5年内。

73.中外合作经营企业的经营期限一般来讲，回收周期为10年，合作企业的时间为15—20年为宜，74.外资企业是外国投资者依照中国的法律在中国境内设立的。

75.“外资企业的组织形式为有限责任公司。经批准也可以为其他责任形式。76.2006年2月我国的美元储备超过日本，成为全球最大的美元储存国。

77.外资企业的营业执照签发日期为外资企业的成立日期。

78.外资企业中的外商独资公司和外商合资公司应严格按《公司法》规定确立股东会或一人股东为最高权力机构 79.外国公司是外国法人，其在中国境内设立的分支机构不具有中国法人资格，该外国公司对其在中国境内设立的分支机构在中国境内进行经营活动要承担民事责任。82.外国企业出资方式，公司营业执照领取后2年内股东的出资必须全部到位；投资公司的限制是5年。

83.外资企业投资者在税收方面享受一定的优惠待遇；

84.最早出现的公司形式是无限公司。

85.在19世纪末叶，首先在德国出现了有限责任公司。

86.从公司股东的责任形式角度分，公司有五种形态

87.依公司信用基础为标准，可分为人合公司、资合公司、人合兼资合公司三类

88.清朝光绪二十九年(1903年)，清政府聘用日本的商法专家帮助起草的《公司律》正式颁布，这是我国最早的成文公司法典

89.我国《公司法》最后修订稿于2005年10月27日由第十届全国人大常委会第十八次会议上读通过，井确定于2006年1月1日起施行。

90.投资者承担无限责任、无限连带责任的企业和小商人制度有个人独资企业、普通合伙企业、有限合伙企业和个体工商户，90.公司章程是最重要的公示文件，91.公司变更，不必要将原公司解散而成立新公司，原有的法律关系可以保持继承。92.公司向其他公司投资，除国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得超过公司净资产的50％。

93.公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。94.董事会是公司常设性经营决策机构，95.2005年修订后的 <公司法》大大降低了公司法定最低注册资本金的标准，其中，有限公司由原来分行业的10—50万元降至不分行业一律3万元，股份有限公司由原来的1000万元降为500万元，96.“股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。97.“设立股份有限公司，应当有2 人以上200人以下为发起人，98.有限责任公司在五种公司形式中产生最晚，起源于19世纪末叶的德国。

99.一个自然人只能设立一个一人公司，100.股东出资首次出资额不得低于注册资本的20％

101.股东履行出资义务：投资公司可在5年内缴足。

102.红利分配权是股东权的核心，公司的分配的基本原则是以股东实缴的出资比例分红。103.公司章程是面向社会公开的文件，股东可以要求查阅公司财务账簿.104.经过立法机关的慎重斟酌，增加了“应当向公司提出书面请求，说明目的”的要求。105.持有公司1／10以上表决权的股东可以提议召开股东会会议的临时会议，董事会或者执行董事应当负责召开。

106.股份转让权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。

107.公司出现僵局时，持有10％以上表决权的股东可以请求法院解散公司

108.有限责任公司的股东会是由公司全体股东组成的最高权力机构。109.首次股东会议，之所以由出资最多的股东召集是因为还没有产生公司股东会的召集机构——董事会

110.监事会中职工代表的比例不得低于1／3。

111.一人公司的法定最低注册资本为10万元，112.国有独资公司由于其股东是国家； 国有独资公司董事会由3—13人组成；国有独资公司监事会成员不得少于5人

113.股权的转让不改变公司的独立人格

114.1600年英国首创东印度公司(世界上第一家股份公司)

115.股份有限公司是典型的资合公司。

116.股份有限公司的股东有法定最低人数限制，117.股份有限公司以募集方式设立的，发起人应首先认缴注册资本的35％以上，118.我国《公司法》规定在2人以上200人以下的发起人中，须有过半数的发起人在中国境内有住所。此外，作为自然人的发起人，应当具有完全的民事行为能力，且不具有国家公务员的身份；法人作为发起人的，是可以从事商业活动的经济组织和科研、事业单位，国家机关法人不可以直接作为发起人，应贯彻政企

分开的原则。

119．股份有限公司设立，预先核准的公司名称保留期为6个月，120.股份有限公司的董事会由5一19人组成。

121.内部董事(也称执行董事)同时担任公司其他职务或者虽不担任其他职务但按公司章程规定或者授权对公司的运营负有直接管理职责的董事为内部董事。

122.外部董事(也称非执行董事)在担任董事职务的公司不再同时担任公司内其他职务也不参与公司的运营管理事务的董事为外部董事。

123.董事一般均由股东大会任免。

124.董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。

125.董事会会议应由过半数的董事出席方可举行。

126.公司经理由公司董事会聘任产生。127.监事会主席召集和主持监事会会议； 128.监事会每6个月至少召开一次会议

129.上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30％的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2／3以上通过。

130．股份有限公司发行新股，在公司法上属于股东大会决定的权限，131.公司债券是到约定期限由发行公司还本付息的有价证券，是缴回证券。

132.可转换公司债券，是指专由股份有限公司发行的依约定办法可变更为公司股票的债券。

133.公开发行公司债券，应当符合下列条件：(1)股份有限公司的净资产不低于人民币3000万元，有限责任公司的净资产不低于人民币6000万元。(2)累计债券余额不超过公司净资产的40％。债券的利率不超过国务院限定的利率水平。

134.股份有限公司欲发行债券，首先得由公司董事会制订方案，并由股东会或者股东大会作出决议。

135.可转换公司债券发行条件: 债券发行后，资产负债率不高于70％；可转换公司债券的发行额不少于人民币1亿元；

136.股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的20日前置备于本公司，供股东查阅；

137.损益表，也称为利润表，是反映公司企业在一定会计期间经营成果的报表。

138.现金流量表是反映公司企业一定会计期间现金和现金等价物流人和流出的财务报表。139.公积金最早是1867年法国公司法规定的。

140.公司以股份分配股息及红利，对原股东应交付股票，此种分配又简称为“送股”。141.母公司与子公司各自具有独立的法人资格

142.通过“企业合同”或者“事实控制权”构成母子公司关系的法律规范问题，本身需要公司法和公司事务审判实践的悠久且发达的背景支持，这在我国均不具备。

143.现金合并只取得合并公司给付的财产或现金，144.简易合并是在美国产生发展起来的。145.公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。

146.只有积极股东能够实际控制公司，有可能滥用公司人格。

147.公司人格否认的主张者即公司人格否认案件中的原告方，一般是指因股东滥用公司人格的行为使其利益遭到损害的债权人，或者是代表国家利益和社会公共利益的政府部门。148.公司人格滥用行为就是指公司实际控制股东滥用公司人格规避法律而给他人造成损害的行为，这是否认公司人格的起因。

149对于一人有限责任公司人格否认案件彻底实行举证责任倒置，如果股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。

150.一个公司拥有另一个企业10％以上的股份，则后者不能购买前者的股份。

151.由于公司重整制度的宗旨是防止公司的破产，因此也被称为破产保护制度或破产预防制度。

152.公司重整制度首创于英国，153.重整申请的申请人，出资额占债务人注册资本1／10以上的出资人。

154.重整申请形式审查包括如下几个方面的内容：(1)申请人和被申请人资格。(2)管辖。(3)重整申请的形式是否符合法律规定。

155.债权人会议应当成为重整公司的最高权力机关

156.第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开；以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额1／4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。157.负责管理财产和营业事务的管理人，应当自人民法院裁定债务人重整之日起6个月内，同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。

158.合伙企业应当解散的原因或事由：合伙人已不具备法定人数满30天。

159.企业清算期间，有法人资格的企业并未丧失其法人人格。

160.企业清算机构应负责通知并公告债权人。10日内通知债权人，并于60日内在报纸上公告。

161.中国的破产立法最早是从清朝晚期开始的。

162.破产案件由债务人住所地人民法院管辖。

163.债务人不能清偿到期债务，债权人可以申请对债务人进行重整或者宣告债务人破产。债务人无力偿还到期债务，并且其资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，也可自行申请重整、和解或者宣告破产。

二．多选

1.企业从事商业活动，就必须具备下述基本条件：第一，应有自己的名称和固定的办公地点；第二，有独立支配或相对独立支配的经营性资产；第三，有经营管理的自主权；第四，实行经营核算制度，对外可独立或不完全独立地承担民事责任；第五，要取得合法营业的资格，通常是指领取到营业执照；第六，有相应的组织机构，法人企业还应有章程。

2.公用企业和非公用企业主要是以企业的存在与社会公共利益的关系亲疏度而划分的。3.多元投资企业是指一个企业的投资主体有两个以上，一般有合伙企业、联营企业、有限公司、股份有限公司、两合公司和股份两合公司等。

4.合伙企业中包含有普通合伙企业、特殊的普通合伙企业和有限合伙企业三种。

5.影响投资人选择企业法律形式的因素主要集中在以下方面：(1)准备经营事业的性质和规模；(2)参加经营事业的人员的数量、功能分配、责任心和其他素质，以及相互之间的信任关系状况；(3)利润分配和亏损负担的结构；(4)资本和信用的需求程度；(5)风险的大小；(6)投资利益转让的方便等。

6.企业设立的一般条件（简答）8.企业设立的特别条件

(1)股东共同签署或者创立大会批准的公司章程。(2)健全的公司管理机构，包括股东会或股东大会、董事会、监事会、经理、财务部门等。(3)公司的注册资金必须符合法定最低限额。(4)公司的股东以货币、实物、知识产权、土地使用权以外的其他财产出资的，须满足可以用货币评估价值并能够依法转让的条件。(5)公司的注册资本要有依法设立的会计师事务所或审计事务所验资后出具的验资证明(6)公司委任董事、监事、高级管理人员应不违反《公司法》第147条的规定。(7)有限责任公司的股东人数为1人以上50人以下，股份有限公司的发起人最少为2人，最多为200人，(8)股份有限公司以募集方式设立向社会公开发行股票的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35％，7．2007年3月20日中国银监会批准汇丰、渣打、东亚、花旗四家银行在中国设立的有限公司法任银行.8.企业设立登记的意义在于（简答）

9.申请个体工商户营业登记，应提交的文件有：①业主个人或个体合伙人共同签署的营业登记申请书；②经营范围中如有须经批准的项目的，有关机关的批准文件；③属于个体合伙的，提交个体合伙的协议；④业主的户籍证明文件(包括身份、住所)；⑤经营场所使用证明。

11.企业设立分支机构，如果在企业名称中使用“总”字，则须有三个以上的分支机构；能独立承担民事责任的分支机构，应当使用独立的企业名称，并可使用所从属企业的字号；能独立承担民事责任的分支机构，所设立的分支机构不得使用总机构的名称，不能独立承担民事责任的分支机构，其名称应当冠以所从属企业的名称，缀以“分公司”、“分厂”、“分店”等词语，并标明该分支机构的行业和所在地行政区划名或者地名，但其行业与其所从属的企业一致的，可以从略。

12.就资金方面应承担以下责任：(1)公司以发起方式设立的，发起人应当认购全部资本(虽然可以分期交付)；以募集方式设立的，发起人认购的公司股份额应当不少于公司股本金额的35％；(2)公司发行股份未被全部认缴时，为公司成立计，应负连带认缴责任；(3)发起人中有人以非货币方式出资的，在公司成立前后被发现其用以充抵股款的财产实际价值明显低于评估价值的，该项出资的发起人应当负责补足，其他发起人负连带补偿责任；(4)公司不能成立时，对设立行为所发生的费用和债务负连带责任；(5)公开募股的公司不能成立时，对认股人已缴纳的股金，负退还股金及法定利息的责任；(6)发起行为触犯有关法律法规的规定后应承担的各类罚款支付。13.独资企业在法律上具有以下特征：(1)独资企业的投资者仅为一个自然人。(2)业主对企业事务有绝对的控制与支配权，(3)企业的全部资产所获得的利润归业主个人所有。(4)企业虽然有自己的名称或商号，并以企业名义领取营业执照和开展经营活动。(5)业主要对企业债务承担无限责任，(6)在市场经济发展较规范的国家和地区，独资企业本身不是单独的纳税主体，独资企业之经营和收入可看作是业主的经营和收入。(7)独资企业由于企业的存在与业主个人的民事人格不可分割，14.独资企业登记成立时，业主须提交下列文件：

(1)由投资人签署的《个人独资企业设立申请书》。登记申请书上要记载的主要事项有：①企业名称；②企业主要经营场所的位置；③投资人的投资额、投资方式；④企业的经营范围；⑤业主的姓名与住所；⑥企业经营期限；⑦业主的签字及业主聘用的企业主要负责人的姓名及签字。个人独资企业投资人以个人财产出资或者以其家庭共有财产作为个人出资的，应当在《个人独资企业设立申请书》中记载明确。

(2)业主的个人身份证明。(3)生产经营场所使用证明。

15.独资企业与一人公司的共同点有两方面：一是这两种类型的企业的投资者均为一个主体，二是它们都是营利性的经济组织。

16.独资企业下述行动是法律所特别禁止的：(1)利用职务上的便利，索取或接受贿赂；(2)侵占企业财产；(3)挪用企业资金归个人使用或将企业资金借贷给他人；(4)擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户存储；(5)擅自以企业名义或财产为他人债务提供担保；(6)未经投资人同意，进行与其任职企业相竞争的业务；(7)未经业主同意与本企业订立合同或进行交易；(8)泄露任职企业的商业秘密；(9)法律、法规禁止的其他行为。

17.合伙人依据合伙协议的约定，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险。18.普通合伙企业设立的条件（简答）

(1)有两个以上合伙人，其中合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。(2)有书面合伙协议。(3)有合伙人认缴或者实际缴付的出资。(4)有合伙企业的名称和生产经营场所。(5)法律、行政法规规定的其他条件。19.企业管理权力（论述2）20.退伙一般分为任意退伙、法定退伙和除名三种

21，合伙人的除名：(1)未履行出资义务；(2)因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；(3)执行合伙企业事务时有不正当行为；(4)发生合伙协议约定的其他事由。

22.普通合伙人在有限合伙企业中处在控制企业的领导者、决策者地位，就应当接受有限合伙人的监督，企业控制权不能完全被置于极端状态。

23.有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资，但不得以劳务出资。有限合伙人以其投资为限对合伙企业负责，不承担个人债务，因此依据我国现行法律制度不许可其以劳务、个人姓名、企业名称、商誉等方式出售资。

24.国有企业法具有如下特征： 第一，国有企业法的适用范围仅限于国有企业。第二，国有企业法立法的基础标准体现所有制和企业法律形式的兼容性。第三，国有企业法公法属性强。

25.国有企业的权利主要有（论述4）

26.管理委员会由厂长、副厂长、党委书记、总工程师、总经济师、总会计师、工会主席、团委书记、法律顾问、重要职能机关的领导以及职工代表共同组成，厂长(经理)担任管理委员会的主任。

27.企业财产监管的原则（简答7）28.集体所有制企业的特征（简答8）29.私营企业是营利性的经济组织。其含义有二：第一，它具有营利的目的，第二，私营企业是一种经济组织

30.合营企业在名称上还有以下一些，如合作生产企业、合有子公司、50对50公司、商业合作社、合伙公司等。

31.《意向书》是表明中外合资者关于创办合资经营企业有共同愿望的一个文件。它就创办合营企业最主要的事项形成一致，如中外合资者、合资的项目、预备投资的规模、厂址选择等初步达成一致。

32.组建中外合作经营法人企业要有三项条件：第一，双方投资者达成一致意见并提出申请；第二，企业的投资条件符合中国法律关于法人企业的规定；第三，经过批准并登记注册，领取企业法人营业执照。

33.出资资本的增加要经董事会讨论通过，报政府审批机构批准，并办理变更登记手续。34.外资企业经过批准，也可以采取独资企业、普通合伙企业、有限合伙企业等形式。35.在提出设立外资企业申请时，应依法报送以下法律文件：(1)设立外资企业的申请书；(2)可行性研究报告；(3)外资企业章程；(4)外资企业法定代表人(或者董事会人选)名单；(5)外国投资者的法律证明文件和资信证明文件；(6)拟设立外资企业所在地的县级或者县级以上地方人民政府的书面答复文件；(7)需要进口的物资清单；(8)其他需要报送的文件。36.法人应具备下列条件：(1)依法成立。(2)有必要的财产或者经费。(3)有自己的名称、组织机构和场所。(4)能够独立承担民事责任。37.公司分类：依公司间的持股关系为标准来划分，可分为母公司(控股公司)、子公司、孙公司及相互持股公司

38.公司法立法宗旨由《公司法》总则第1条加以规定，即规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展。

39.2005年修订的《公司法》主要的修订内容有（论述7）

40.董事的资格，有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：(1)无民事行为能力或者限制民事行为能力；(2)因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满末逾5年；(3)担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年；(4)担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年；(5)个人所负数额较大的债务到期未清偿。41.董事会的职权

(1)召集股东会会议，并向股东会报告工作；(2)执行股东会的决议；(3)决定公司的经营计划和投资方案；(4)制订公司的财务预算方案、决算方案；(5)制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；(6)制订‘公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；(7)制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；(8)决定公司内部管理机构的设置；(9)决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名，决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项：(10)制定公司的基本管理制度；(11)公司章程规定的其他职权。

42.经理的职权主要有：(1)主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；(2)组织实施公司经营计划和投资方案；(3)拟订公司内部管理机构设置方案；(4)拟订公司的基本管理制度；(5)制定公司的具体规章；(6)提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；(7)决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；(8)董事会授予的其他职权。

43.一人公司制度要点：(1)一人公司仅限于有限责任公司，股份有限公司不适用。(2)一人公司的股东包括自然人和法人两种。(3)一人公司的法定最低注册资本为10万元，(4)规定一个自然人只能设立一个一人公司。

44.国有独资公司的具体特征：第一，从财产的最终归属关系看，国家是国有独资公司财产的剩余所有者。第二，从投资结构上来看，国有独资公司是由国务院或者地方政府授权的国有资产监督管理机构履行出资人责任的有限责任公司。第三，从企业制度上来看，国有独资公司是有限责任公司的一种。第四，与一人公司相比较，国有独资公司的投资主体也是一个。第五，从适用范围上看，国有独资公司在国民经济的各个领域都可以设立，不存在局限性。

45.国有独资公司股东会的权力

(1)决定公司的经营方针和投资计划；(2)讨论通过董事长的工作报告；(3)审议批准公司的预算方案、决算方案；(4)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；(5)对修改公司章程作出决议并报国有资产监督管理机构批准等。公司高管人员的报酬标准本来由公司的董事会决定，但董事、监事的报酬标准应当由股东会决定，这项权力不应当下放给董事会，仍应由国有资产监督管理机构行使。46.股东的权利主要有：参加或委托代理人出席股东会行使共益权，查阅公司财务报告，参加股东会行使投票权；通过股票的取得和转让行使自益权，如分取红利，取得转让利益。股东在公司终止后以持股比例为据分配剩余财产。

47.董事长行使下列职权（简答22）

48董事会会议的举行和决议的原则性的规定：(1)董事会会议应由过半数的董事出席方可举行。(2)董事会会议应由董事本人出席。(3)董事会会议作出决议，必须经全体董事的过半数通过。(4)董事会决议的表决，实行一人一票。(5)董事会对议决的事项应当作成会议记录，49.经理有权行使下列职权：(1)主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；(2)组织实施公司经营计划和投资方案；(3)拟订公司内部管理机构设置方案；(4)拟订公司的基本管理制度；(5)制定公司的具体规章；(6)提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；(7)决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；(8)董事会授予的其他职权。50.关于监事会的职权

(1)检查公司财务；(2)对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；(3)当董事和高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；(4)提议召开临时股东会会议，(5)向股东会会议提出提案；(6)基于股东的请求，对损害公司利益的董事、高级管理人员提起诉讼；(7)公司章程规定的其他职权。

51.依据股份上设定的权利的不同分为普通股和优先股

52.公司公开发行新股，应当向国务院证券监督管理机构报送募股申请和下列文件：(1)公司营业执照；(2)公司章程；(3)股东大会决议；(4)招股说明书；(5)财务会计报告；(6)代收股款银行的名称及地址；(7)承销机构名称及有关的协议。

53.公司股票上市交易的条件：(1)股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行；(2)公司股本总额不少于人民币 3000万元；(3)公开发行的股份达到公司股份总数的25％以上；公司股本总额超过人民币4亿元的，公开发行股份的比例为10％以上；(4)公司最近3年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。54.派生诉讼中原告的主体资格及诉权安排(1)持有股份是提起派生诉讼的首要条件。(2)无论是有限公司还是股份公司，提起派生诉讼的股东均须持有公司的股份达到合理的期限。

(3)股东通过股份转让、证券市场交易或收购而取得公司的股份，应当事先对公司的经营状况做些调查，调查完毕仍然同意受让股份，除非事后发现在受让股份时公司、董事会、控股股东对受让方存在严重的欺诈行为，受让股东不得对其受让前的有关侵权事实提起派生诉讼。

(4)公司法应当奉行“同时持股原则”，(5)股东提起派生诉讼一般不应当设置担保条件，(6)关于诉讼费的规定。(7)关于诉讼时效。

(8)法律禁止起诉人与个别股东合谋通过派生诉讼敲诈公司管理层及损害其他股东的利益，不得与公司董事会合谋以虚假的派生诉讼阻却真正的派生诉讼，不得与律师合谋以派生诉讼为要挟，私下向公司或者被告索要金钱或者获取其他利益。

55.股利分配的原则(简答27)

56.分公司的特征表现为：第一，分公司不同于子公司，不具备独立的民事或商事主体资格；第二，分公司业经合法成立，可以以自己的名义在总公司营业范围内开展营业活动，其民事活动的后果由总公司承受；第三，分公司的名称通常是在总公司名称后加上“(区域名称)+分公司”构成，如“中国平安保险公司北京分公司”；第四，分公司一般没有董事会等公司机关或机构，只设分公司经理，其地位相当于业务部门负责人；第五，分公司没有自己独立的财产，其占用的财产直接归总公司所有，列入总公司的资产负债表中；第六，分公司的经营收益应纳入总公司的收益中，由总公司一并缴纳企业所得税。

57.公司的登记事项包括：(1)名称；(2)住所；(3)法定代表人姓名；(4)注册资本；(5)实收资本；(6)公司类型；(7)经营范围；(8)营业期限；(9)有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称，以及认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方式。58.公司吸收合并的特征是：(1)接收公司是原已存在的公司，(2)转让公司因合并而解散消亡，(3)转让公司的解散可不必经过清算程序，因其权利义务由接受公司全盘承继，59.新设合并的特征是：(1)新设公司是由各加入公司共同组建的，在合并开始前本不存在，(2)新设公司的成立与加入公司的解散同时发生，(3)各加入公司的股东直接取得或经交换取得新设公司的股份或价金给付，(4)由于加入公司的债权债务均要新设公司承继。60.公司人格滥用者是指为了自己的利益，利用公司人格和股东有限责任进行不正当行为的控制股东及实际控制人，也即在公司人格否认诉讼案件中的被告。公司人格之所以会被滥用，是因为公司受到人为操控，而能够有可能、有机会对公司决策活动施加决定性影响的，主要就是控制股东和实际控制人。

61.公司人格滥用者：一是控制股东不一定拥有公司多数股权，二是并非公司所有的股东都有可能滥用公司人格，三是对于公司的董事、经理或其他高级职员利用职务方便滥用公司人格，为个人谋利的情况。

62重整计划草案应当包括如下内容：(1)债务人的经营方案；(2)债权分类；(3)债权调整方案；(4)债权受偿方案；(5)重整计划的执行期限；(6)重整计划执行的监督期限；(7)有利于债务人重整的其他方案。

63.解散的特征大体上可从以下方面把握： 第一，企业解散是企业将要永久性停止存在的前置事实状态。第二，企业在解散之决议形成后，因未履行注销登记程序，故企业在法律上并未归于消灭。第三，企业形成解散之决议后，除非两种特别情况．企业必依法进入清算阶段；

64.普通清算(含特别清算)的法定程序：(一)组成清算机构(二)通知并公告债权人及登记申报债权(三)清理财产(四)提出财产估价方案和清算方案(五)分配财产

65.企业破产，法律规定管理人履行的职责有：(1)接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；(2)调查债务人财产状况，制作财产状况报告；(3)决定债务人的内部管理事务；(4)决定债务人的日常开支和其他必要开支；(5)在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；(6)管理和处分债务人的财产；(7)代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；(8)提议召开债权人会议；(9)人民法院交办的其他事项。

三．名词解释

1.企业法律形式：是指企业依不同的法律标准和条件所形成的组织形式。

2.公司：是指以营利为目的，由一个股东单独投资组建或者特定人数的股东联合投资组建，股东以其投资额为限对公司负责，公司以其全部财产对外承担民事责任的企业法人。3.企业的设立，也称为企业的开办，是指企业设立人为取得企业生产、经营的资格，依照法定程序所实施的创办企业行为的总称。

4.企业设立登记：是指由设立人或者其委托的代理人依法向企业注册机关提出申请，注册机关进行形式审查无误后记载申请内容、确认企业设立、颁发经营执照的行为。

5.独资企业：也称为个人独资企业，或独资商号、独资所有制、单人公司、个体企业等，是指由一个自然人单独投资并经营，企业不取得法人资格，法律上不要求企业有最低的资本金，业主得对企业的债务承担无限责任的企业。

6.普通合伙企业：是指依照我国《合伙企业法》的规定，由自然人、法人和其他组织通过订立合伙协议，在我国境内设立的全体合伙人均为普通合伙人，各合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的以营利为目的的经济组织。7.入伙，是指在合伙企业存续期间，原来不具有合伙人身份的公民、法人、其他组织经其他合伙人同意而取得合伙人资格的民事法律行为。

8.退伙，是指已经取得合伙人身份的公民、法人、其他组织使其合伙人身份归于消灭的法律行为和事实。

9.限合伙企业：由一个或者一个以上的普通合伙人和一个或者一个以上的有限合伙人共同组建的合伙企业，全体合伙人的总人数为2人以上50人以下，普通合伙人对有限合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对有限合伙企业债务承担责任的合伙企业。10.国有企业：是指企业资产所有权属于国家的，依照法定程序设立，能自主经营、自负盈亏、独立核算的商品生产者和商业经营者，是具有一定权利和义务的法人组织。

11.国有企业法：是规定国有企业的设立、法律地位、组织形式、经营管理、收购与合并、监督与管治、资产保值、权利与义务以及终止等方面的法律规范的总称。

12.所谓厂长(经理)负责制，就是国有企业的厂长(经理)由国家委派或由职工代表大会选举并报国家批准，对企业的生产指挥、经营管理全权负责的一种企业决策与经营管理制度。13.集体所有制企业，是指生产资料属于劳动群众集体或集体性的经济组织所有，实行共同劳动、按劳分配(部分企业实行按劳分配与按资分配相结合)，自主经营、自负盈亏、独立核算并具有法人资格或者营业资格的经济组织。

14.私营企业，是指由私人投资、企业资产归私人所有、实行雇工经营且雇员人数达8人以上的营利性经济组织。

15中外合资经营企业，是指外国的企业、公司和其他经济组织或个人，按照平等互利的原则，经中国政府批准在中华人民共和国境内同中国的公司、企业或其他经济组织共同投资、共同经营管理、共享利益、共担风险的股权式合营企业。16.合营企业的注册资本，是指为设立合营企业由合资各方向合营企业认缴的出资额之和，其在合营企业章程中得以规定并在企业登记管理机关登记。

17.中外合作经营企业，是由外国的企业、公司、其他经济组织或者个人同中国的企业、公司或其他经济组织，按照平等互利的原则和中国的法律，经中国政府批准在中国境内共同投资创办、共同经营、共担风险、共享权益的契约式合营企业。

18.中外合作经营企业合同：是表明合作各方设立合作企业的愿望，约定并用以规范各方权利义务关系的基本文件。19.外资企业：一般认为是外国资本投资者根据东道国法律在东道国境内设立的全部资本由外国投资者拥有的企业。

20.有限责任公司：是指由特定人数的股东(如一人以上)所组成，股东以其出资额对公司负责，公司以其全部财产对外承担民事责任的公司。

21.公司法：是规定公司的组织和行为的法律规范的总称。公司法的主要内容包括有关公司的种类、法律地位、性质、设立、内部组织结构和管理、财务会计、变更、股份的转让、公司解散与清算、公司责任等法律制度。

22.一人公司，依据我国《公司法》的架构设计，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。

23.国有独资公司：也可称为国有独股公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。

24.有限责任公司的股权，也称为股东权，一般是指股东基于对公司的投资而享有的利益分配权、公司重大事务决策参与权和管理者选择权。

25.公司股权回购是：指公司股东在公司的决定、行为严重损害或者可能严重损害其利益的情况下，请求公司购回其持有的股权的行为。26.股份有限公司，也称为股份公司，是指由数量较多的股东所组成，公司全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司负责，公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。27.董事会：是指依法由股东会选举产生的董事所组成，代表公司并行使经营决策权的公司常设机关。28.优先股。优先股是指由公司个别股东持有的、在财产分配权利上比普通股有优先权的股份。

29.上市公司：是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。

30.派生诉讼，也称为代表诉讼，是指当公司的董事、监事、高管人员或者他人的行为损害了公司的利益，而公司怠于通过诉讼方式追究其责任以恢复公司的利益时，由公司的股东基于与公司的利益连接，径行代表公司对侵权方或者违约方发动的诉讼。

31.公司债券：是公司依照法定程序发行的、约定在一定期限还本付息的有价证券。

32.资产负债表:是反映公司在某一特定日期的资产占有、公司对外负债和股东权益的构成状况的财务报表。

33.公积金，也称为储备金，是指公司为了巩固资本基础，维护公司信用，适应扩大生产规模和经营范围的要求，弥补可能发生的意外亏损，按照公司法和公司章程的规定，从公司税后利润中提取的不作为股利分配的积累资金。34.控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额50％以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额50％以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足50％，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。

35.公司分立，是指公司依照法定程序分解为两个或两个以上财产责任相互独立的公司企业法人的行为。

36.新设合并：是指两个以上的公司(加人公司)共同组建一个新的公司(新设公司)，每个加入公司的财产作为整体转让给新设公司，由加入公司的股东获取新设公司的股份或价款支付，各加入公司免经清算程序而解散，其权利义务由新设公司承继的合并行为。37.协议收购：是由收购人与目标公司的股东会、董事会就目标公司的股权、经营性资产、经营性权益通过协商实现购买而形成的交易方式。

38.姐妹公司：也称为兄弟公司，是指由同一股东控制的数个公司。

39.公司重整：也称为公司整理或公司更生，是指具有一定规模的公司企业出现破产原因或有破产原因出现之虞时，为积极预防破产，经公司利害关系人申请，在法院干预下对该公司的债权债务关系重新作出安排并对公司实施强制治理，使其复兴的法律制度。40.企业解散：是指企业作为一个组织实体因某种原因而归于消灭的一种事实状态和法律程序。41.破产：是指债务人的全部财产不足以抵偿其债务，或债务人无能力清偿到期债务的一种事实上和法律上的状态，它表明债务人之经营活动已然失败。

四．简答

1.企业设立的一般条件

(1)产品或经营成果以及商业服务活动为社会所需要，且为法律所允许。(2)有自己的名称和住所。(3)有符合国家规定的资金。(4)有与生产经营活动规模相适应的从业人员。(5)有相应的管理机构和负责人。(7)有明确、规范的财务会计制度。(6)有明确的符合法律规定的经营范围。

2.企业设立登记的意义在于：

第一，企业设立登记，可以从法律上确认企业设立的事实，尤其是能够确认具备一定条件的企业的法人资格的事实。

第二，通过登记，可以确认企业的注册管辖地，进而确认企业的住所或经营场所。我国法律规定以企业的主要办事机构所在地为企业的住所。

第三，通过企业设立登记，将企业的法律形式明确地记载下来，从而为确定投资人的责任范围提供依据。

第四，通过登记，既可以使国家掌握、了解企业的行业和区域分布及其他经济资料，便于国家实施宏观调控经济政策，合理安排生产力布局，对重要资源进行分配，以促进经济的稳定可持续发展；又可以使国家对企业的微观活动进行监督管理，以便于维护经济活动的秩序。第五，通过登记，可以对非法经营活动进行制止和打击(如打击假冒伪劣产品的生产销售活动)，依法保护登记企业的各项合法权益和维护消费者利益、社会公共利益。

3.独资企业与一人公司的不同点有四方面： 一是从法律主体上看，独资企业没有法人资格，一人公司则相反，一经设立便具有法人资格；

二是从财产关系上看，独资企业没有注册资本，没有属于法律意义上的自己的财产，一人公司按公司法要求得有注册资本，公司独立拥有财产；

三是从责任形式上看，独资企业的业主对企业的债务承担无限责任，一人公司的股东对公司债务只负有限责任；

四是从税收征纳体制上看，独资企业不是独立的纳税主体，一人公司则是独立的纳税主体。4.普通合伙企业设立的条件：(1)有两个以上合伙人，其中合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。(2)有书面合伙协议。(3)有合伙人认缴或者实际缴付的出资。(4)有合伙企业的名称和生产经营场所。(5)法律、行政法规规定的其他条件。

5.退火的条件：合伙人有下列情形之一的，当然退伙：(1)作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；(2)个人丧失偿债能力；(3)作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；(4)法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；(5)合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。6.有限合伙人的义务：(1)真实履行出资的义务。(2)履行由合伙企业协议规定的其他义务。(3)不参与合伙企业的事务执行，包括不得担任有限合伙企业的高管人员，不得接受执行合伙人的委托处理有限合伙企业的重大事务等。(4)有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。

7.企业财产监管的原则有以下方面：(1)政企职责分开；(2)政府的社会经济管理职能和国有资产所有者职能分开；(3)企业财产的所有权与经营权分离；(4)投资收益和产权转让收入用于资本的再投入；(5)资本保全和维护所有者权益；(6)企业独立支配其法人财产和独立承担民事责任。

8.集体所有制企业的特征：(1)企业财产属于集体所有。(5)企业在区域及管理关系上分城镇集体企业和乡村集体企业两大类，(3)实行自主经营、自负盈亏、独立核算。(4)在分配形式下实行按劳分配为主。(2)实行共同劳动。9.私营企业的义务：(1)私营企业有遵守国家法律、法规的义务。(2)私营企业需依法缴纳税金和费用。(3)私营企业要做好劳动保护工作，逐步改善职工劳动条件和环境，对高危险性行业或工种的职工，必须按国家规定向保险公司投保。(4)私营企业无论是独资企业、合伙企业还是有限责任公司，都必须建立财务会计制度，这是私营企业与个体工商户管理上的一个不同点(5)私营企业投资人要支持企业工会的工作。(6)私营企业要接受国家有关机关的监督管理。

10.公司法的特征：第一，公司法是一种商业组织法。第二，公司法是一种商业行为法。第三，公司法的主体内容由成文法构成。第四，公司法的规范主要是强制性规范。11.有限责任公司的特征

(1)有限责任公司股东人数有上限，一般最多为50人。(2)有限责任公司的股东对公司债务承担有限责任。(3)不能公开向社会公众募集公司资本。(4)股东出资转让有一定限制。(5)法定最低资本额的限制。

12.公司的名称一般由四个部分组成：第一，行政区划；第二，本公司专有的字号；第三，经营的行业或生产经营特点之描述语；第四，公司组织形式(有限责任公司或股份有限公司)。

13.有限责任公司股东的股东权

(1)出席股东会会议权和对公司重大决策问题的讨论权和表决权。(2)选举权和被选举权。(3)红利分配权。(4)知情权。(5)股东会临时会议召集请求权和提案权，{6)公司增资的优先认购权。(7)股份转让权和转让股份的优先购买权。(8)剩余财产的分配请求权。14.监事会的职责

(1)检查公司财务；(2)对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；(3)当董事和高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；(4)提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；(5)向股东会会议提出提案；(6)依照《公司法》第152条的规定，基于股东的请求，对损害公司利益的董事、高级管理人员提起诉讼；(7)公司章程规定的其他职权。15.有限责任公司股权转让的特征：第一，以协议方式进行。第二，股权的转让不改变公司的独立人格。第三，公司股权的转让涉及交易以外的其他利益主体包括公司本身的利益，第四，股权转让完成后应当由公司依据强制法的要求办理变更登记手续，从而对受让股权的股东给予公示保护。16.股权回购的条件：“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：(一)公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；(二)公司合并、分立、转让主要财产的；(三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。17.股份有限公司的特征：

(1)股份公司是具有法人资格的商事组织。(2)股份有限公司是典型的资合公司。(3)股份有限公司的股东有法定最低人数限制，(4)股份有限公司的资本划分为均等的股份。(5)股份有限公司设立和运行中可以公开募股集资。(6)股份有限公司股东承担有限责任。(7)股份有限公司股东权益转让灵活。18.股份有限公司设立的条件：

(1)发起人符合法定人数(2)发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。(3)股份发行、筹办事项符合法律规定。(4)发起人制定公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过。(5)有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。(6)有公司住所。19.股份有限公司设立的方式

(一)发起设立。发起设立是指公司发起人把拟设公司的全部股份一次性全部认购，并不向社会募集任何数量股份的股份有限公司的设立方式。

(二)募集设立。募集设立是指由公司发起人认购公司全部发行股份的一部分，但不能少于法律规定的认购比例，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集，使公司得以成立的股份有限公司的设立方式。

(三)由有限责任公司变更设立。有限责任公司可以依法变更为股份有限公司，变更前后的主体仍然保持一体性，债权债务关系延续，但是公司组织形式不同，原来的有限责任公司终结了，产生了新的股份有限公司。

20.公司组织机构设置的原则：1．股东权力原则2．激励与约束并举的权力制衡原则 3．信息披露与透明度原则4．利益相关者参与公司治理原则

21.公司组织机构一般设立：(1)权力机关。一般为股东大会。(2)决策机关。一般为董事会(3)监督机关。一般为监事会，(4)执行机关。即经理，22.董事长行使下列职权：(1)主持股东大会会议；(2)召集、主持董事会会议；(3)检查股东大会决议、董事会决议的实施情况；(4)签署公司股票、公司债券。

23.公司持有本公司的股份的例外情况是：第一，为减少注册资本而收购本公司股份；第二，与持有本公司股份的其他公司合并；第三，将本公司的股份奖励给本公司职工，即实行股票期权计划(executive stock option)；第四，股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议有异议，要求公司收购其股份的。

24.董事、监事、高管人员对公司负有忠实义

务：（1）董事、监事、高管人员执行职务的心灵动机必须是实现公司的利益，（2）不得利用职务机会谋求个人的私利；（3）不能使自己处于和公司利益相对抗的地位；（4）不能自行或代理他人从事与所任职公司存在竞争关系的业务；（5）在作出公司的决策时不能偏袒大股东而损及小股东的利益；（6）不能掠夺公司的商业机会；（7）不得擅自决定以公司财产为他人债务提供担保；（8）在与公司发生雇佣合同以外的必需的业务时必须向董事会公开信息，并回避参与表决等。

25.公司债券的特征：(1)公司债券是一种有价证券(2)公司债券是债权证券。(3)公司债券的发行须依公司法和证券法规定的条件和程序发行。(4)公司债券是到约定期限由发行公司还本付息的有价证券，是缴回证券。26.公司债券与股票的区别：(1)证券持有人与公司形成的法律关系的性质不同。(2)证券发行主体的范围不同。(3)证券利益实现的方式不同。

27.股利分配的原则:(1)纳税优先原则。(2)弥补亏损、提取公积金优先的原则。(3)公司亏损时不分配股利的原则。(4)实现同股同利的原则。(5)公司持有的本公司股份不得分配利润。

28.对公司人格滥用行为的判断依据： 1．公司资本显著不足2．欺诈或者错误行为3．公司人格混同4．公司管理和运作没有遵守公司程式5．股东过度控制

五．论述

1.选择企业法律形式必须对下列因素进行综合的比较把握，一、税收

在西方发达国家中，企业创办人首先考虑的因素是税收。以美国为例，作为法人组织的公司，由于它具有不同于其组织成员的独立法律人格，因此它是公司所得税的纳税义务人。公司盈利完税后，股东依其股份分得股息和红利，是个人所得，要缴纳个人所得税。

二、开办费用的大小与程序的繁简 企业开办时，通常会发生一系列的费用。开办费用不得列入企业注册资本金范围内。一般对小额开办费由投资者直接支付，花费数额较大时由公司设立人先期垫付后再经创立大会审核计人公司成本费用。就我国而言，企业开办的费用大小不一，少则几百元，多则上百万元，这当然是投资者在开办企业时需要考虑的一个因素。

三、资本和信用的需求程度

就普遍的情况来看，开办人有足够的资本，并愿意以个人信用为企业信用的基础，投资人资金不足时，可以联合其他投资者共同创办企业，也可以先办成有限责任公司，待时机成熟后变更为股份有限公司。

四、企业的控制和管理方式 一般地讲，投资者对企业的控制权与企业创办的资金来源成负相关关系，企业的资金来源渠道越少，出资人对企业的控制权就越大。

五、利润分配和亏损的承担方式 在独资企业情况下，业主无需和其他人分享利润，其代价是业主一人承担企业的亏损。

六、投资人的责任范围 对企业所负债务，不同企业形式下的投资人所负债务责任界限不同，主要分为无限责任、无限连带责任和有限责任三种。

七、投资人的权利转让

独资企业主如转让他经营事业的权利，就等于出售企业，如转让一部分权利，可能会形成新的企业类型，如普通合伙企业。

八、企业的存续期限

上述八项选择因素是相互关联的，投资人在选择企业法律形式时，必须依据投资的目的、动机、条件，对各项因素进行综合分析，以选择出最适宜的企业法律形式。2.合伙人的权利

合伙人基于合伙关系而取得并行使其正当的权利，受合伙企业法及其他相关法律的保护。(一)财产上的权利

(1)合伙人向合伙企业履行出资义务后，即与其他合伙人共同共有合伙企业之全部财产。(2)合伙人是合伙企业存续期间以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产的共有人，(3)合伙人有权分配合伙企业每的经营收入，(4)合伙企业经营效益较好且需扩大投资规模时，合伙人有权优先投资。(5)合伙人经全体合伙人同意可将其财产份额转让给他人。

(二)企业管理权力

(1)合伙人作为合伙企业财产的共有投资人对合伙企业有全面的管理权。合伙人在合伙企业经营范围内对其他的合伙人具有当然的代理权。(2)合伙人为了解合伙企业的经营状况和财务状况，有权查阅企业的会计账册等财务资料，有权过问生产经营业务；(3)全体合伙人委托一名或数名合伙人执行合伙企业事务的，执行合伙人以外的合伙人有权监督，有权听取执行合伙人就企业营业状况、财务状况的汇报．并可提出质询及异议。(4)按照我国《合伙企业法》第31条的规定，除合伙协议另有约定外，合伙人对合伙企业的重要事务可单独行使否决权。

3.有限合伙企业的法律特征主要包括以下方面：

第一，有限合伙企业的合伙人分普通合伙人和有限合伙人两种，其中至少有一人或一人以上为普通合伙人。第二，有限合伙企业成立的法律基础仍然是合伙协议，合伙协议得由全体普通合伙人和有限合伙人一致同意签署。第三，在有限合伙企业中，无论是普通合伙人之间还是普通合伙人与有限合伙人之间，仍然存在信任关系。第四，普通合伙人对企业债务承担无限连带责任，并且据此完全控制企业的经营管理活动。第五，有限合伙人对企业债务只以认缴的投资额为限负责，因此对企业的经营活动丧失管理权。

4.国有企业的权利和义务

国有企业的权利是指法律赋予它为或不为以及要求其他权利主体为或不为一定行为的权能。

(一)国有企业的权利主要有：(1)生产经营计划权。(2)产品、劳务定价权。(3)产品销售权。(4)物资采购权。(5)进出口业务权。(6)投资决策权。(7)留成利润的支配权。(8)资产处置权。(9)联营权、举办合资、合作经营企业权和购并权。(10)劳动用工权。(11)人事管理权。(12)工资、奖金分配权。(13)内部机构设置权。(14)拒绝摊派权。

（二）国有企业的义务主要有：(1)企业必须遵守国家法律、法规，维护社会主义市场经济秩序。(2)必须完成国家依法定程序下达的指令性计划。(3)企业必须加强产品质量管理，建立质量保证体系，努力保证产品质量，对用户和消费者负责到底，积极开发新产品，以适应市场的不断变化所产生的客观要求。(4)企业应当在大力利用科学技术成果、推进科学技术进步的基础上，节约能源、原材料，降低产品成本，开发新的适销对路的产品，提高经济效益。(5)企业必须遵守国家规定的财务制度、劳动工资制度以及物价管理制度，(6)企业必须合理利用国有资产，(7)企业必须严格履行依法订立的合同，(8)企业必须加强安全保卫工作，(9)企业应当做好环境保护工作(10)企业应当不断改善劳动条件(11)企业应当在发展生产的基础上，逐步改善职工的物质、文化生活条件，提高职工的待遇。(12)企业应当对职工进行思想政治教育、法制和纪律教育、科学文化教育和技术业务培训，(14)企业应支持企业工会的活动(13)企业应当支持和奖励职工进行科学研究、发明创造、开展技术革新、提出合理化建议，开展社会主义劳动竞赛活动。

5.中外合资经营企业的特征

(1)中外双方或多方共同为合营企业的设立人和股东。

(2)中外合营者在企业中的地位平等，权利义务相一致。

(3)由于合资经营企业是有限责任公司或者股份有限公司，具备中国法人资格，因而中外投资者以投资额为限或所持股份为限对企业债务承担有限责任。

(4)合资经营企业不设股东会，其最高权力机构是由中外合营者委员组成的董事会，企业实行董事会领导下的总经理运营管理体制。(5)合营企业中中国合营者的投资可包括合营期间提供的场地使用权，如果场地使用权未作为中方合营者投资的，合营企业应向中国政府缴纳场地使用费。

(6)中外合资经营企业享有直接经营产品进出口业务的权利，可以直接从国际市场采购原材料，也可直接向国际市场销售本企业的产品，直接向外国银行筹措生产经营所需资金。(7)中外合资经营企业的合营期限根据不同行业和项目的具体情况由合营各方协商确定。(8)作为中外合资经营企业的标志之一是，外方的投入一般不得低于注册资本的25％，否则，不可以享受税收优惠待遇。6.各国公司立法的特征

(1)在立法形式上，各国公司法趋向于从民商法中分离出来形成单独立法，其内容则由简到繁，日渐完备。

(2)在立法内容上，各国公司立法日趋统一。(3)确保股东的权利和利益。(4)加强对公司的保护。

(5)加强对善意第三人和社会利益的保护。7.我国《公司法》2005年的修订优化鼓励投资的制度环境

(1)较大幅度地降低了公司注册资本的法定最低标准。有限公司由原来分行业的10—50万元降至不分行业一律3万元，股份有限公司由原来的1000万元降为500万元，(2)允许公司的注册资本分期缴付。股东或发起人先缴付20％的资本，其余部分自领取营业执照后2年内缴足，投资公司5年内缴足，(3)放宽了出资财产的种类和形式比例限制。

2005年修订后的《公司法)第27条、第83条规定：股东和发起人可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；(4)取消了股份公司设立批准制度。表现了立法机关和政府的与时俱进的态度，反映了经济社会的发展水平与制度进步的协调。(5)允许股份公司以私募方式集资设立。(6)降低了股份公司发起人人数标准。“设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所”。

(7)取消了公司对外投资的比例限制及承认一人公司。

8.健全对中小股东利益保护的制度安排

一、原则规定股东的资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利

二、充实规定股东的自益权

三、充实规定股东的共益权

四、全面规定股东的直接诉权和派生

诉权

9.股份有限公司的发起人及其权利义务(一)发起人的概念和资格

股份有限公司的发起人是指为设立公司而依照法定条件和法定程序进行筹办事务并享有法定权利和承担法定义务的人，包括企业法人和个人。

(二)发起人的法律地位

发起人所从事的活动是公司设立活动中依法必需的，发起人就是公司的设立人。(三)发起人的权利与义务

发起人的权利主要是：有权签署发起协议；有权首先认购公司的股份；有权制定公司的章程；有权为其设立活动领受报酬。其义务是：为设立活动尽职尽责，忠诚勤勉；履行公司设立的各种报批手续，缴付认购的股份款项；在募集设立达不到公司注册资本时应负补缴之责任；发起人中如有人以非货币的方式投资，投资的财产所估价格偏高，损害公司利益、其他股东利益和公司债权人利益的，该投资人和其他发起人应负连带补偿责任；公司设立不成功，则要向其他认股人连带承担退还股款及利息，并负赔偿他人损失的责任。10.以发起设立方式设立公司的程序(1)适格的发起人共同签署发起协议。

(2)由全体发起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请公司名称预先核准。

(3)制定公司章程。(4)履行审批手续。

(5)发起人以书面形式认足公司章程规定发行的股份。

(6)全体发起人缴付首次出资完毕后，应当选举董事会和监事会，组成公司的领导机关。(7)经公司登记机关进行法律审查和形式审查无误后发给《企业法人营业执照》，公司即告成立。

11.公司人格否认制度的适用 公司人格否认理论的提出，是因为出现了依据法人制度理论不能解决的公司人格被滥用的问题，且滥用公司人格的形式也在不断地发展和变化，社会利益和债权人利益处在危险状态，司法机关不得不突破原有体制的边界寻求社会正义的维护。

一、适用要件公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”据此，我们可以归纳我国公司人格否认的适用要件，包括主体要件、行为要件和结果要件。

二、对公司人格滥用行为的判断依据1．公司资本显著不足。则没有足够的能力进行运营并承担经营风险。尤其是在交易对方是非自愿的情况下，资本不足的公司实际上是将风险和损失不公平地转嫁给了无辜的非自愿交

易人，不利于交易安全和交易公平。

2．欺诈或者错误行为。这里所讲的欺诈或者错误行为包括股东对债权人的欺诈和股东对公司的欺诈或错误行为。3．公司人格混同。公司人格混同是指公司与其股东或与另一公司之间没有严格的区别，包括财产混同、业务混同和人员混同。4．公司管理和运作没有遵守公司程式。公司程式是指公司法规定的所有公司一体遵行的机构运作程序。法律依据公司事务的重要程度作出一般要求，以便使公司的意志能够以适当的方式产生，对内对外发生法律效力，降低交易成本并能控制事业风险。不遵守公司程式的行为，包括不召开股东大会或董事会，没有会议记录或其他非正式程序等。

5．股东过度控制。而在现实经济生活中，公司的运营往往直接受到控制股东的影响。

六．案例 1.《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定的出资方式：

1.货币投资； 2．实物投资 3．工业产权、专有技术投资 4．场地使用权投资 2.公司章程的效力范围

“设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。”对于修订中添加的“高级管理人员”，《公司法》第217条第1项所作的解释是指“公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司的董事会秘书和公司章程规定的其他人员。”

3.股东出资达到法定资本最低限额。

有限责任公司的最低法定资本额为3万元。《公司法》第27条规定：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；

4.从维护股东在公司中的核心地位及其知情权的角度，我国《公司法》第97条、第98条要求公司应当将公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告置备于公司，股东有权查阅上述文件及董事会会议决议、监事会会议决议，有权对公司提出经营方面的建议或者质询。

5.我国《公司法》增加了系统规定明示禁止董事不符合忠实义务要求的各类行为的单独条款，即第149条规定，董事、高级管理人员不得有下列行为：(1)挪用公司资金；(2)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；(3)违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；(4)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；(5)未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；(6)接受他人与公司交易的佣金归为已有；(7)擅自披露公司秘密；(8)违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反上述规定所得的收入应当归公司所有。

第五篇：《公司法》修改,虚假验资能既往不咎吗？

《公司法》修改，虚假验资能既往不咎吗？

最新修改并于今年3月1日实施的《公司法》取消了沿袭已久的股东出资验资制。原《公司法》第29条关于股东出资须验资并出具验资证明的条款明确废除。全国人大常委会2014年4月24日又对《刑法》第158条、第159条关于虚报注册资本罪，虚假出资、抽逃出资罪缩小范围“只适用于依法实行注册资本实缴登记制的公司”。自此，出资、验资的规则彻底改变。

股东设立公司无须验资。疑问：过去的虚假验资，能做到既往不咎吗？作为虚假验资的银行或信用社、会计师事务所、审计师事务所的相关民事责任，是否从此免除？

我们知道，“从旧兼从轻”是《刑法》重要的适用原则。但在一般民商事法律领域，除非立法或司法解释特别作出明确规定“溯及既往”，那么，没有规定情况下，都适用不溯及既往原则。所以，我们的结论是：出具虚假验资证明的验资机构，在《公司法》废除验资程序后，其民事责任并不会消失。

同时，我们注意到，最高人民法院的三个司法解释仍有效：最高人民法院《关于审理涉及会计师事务所在审计业务活动中民事侵权赔偿案件的若干规定》(2007年6月15日法释〔2007〕12号)、最高人民法院《关于金融机构为企业出具不实或者虚假验资报告资金证明如何承担民事责任问题的通知》（2002年2月9日 法〔2002〕21号）、最高人民法院《关于会计师事务所为企业出具虚假验资证明应如何承担责任问题的批复》（1998年7月1日法释〔1998〕13号）。

我们还注意到，与修改后的《公司法》几乎同步出台的国务院《注册资本登记制度改革方案》，明确了27类暂不实行注册资本认缴登记制的行业，主要包括银行业金融机构、证券公司、期货公司、基金管理公司、保险公司、保险专业代理机构和保险经纪人、直销企业、对外劳务合作企业、融资性担保公司、募集设立的股份有限公司，以及劳务派遣企业、典当行、保险资产管理公司、小额贷款公司等。这27类行业在成立公司时，仍需要验资。这也与前述《刑法》最新修改条文适用的特定范围相一致。

但可预见的是，《公司法》对公司资本制的改革，取消验资制的举措，对之前虚假验资责任的认定及责任承担，即便在适用法律上无法回避，亦会在裁判结果处理上趋于和缓：更多的裁判角度及理由，将有助于虚假验资责任的减轻或免除。基于两点：一是虚假验资责任制度本身的法律规制存在诸多弹性；二是认缴资本制的大势所趋，使得注册资本及验资制度本身对债权人的微弱影响功能在司法实务上形成共识。更重要的理由是，过去的相关指导性裁判规则，这样的责任弱化处理，亦不鲜见。

本期天同码，我们回顾虚假验资机构的民事责任承担。

〔司法解释和司法政策一般均不具有溯及既往的效力〕

专题：虚假验资—银行—法律溯及力—司法解释—司法政策

案情简介：1995年，房地产公司与实业公司成立联建指挥部，该指挥部又与物资公司联合成立共同开发指挥部。因联建指挥部发包工程给建筑公司工程队引发纠纷，被法院判决由建筑公司支付实际承包人各项费用100万余元。1997年12月，建筑公司据此起诉房地产公司、实业公司、物资公司，并以房地产公司1992年设立时，银行出具验资报告后的第二天注册资金才到账，银行属于出具虚假验资报告为由，要求银行在1000万元不实注册资金范围内承担赔偿责任。2000年，该案第一次由江阴法院再审。2001年，无锡中院就再审一审作出终审生效判决。2003年，无锡中院作出第二次再审判决。2004年，江苏高院作出第三次再审判决。2009年，本案由最高人民法院裁定提审。

法院认为：本案施工合同因联建指挥部和建筑公司工程队均不具有法定主体资格应认定无效。同时，房地产公司开办时注册资金1000万元，但银行出具验资报告载明验资结果后，翌日才有相关进账，由此可认定银行出具验资报告时，房地产公司并无开办资金，该验资报告应认定为不实。虽然最高人民法院2002年2月9日法〔2002〕21号通知第4条规定：“企业登记时出资人未足额出资但后来补足的，或者债权人索赔所依据的合同无效的，免除验资金融机构的赔偿责任。”但因该通知为司法政策而非司法解释，司法政策效力层次低于司法解释，且本案二审期间，该通知尚未公布。根据法不溯及既往原则，该通知不具有溯及力，只能适用于其施行后的民事案件。因本案一审时最高人民法院于1998年1月13日已发布法释〔1997〕10号《关于验资单位对多个案件债权人损失应如何承担责任的批复》规定：“金融机构、会计师事务所为公司出具不实的验资报告或者虚假的验资证明，公司资不抵债的，该验资单位应当对公司债务在验资报告不实部分或者虚假资金证明金额以内，承担民事赔偿责任。”法院审理本案应适用当时生效的司法解释，如果后来的通知与前面的司法解释不一致，法院可据此改判过去的案件，将会使大批案件进入再审，显然不利于维护判决的既判力和稳定性，不利于树立司法权威。故判决银行应在出具虚假验资报告的证明资金1000万元内承担民事赔偿责任。

实务要点：司法解释以不溯及既往为原则，以特别规定为例外。作为效力层次低于司法解释的司法政策，更不能赋予溯及既往的效力。案例索引：最高人民法院判决“某银行与某开发公司等施工合同纠纷案”，见《建筑工程承包合同被认定无效后，银行为开办企业出具不实的验资证明应否承担民事赔偿责任——中国新兴建设开发总公司与中国农业银行股份有限公司上海川沙支行等建筑工程承包合同中途停建纠纷再审案》（张进先，最高院民一庭），载《民事审判指导与参考·最高人民法院案件解析》（201004/44：209）。〔债权银行主张出资不足责任不免除其虚假验资责任〕

专题：虚假验资—银行—双重主体—出资不足

案情简介：2002年，企业成立后，曾为该企业提供虚假验资证明的银行向该企业发放了贷款。当银行诉请企业出资人在出资不足范围内承担赔偿责任时，出资人责任能否因银行虚假验资过错而免除或减轻？

法院认为：在金融机构为虚假验资人同时又是债权人情况下，作为债务人的企业不能清偿债务时，债权人仍可向出资人主张出资不实范围内的赔偿责任，出资人民事责任不得减轻或免除。同时，这也并不妨碍其他债权人对其主张虚假验资的民事责任。即尽管该金融机构可向出资人主张在补足出资范围内对其承担民事责任，但其仍不能回避向其他债权人承担虚假验资民事责任的风险。

实务要点：在金融机构为虚假验资人同时又是债权人情况下，作为债务人的企业不能清偿债务时，债权人仍可向出资人主张出资不实范围内的赔偿责任，金融机构承担的是一种后位于出资人出资责任的补充赔偿责任。

案例索引：最高人民法院答复重庆高院某赔偿纠纷案，见《在金融机构为虚假验资人同时又是债权人的情况下其虚假验资的过错不影响出资人在欠资范围内对其承担民事责任》（王宪森），载《民商审判指导与参考·庭推精要》（200202/2：105）。

〔金融机构故意提供虚假的资金证明应承担赔偿责任〕

专题：虚假验资—信用社—虚假出资

案情简介：1996年，为垫付设立养殖公司所需注册资金，工贸公司向信用社贷款3300万元，并以其他公司名义打入养殖公司设在信用社的验资专户。信用社出具的《银行存款证明书》承诺养殖公司领取法人营业执照后，由其负责将上述资金划入正式的银行账户。但在该款进入验资专户次日，信用社依工贸公司申请，以退验资款名义，用内部特种转账支票，将该款划回工贸公司账户，并最终划回到信用社。2个月后，养殖公司取得营业执照。资产公司以此诉请信用社对其债权1320万元承担赔偿责任。

法院认为：在《银行存款证明书》中，信用社不仅明确证实3300万元验资款已到位，且承诺养殖公司领取法人营业执照后，由其负责将上述资金划入正式的银行账户。但信用社违反该承诺，在3300万元验资款进入养殖公司验资专户次日又将其转出，并最终划回自己账户。在未取得有关部门出具的撤销该公司注册申请通知或证明情况下，该划转企业验资账户内注册资金的做法，违反了国家有关验资专户管理规定。信用社明知其出具了存款证明却又将款项转走的做法，违背了金融机构职责和信誉要求，属于故意提供虚假资金证明的行为，该行为侵犯了与养殖公司进行正当交易并对其依法享有债权的市场主体的合法权利，依《民法通则》及最高人民法院《关于验资单位对多个案件债权人损失应如何承担责任的批复》（法释〔1997〕10号）相关规定，信用社应在出具虚假资金证明即3300万元范围内，向资产公司承担赔偿责任，故判决信用社赔偿债权人损失1320万元。

实务要点：金融机构为公司出具不实的验资报告或虚假资金证明，公司资不抵债的，该验资单位应对公司债务在验资报告不实部分或虚假资金证明金额内，承担民事赔偿责任。

案例索引：最高人民法院（2001）民二终字第113号“某资产公司与某银行等侵权纠纷案”，见《中国长城资产管理公司杭州办事处与杭州市商业银行等侵权损害赔偿纠纷上诉案》（审判长姜伟，审判员于松波，代理审判员王宪森），载《民商审判指导与参考·裁判文书选登》（200202/2：407）。

〔权利人未充分追索债权导致无法确定银行补充责任〕

专题：虚假验资—银行—不实资金证明—补充责任

案情简介：1996年12月5日，银行为投资公司开办的实业公司出具投资款到账证明，显示实业公司资本金账户收到500万美元。审计师事务所据此出具实业公司收到500万美元的验资报告。但该账户截至1996年12月31日实际上并无投资款到账。2000年3月，生效判决认定实业公司应支付钢铁公司570万余元，担保人承担连带责任。2000年7月，钢铁公司以银行资信不实为由诉请赔偿。

法院认为：根据最高人民法院《关于金融机构为企业出具不实或虚假验资报告资金证明如何承担民事责任问题的通知》（法发〔2002〕21号）规定，银行承担的不是担保责任，而是补充赔偿责任，即银行应对债务人、开办单位、担保人的财产依法强制执行后仍不能清偿债务的部分，由其在虚假资金证明金额范围内，根据过错大小承担责任。本案除了主债务人实业公司外，还有其开办单位投资公司及担保人。钢铁公司未向实业公司开办单位主张权利。判决生效后，钢铁公司一直未向法院申请执行。开办单位有无承担民事责任的能力，主债务人有无可供执行的财产均无法得以证明，担保人亦因超过申请执行期限被免除责任，由此导致银行应在多大范围内承担赔偿责任无法确定。且银行向审计师事务所出具的虚假资金证明不具有验资报告性质，审计师事务所出具的报告才是验资报告。审计师事务所出具不实验资报告承担何种民事责任尚未确定，此种情况下银行应承担何种民事责任亦无从确定。因无法确定银行出具虚假投资款到账证明对实业公司债务应承担何种民事责任，故对钢铁公司追究银行民事责任的主张，法院应予驳回。

实务要点：权利人未在法定诉讼时效期间及法定执行期间，向债务人、债务人的开办单位、担保人主张权利，导致无法确定出具不实资金证明的金融机构补充责任的范围及数额，故权利人主张难以得到支持。

案例索引：最高人民法院（2002）民二监字第374-5号“某银行与某钢铁公司等侵权赔偿纠纷案”，见《权利人在法定诉讼时效内以及法定执行期间未行使权利导致失权，对其要求出具不实资信证明的金融机构要求承担民事责任的主张不予支持——广西柳州钢铁（集团）公司与中国银行重庆南岸支行资信不实赔偿纠纷申请再审案》（于松波，最高院审监庭），载《审判监督指导·案例评析》（200801/23：94）。

〔银行提供虚假资金证明承担责任的当事人资格前提〕

专题：虚假验资—银行—资金证明—受害人资格

案情简介：1994年，供销社申请开办注册资金为800万元的美食城。同年，美食城更名为商场，同时注册资金增至1200万元。1996年，商场向银行借款550万元。2000年，银行将该不良债权转让给资产公司。2002年，商场注销。2006年，投资公司从资产公司受让该债权。2008年，投资公司以美食城工商登记档案材料附件中银行1994年8月31日出具1200万元的《资金来源证明》为据，诉请银行承担出具虚假资金证明的民事责任。

法院认为：最高人民法院《关于金融机构为企业出具不实或虚假验资报告资金证明如何承担民事责任问题的通知》（法〔2002〕21号）第1条规定“出资人未出资或者未足额出资，但金融机构为企业提供不实、虚假的验资报告或者资金证明，相关当事人使用该报告或者证明，与该企业进行经济往来而受到损失的，应当由该企业承担民事责任。对于该企业财产不足以清偿债务的，由出资人在出资不实或者虚假资金额范围内承担责任”；第4条规定“企业登记时出资人未足额出资但后来补足的，或者债权人索赔所依据的合同无效的，免除验资金融机构的赔偿责任”。本案中，投资公司作为不良金融资产的受让人，其主张权利时商场早已被注销主体资格，故投资公司从未和商场有过经济往来，更未因经济往来遭受损失，且银行加盖公章的《资金来源证明》系用于商场基建项目报批，而并非用于商场的注册验资。故银行不应作为验资机构为供销社的出资不到位行为向投资公司承担赔偿责任。

实务要点：不良金融资产的受让人主张权利时，虚假出资主体早已被注销主体资格，受让人从未和该企业有过经济往来，更未因经济往来遭受损失，不应属于最高人民法院《关于金融机构为企业出具不实或虚假验资报告资金证明如何承担民事责任问题的通知》（法〔2002〕21号）第1条规定的“与该企业进行经济往来而受到损失的”的相关当事人。

案例索引：最高人民法院（2010）民提字第136号“某银行与某资产公司等借款合同纠纷案”，见《当事人出具〈资金来源证明〉的性质认定及是否应为出资不实承担责任——中国农业银行股份有限公司溧阳市支行与江苏耀德资产管理有限公司、溧阳市供销合作总社、溧阳众诚会计师事务所有限公司借款合同纠纷案》（审判长宫邦友，审判员朱海年，代理审判员张雪楳），载《最高人民法院商事审判指导案例-7·公司与金融卷》（2012：14）。

〔会计师事务所应就虚假验资报告承担过失赔偿责任〕

专题：虚假验资—会计师事务所—实物增资—发票

案情简介：1999年，股东为蔡某和洪某分别占95%、5%股份的制衣公司由100万元增资至350万元时，会计师事务所出具了实物出资的验资报告，作为实物增资122万余元的设备发票开出单位经查询属子虚乌有。2001年，债权人陈某以虚假出资和虚假验资要求蔡某、洪某、会计师事务所共同连带赔偿其55万元货款债权。

法院认为：制衣公司股东以实物增资时，提供了未经注册登记的公司开具的假发票三份，作为实物增资根据，不管发票项下实物是否存在或投入，发票的虚假性意味着实物的权属和来源存在问题，权属和来源不明的财产依法不能作为出资，故可认定该公司股东在增资过程中虚假出资，因该三份假发票金额均分别超过洪某实物出资数额，显系蔡某提供，故认定洪某实物出资虚假证据不足。虽然会计师事务所限于职业或专业技术手段局限无法鉴定发票、银行进账单、单据的真伪而造成的虚假验资时，会计师事务所不承担民事责任，但当发票表面载明信息足以引起人们对发票项下实物权利归属产生注意时，会计师事务所应进行必要的查询和验证，否则即有过失。判决制衣公司支付陈某货款55万元本息，蔡某在虚假出资122万余元范围内对上述债务承担赔偿责任，蔡某不足清偿部分，由会计师事务所在虚假验资122万余元范围内承担补充赔偿责任。

实务要点：会计师事务所出具的虚假验资报告与妨碍债权人实现债权之间存在因果关系的，应承担相应民事责任。

案例索引：福建厦门中院2002年12月25日判决“陈某与某会计师事务所等虚假验资纠纷案”，见《陈汉滨诉鸿双辉公司、蔡禧福、洪顺利、永大会计公司因虚假出资、虚假验资应支付买卖合同货款案》（黄冬阳、黄振源），载《人民法院案例选》（2004/商事·知识产权专辑：15）。

〔验资报告不具有证明效力不一定因此导致赔偿责任〕

专题：虚假验资—会计师事务所—验资报告—因果关系

案情简介：1995年，冶炼厂与美国公司成立合资公司。合资合同约定，冶炼厂应在领取营业执照后8个月内全部投入完毕。会计师事务所依据一份1年零8个月前的资产评估报告出具验资报告，同时将该冶炼厂作为出资的国有土地使用权及合资公司已接收的其他财产作为冶炼厂出资，附件上说明“土地使用权转移登记手续待办”。2000年，仲裁裁决书认定因合资双方均未依约定期限继续投入后续出资，导致合资公司不能继续经营，双方均构成违约。2005年，美国公司以会计师事务所虚假验资要求赔偿因合资公司不能继续经营导致的损失120万元。

法院认为：冶炼厂虽未将国有土地使用权过户至合资公司名下，但依合资合同约定，冶炼厂应在领取营业执照后8个月内全部投入完毕。合资公司据此在委托验资前，接收冶炼厂交付的前述土地作为出资，但未办理变更土地登记手续并不违反合同约定，且验资报告附件上说明“土地使用权转移登记手续待办”，故应认定会计师事务所恪守了客观原则，其针对案涉国有土地使用权作出的验资结论与客观事实相符，具有真实性。冶炼厂所投入财产，均记载于由合资公司加盖公章的“确认接收单”上，故验资报告对该部分投入资本确认具有真实性。但会计师事务所依冶炼厂提供的一份超过时效的无效资产评估报告，认定冶炼厂出资到位，根据《国有资产评估管理办法》第3条关于国有资产占有单位在与外国公司、企业和其他经济组织或者个人开办中外合资经营企业或者中外合作经营企业时，应当进行资产评估的规定，以及《关于资产评估立项、确认工作的若干规范意见》第20条关于经国有资产管理行政主管部门确认的资产评估结果，作为确定有关资产价值的底价或作价依据，该资产评估结果自评估基准日起全年内有效的规定，会计师事务所依据评估基准日为1994年7月31日的资产评估报告，距离验资报告作出时间已有1年零8个月，违反了上述规定及合法的验资程序，故该验资报告不具有证明效力。根据《注册会计师法》第42条“会计师事务所违反本法规定，给委托人、其他利害关系人造成损失的，应当依法承担赔偿责任”规定，以及最高人民法院《关于会计师事务所为企业出具虚假验资证明应如何承担责任问题的批复》第2条“鉴于其出具虚假验资证明的行为，损害了当事人的合法权益，因此，在民事责任的承担上，应先由债务人负责清偿，不足部分，再由会计师是其证明金额的范围内承担赔偿责任”规定，该赔偿责任应为侵权责任，要求损失与过错之间存在因果关系。生效裁决书认定合资公司不能继续经营，系因合资双方均未依约定期限继续投入后续出资，均构成违约所致。美国公司主张的损失与案涉验资报告不具有证明效力之间没有因果关系，故对美国公司的赔偿诉请不予支持。判决验资报告不具有证明效力，驳回美国公司诉讼请求。

实务要点：会计师事务所依据委托人提供的无效资产评估报告进行验资，违反相关规定和法定程序，导致验资报告不具有证明效力，但利害关系人所主张的损失与该验资报告不具有证明效力之间没有因果关系的，会计师事务所不应承担侵权责任。

案例索引：四川高院（2005）川民终字第319号“某实业公司与某会计师事务所损失赔偿纠纷案”，见《美国蓉美企业公司诉四川捷信会计师事务所有限责任公司确认验资报告不具有证明效力及损失赔偿案（验资不实、赔偿责任）》（颜桂芝），载《中国审判案例要览》（2006商事：577）。