完善行政诉讼法若干问题探讨（推荐5篇）

第一篇：完善行政诉讼法若干问题探讨

完善行政诉讼法若干问题探讨 来源：法律教育网 作者： 日期：08-12-29

《中华人民共和国行政诉讼法》（以下简称行政诉讼法）自颁布施行以来，对于保证人民法院正确、及时审理行政案件，保护公民、法人和其他组织的合法权益，维护和监督行政机关依法行使职权，具有积极的意义。另外，对于普遍提高我国行政机关的执法水平，提高党和政府在人民群众中的威信；对于维护我国的政治稳定，保障社会安定，都产生了深远的历史意义。但是，行政诉讼法还存在着许多不完善的地方，立法机关、司法机关以及专家、学者都在为它的完善进行着不懈的努力。笔者试就完善行政诉讼法的若干疑难问题，进行探讨，提出自己的意见和建议，供立法机关和司法机关参考，希望能起到抛砖引玉的作用。

一、关于受案范围问题

（一）人民法院应当受理当事人对公安机关作出的道路交通事故责任认定和伤残评定不服提起的行政诉讼案件。在过去的行政审判实践中，当事人对公安机关作出的道路交通事故责任认定及伤残评定不服提起的行政诉讼，人民法院基本不予受理。近年来，随着交通工具的迅猛发展，全国的道路交通事故逐年增多，由公安机关作出的道路交通事故责任认定也相应增多。然而，有不少当事人认为公安机关作出的责任认定不公正，有的公安机关办案人员与对方当事人有特殊关系偏袒对方，而自己没有充分行使陈述事实、提供证据、进行质证和作出辩论的权利，表示不服。在现实生活中，汽车司机与公安交通警察机关工作人员接触较多，司机与交警容易建立较深的感情。如果对交警的事故责任认定工作缺乏有效的法律监督，那么交警就容易在作出事故责任认定时袒护司机，对司机违反交通法规的行为打击、制裁不力，不利于教育广大司机遵守交通法规，从某种意义上讲这也是造成道路交通事故逐年增加的原因之一。另外，受害者由于其合法权益得不到充分保护，产生了不满情绪。鉴此，人民法院确有必要受理当事人对公安机关作出的道路交通事故责任认定不服提起的行政诉讼。人民法院审理行政案件，依法实行合议、回避、公开审判和两审终审制度，具有比较科学的审判监督制度和检察监督制度，人民法院保证当事人在行政诉讼中，依法充分行使陈述事实、提供证据、进行质证和作出辩论的权利，让胜诉者赢得堂堂正正，使败诉者输得心服口服。有不少学者已经意识到，如果人民法院能够受理当事人不服公安机关作出的道路交通事故责任认定，将会加强对公安交警机关执法工作的维护和监督，有利于加强打击和制裁违反交通法规的行为，有利于教育广大司机遵守交通法规，从而减少道路交通事故的发生。但是，他们认为，对道路交通事故进行责任认定，需要具有较强的机械专业知识的人员才能完成，而法官一般不懂机械专业知识，难以正确审理此类案件。笔者认为，虽然法官一般不懂机械专业知识，但是法院可以聘请具有较强的机械专业知识的人员为人民陪审员与法官组成合议庭共同审理此类行政案件，陪审员主要在事实认定上进行把关，法官主要在适用法律上进行把关。这样，就能保证此类案件在人民法院得到正确审理。因此，人民法院应当受理当事人对公安机关作出的道路交通事故责任认定不服提起的行政诉讼案件。至于人民法院能否受理当事人对公安机关作出的伤残评定不服提起的行政诉讼案件，许多学者认为不能受理。笔者认为，人民法院同样可以聘请具有较高医学水平的人员为人民陪审员与法官组成合议庭共同审理此类行政案件，陪审员主要在事实认定上进行把关，法官主要在法律适用上进行把关，这样人民法院就能够更好地正确审理此类案件。因此，人民法院也应当受理当事人对公安机关作出的伤残评定不服提起的行政诉讼案件。对于上述两类案件中，受害人认为自己的合法权益没有得到全面保护，可以根据行政诉讼法第11条第1款第（5）项规定，以申请公安机关履行保护人身权或财产权的法定职责、公安机关拒绝全面履行为由，向人民法院提起行政诉讼。另一方面，加害人认为公安机关作出的事故责任认定或者伤残评定，加重了他的责任，造成司法机关将会加重限制他的人身权，还将会加重他的经济赔偿责任，他可以根据行政诉讼法第11条第1款第（8）项规定，以公安机关侵犯其人身权、财产权为由向人民法院提起行政诉讼。

二）当事人以行政机关侵犯其法律规定的经营自主权为由提起的行政诉讼。

1.行政诉讼法第11条第1款第（3）项，法律规定的经营自主权中的“法律”应该包括：全国人民代表大会及其常务委员会按照法定程序制定、颁布的法律性文件，国务院依据法定程序制定、颁布、批准的行政法规，有立法权的地方人民代表大会及其常务委员会制定、发布的地方性法规。法律有广义上的法律和狭义上的法律之分，行政诉讼法第11条第1款第（3）项中的“法律”，究竟是狭义上的还是广义上的？该“法律”首先包括全国人民代表大会及其常务委员会按照法定程序制定、颁布的法律性文件，应该是没有争议的。国务院和国务院各部委为了保证各方面的经济在全国范围内健康发展，制定和颁布行政法规以赋予公民、法人和其他组织自主经营的权利。行政法规对这种权利予以严格保护。这种权利必须得到切实的保护，才能保障全国经济的稳步健康发展，所以，当事人以行政机关侵犯行政法规赋予其自主经营的权利为由提起的行政诉讼，人民法院应当受理。各地方行政区域根据本地区的特殊经济状况，为了保证某些方面的经济得以健康发展，由县级或县级以上地方人民代表大会及其常务委员会制定、发布地方性法规，以赋予公民、法人和其他组织自主经营的权利。地方性法规对这种权利同样予以严格保护。因此，当事人以行政机关侵犯当地的地方性法规赋予其自主经营的权利为由而提起的行政诉讼，人民法院也应当受理。

2.人民法院应当受理企业或者实行企业管理的事业单位以行政机关侵犯法律、法规明确赋予其法定代表人、职工大会、职工代表大会、股东大会或者董事会的权利为由提起的行政诉讼。因为，法定代表人、职工大会、职工代表大会、股东大会以及董事会的权利，从表面上看，似乎主要是企业内部的人事权和行政管理权，但是，我们透过现象看本质，这些权利实质就是企业的自主经营权利。法定代表人、职工大会、职工代表大会、股东大会以及董事会，依职权作出人事任免，不是简单的人事任免问题。企业的经营意图要通过其工作人员去实现，那么它就必须任命一些能够执行其经营意图的人员，对那些不能执行其经营意图的人员就需要免去其职务，企业的人事任免是为经营作出人员上的保证，也就是经营工作的准备工作，所以法定代表人、职工大会、职工代表大会、股东大会以及董事会依职权对本企业作出人事任免的问题，实质就是企业行使经营自主权的问题。同样的道理，法定代表人、职工大会、职工代表大会、股东大会以及董事会依职权进行企业内部的行政管理，是为了协调企业内部方方面面的工作，使企业更富有凝聚力和战斗力，更好地实现企业的经营目的，企业行政是为经营作好组织上的准备。因此，法定代表人、职工大会、职工代表大会、股东大会以及董事会依职权进行企业内部的行政管理，其实质同样是企业行使经营自主权的问题

3.行政机关行使行政管理职权，对企业或者实行企业管理的事业单位实施了强制变更名称、改变企业性质、强行分立或者合并、核定资产的使用权或所有权等等具体行政行为，当事人不服，以行政机关侵犯法律规定的经营自主权为由提起行政诉讼的，人民法院应当受理。企业的名称关系到企业的经营方向和经营范围，同时，企业名称本身还可以起到一种广告作用，而广告又是企业实现经营目的的基础工作，广告实质就是经营工作。所以，变更企业的名称就是变更企业的经营方向、经营范围和经营目的。企业的性质决定着企业的经营形式、经营手段和经营目的，因此，改变企业的性质，实质就是改变企业的经营形式、经营手段和经营目的。企业分立或者合并，往往会改变企业的性质，改变企业的经营方向、经营范围、经营形式、经营手段和经营目的。核定企业资产的使用权，关系到企业对资产进行使用经营的权利。核定企业资产的所有权，关系到企业拥有多少资产，关系到企业在经营活动中的资信程度，以至关系到企业经营自主权的实现问题。此外，行政机关强制改变企业性质、核定企业资产的所有权，往往同时还会侵犯企业财产权，企业也可以以行政机关侵犯其财产权为由向人民法院提起行政诉讼。

（三）行政机关制定、发布的有关集资的各种文件或者决定，不是具体行政行为，行政机关在执行上述文件或者决定的过程中所采取的征收各种费用，提留、扣除各种款项的行为，虽然属于具体行政行为，但是当事人不服提起行政诉讼的，人民法院不予受理。有些学者认为，行政机关制定、发布的有关集资的各种文件或者决定，不是具体行政行为，但是行政机关在具体执行上述文件或者决定的过程中所采取的征收各种费用，提留、扣除各种款项的行为，是具体行政行为，当事人不服提起行政诉讼的，人民法院应予受理。笔者认为，行政机关在执行行政机关有关集资的各种文件或者决定的过程中所采取的征收各种费用，提留、扣除各种款项的行为，虽然是具体行政行为，但是不服这种具体行政行为，实质就是不服文件规定或者决定。我们不能简单机械地看表面现象，而应揭示问题的本质。文件规定或者决定是具有普遍约束力的非具体行政行为，公民、法人或者其他组织不服提起行政诉讼的，根据行政诉讼法第12条第（2）项之规定，人民法院不予受理。我们应该认识这样一个问题，当事人以行政机关违反法律、行政法规、规章和

行政机关具有普遍约束力的决定、命令为由提起的行政诉讼，人民法院才可以依法受理。如果当事人的不服是明确指向法律、行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令，由此对行政机关提起行政诉讼，人民法院则不予受理。但是，当事人以行政机关在执行有关集资的各种文件或者决定的过程中，违反文件规定或者决定，以行政机关违法要求履行义务，对行政机关提起行政诉讼的，人民法院则应当受理。有些学者提出，我国目前乱集资、乱摊派的现象比较严重，特别是一些基层行政机关强制集资的现象更严重，这种现象的存在不利于党和政府与人民群众的联系。为了制止这种违法现象的发生，法律应该规定，公民、法人或者其他组织对行政机关规定、发布的有关集资的各种文件或者决定不服，提起行政诉讼的，人民法院应当受理。笔者认为，虽然存在乱集资、乱摊派的现象，但是大部分行政机关制定、发布的有关集资的各种文件或决定是正确的。比如，行政机关为了发展社会公共事业，作出合理、合法的集资决定。可以这样说，由于人们认识能力的差异，行政机关所作出的每一个决定，都会有一些人不服。假如公民、法人或者其他组织对行政机关制定、发布的具有普遍约束力的有关集资的各种文件或者决定不服，提起行政诉讼，人民法院应当受理，那么行政机关制定具有普遍约束力的有关集资的每个文件或者决定，都会被起诉到法院。这样，行政机关制定的具有普遍约束力的每一个文件或决定，岂不是成了须由法院通过的法律制度吗？司法权岂不是代替了行政权吗？因此，人民法院不予受理。但是，公民、法人或者其他组织认为行政机关制定、发布的有关集资的各种文件或者决定是错误的，可以向该行政机关及其上级行政机关反映自己的意见，建议撤销或者修改原文件和决定。这样，既可以避免司法与行政的冲突，又可以保证公民行使民主权利。

二、关于管辖问题

（一）原告可以选择被告行政区域以外最邻近的一审法院提起行政诉讼，但是该一审法院必须在被告的上一级行政区域范围内。根据现行行政诉讼法的规定，大部分行政案件都由行政机关所在地人民法院管辖。同一行政区域的法院与行政机关往往存在互相管束的关系。比如，公安机关交警部门有权管理法院的车辆，法院建筑房屋须由规划部门审批，特别是同级政府掌握着法院的财政权，政府首脑（一般兼党委领导班子成员）还掌握着法院的人事权。此外，法官免不了个人或者亲友请求当地行政机关办事。由于这些原因，法院往往不敢大胆地审理、执行行政案件，有些案件该受理的，却不受理，有些案件在判决时偏袒被告，特别是有些案件在执行中态度消极，久久不予执行，造成行政诉讼法颁布施行以来，人民法院的行政审判庭始终门庭冷落。目前，全国范围当事人不服具体行政行为的案件很多，但是起诉到法院的行政案件反而很少，致使法院不能有力地监督行政机关依法行使行政职权，因而行政机关的执法水平也得不到较快的提高。为了解决行政诉讼艰难的问题，许多专家、学者纷纷撰文，研究对策。有的学者提出，基层人民法院审理不服县级以上人民政府作出的具体行政行为案件确有困难的，可以报请中级人民法院审理。这个建议只有在中级法院能够审理其基层法院管辖的一审案件时，才可以为行政诉讼解决一定的困难。但是，中级法院的人力是有限的，在决定不审理其基层法院报请的案件时，那么基层人民法院仍然要审理自己审理确有困难的案件。实践当中，困难的确不少，中级人民法院也不可能包揽审理应由其基层人民法院审理的困难案件。笔者认为，要更加有效地解决行政诉讼难的问题，那么行政诉讼法就应该作出如下补充规定：“原告可以选择被告行政区域以外最邻近的一审法院提起行政诉讼，但是该一审法院必须在被告的上一级行政区域范围内。”如果行政诉讼法有了这条规定，行政诉讼难的问题就可以得到更彻底的解决。受诉法院不在被告同一行政区域，被告对受诉法院无权行使行政管理，对受诉法院没有管束力，因此受诉法院可以毫无顾忌地大胆审理、执行案件。原告认为被告所在地法院审理、执行案件，可能会影响公正办案，则可以选择被告行政区域以外的一审法院提起行政诉讼。当事人不服国务院各部门所作出的具体行政行为，提起诉讼的，则仍然应由被告所在地中级人民法院管辖，而不能由被告所在地的外地法院受理，因为国务院各部门的行政区域是全国。一般说来，国务院各部门的执法水平普遍比较高，其工作人员的素质也比较高，作出的具体行政行为出现错误相当少。他们作出的具体行政行为偶尔有错误，如果被法院纠正了，往往都会表示理解，有些部门甚至会感谢法院帮他们纠正错误。我国目前的行政诉讼状况，是告国务院各部门不难，告地方行政机关反而艰难。

规定原告可以选择被告行政区域以外的最邻近的一审法院提起行政诉讼，同时，为什么还要规定该一审法院必须在被告的上一级行政区域范围内呢？首先，是为了降低诉讼成本。假如没有这条“但书”规定，该由基层法院受理的案件，原告往往可能会跑到外地区（州、市）的基层法院起诉，甚至可能会跑到外省（直辖市、自治区）的基层人民法院起诉。如果原、被告双方都不上诉，在诉讼成本上就没有多大差别。但是，在案件发生上诉的情况下，诉讼成本就会有很大差别。原、被告双方到外地区或者外省某中级人民法院的距离，往往要比到被告所在地的中级人民法院的距离远得多，倘若到外地中级法院上诉，就会增加诉讼成本。其次，是为了加强法院行政案件的执行力度。外地区或者外省的基层法院与被告所在地的基层法院的感情相对本地区基层法院与被告所在地基层法院的感情要淡得多，所以法院协助本地区的兄弟法院就要比协助外地区或外省的法院要积极得多。前面讲的是基层人民法院管辖的一审案件。原告不服省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为，如果要选择外地法院提起诉讼，那么只有选择距被告最邻近的外省、自治区或直辖市的中级人民法院提起行政诉讼。

此外，规定原告可以选择被告行政区域以外的一审法院提起行政诉讼，有利于形成行政机关诚恳接受法院的公正审理，自觉履行法院生效判决的良好风气。如果有了这一选择管辖的法律规定，许多行政机关就会认识到，假设自己在法院和社会上造成不能诚恳接受法院的公正审理、不自觉履行法院的生效判决的印象，往往就会引起原告到外地法院起诉自己，到外地法院应诉会耗去更多的人力和物力。因此，许多行政机关就会注意做到诚恳接受法院对案件的公正审理。自觉履行法院的生效判决，争取原告在当地法院起诉。

（二）行政诉讼法第22条第2款规定，人民法院对管辖权发生争议，由争议双方协商解决。协商不成的，报它们的共同上级人民法院指定管辖。假如争议的双方法院是在不同的省、自治区或直辖市范围内，双方协商不成就要报最高人民法院指定管辖，偌大的中国，每年这种管辖权争议的案件究竟要发生多少，不可估计，如果一时间，甚至连续不断发生大量的这种争议案件，最高法院不可能有这么多人力去解决。同样的道理，这类管辖权争议案件，往往很可能给各地方高级法院加重工作量。因此，笔者认为，行政诉讼法第22条第2 款应修改为：“人民法院对管辖权发生争议，由争议双方协商解决，协商不成的，双方应当逐级报请各自的上级人民法院协商解决，逐级报请协商解决不成的，报它们的共同上级人民法院指定管辖。”这样，大部分管辖权争议案件，可以在中级法院或者高级法院得到解决，从而减轻最高法院和高级法院的工作负担，保证最高法院和高级法院有更多的时间指导下级法院的审判工作

三、关于诉讼参加人的问题

（一）公民、法人或者其他组织认为公证机关拒绝、终止办理公证证明，撤销或者变更公证书等公证行为，妨碍其合法权益的实现，应先向司法行政机关申诉，对申诉裁决不服，如果司法行政机关维持公证机关决定的，可以以公证机关为被告提起行政诉讼；假使司法行政机关改变公证机关决定的，可以以司法行政机关为被告提起行政诉讼。有些学者提出，公民、法人或者其他组织认为公证机关拒绝、终止办理公证证明，撤销或者变更公证书等行为，防碍其合法权益实现的，应先向司法行政机关申诉，对司法行政机关的申诉裁决仍不服，以司法行政机关为被告依法提起诉讼的，人民法院应予受理。这个意见，对于司法行政机关改变公证机关决定，当事人不服提起行政诉讼的，在理论上是站得住脚的。但是，对于司法行政机关维持公证机关的决定，当事人不服提起行政诉讼的，则在理论上是站不住脚的。第一，如果公证机关的决定有错误，公证机关也不会受到制裁。虽然司法行政机关维持了公证机关的错误决定，但是这个错误决定是公证机关最初作出的，象这种案件就应以公证机关为被告，使法院能够根据它的过错行为，判决它承担一定的诉讼费。第二，如果司法行政机关对公证机关的决定作出维持的裁决是错误的，就会拖延为当事人解决问题的时间。在司法行政机关对公证机关的决定作出维持的裁决是错误的情况下，仍以司法行政机关为被告提起诉讼，人民法院则不能直接判决案外人公证机关接受和继续办理公证证明，也不能判决公证机关重新作出变更其他部分公证内容的行为，而法院只能判决撤销司法行政机关对公证机关的决定作出维持的裁决，并且只能判决司法行政机关重新作出裁决。假如这种案件，可以以公证机关作为被告提起行政诉讼，那么法院就可以撤销公证机关的决定，还可以依法判决公证机关接受和继续办理公证证明，也可以依法判决公证机关重新作出变更其他部分公证内容的行为。法院撤销公证机关的决定，但是没有撤销司

法行政机关的申诉裁决，会不会引起司法与行政的冲突呢？我们没有必要担心这个问题。根据行政诉讼法的立法精神，行政执法的最终裁决权属于法院（法律另有规定的除外）。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉的若干问题的意见〈试行〉》第65条规定，人民法院判决撤销复议机关维持的原具体行政行为，复议裁决自然失效。因此，人民法院判决撤销司法行政机关维持的公证机关的决定，司法行政机关的申诉裁决自然失效。由此可见，这类案件，要为当事人解决公证问题，以公证机关作为被告，就要比以司法行政机关作为被告提起诉讼减少由司法行政机关重新作出裁决这一中间环节。

还有一些学者提出，公民、人或者其他组织认为公证机关拒绝、终止办理公证证明，撤销或者变更公证书等行为，妨碍其合法权益实现，直接以公证机关为被告提起行政诉讼的，人民法院应予受理。这一意见有利当事人及时解决公证问题，可以减少向司法行政机关申诉的环节。但是，当事人不先向司法行政机关申诉，可以以公证机关为被告直接向人民法院提起行政诉讼，势必会加重法院的工作负担，反而会影响法院对案件的及时审理。如果规定当事人应先向司法行政机关申诉，对司法行政机关的申诉裁决仍不服的，才可以向人民法院提起行政诉讼。这样，当事人的公证问题往往就可能在司法行政机关得到解决，从而减少行政诉讼案件发生，减轻法院的审判工作负担。

（二）被撤换的企业法定代表人不服行政机关作出的撤换企业法定代表人的决定，只有以企业名义依法提起行政诉讼的，人民法院才予受理。有些学者提出，行政机关擅自撤换企业法定代表人，既侵犯了企业的经营自主权，也侵犯了法定代表人的经营自主权，所以，被撤换的企业法定代表人不服行政机关作出的撤换企业法定代表人的决定，以企业或者个人名义提起行政诉讼的，人民法院都应受理。还有一些学者提出，行政机关擅自撤换企业的法定代表人，仅仅是侵犯了法定代表人的经营自主权，因此，被撤换的企业法定代表人不服行政机关作出的撤换决定，只能以个人名义提起行政诉讼。笔者认为，从表面上看，企业法定代表人被擅自撤换，首先，法定代表人的自主经营权被剥夺。法定代表人被撤职，意味着他不能继续代表企业行使企业的人事任免权、行政管理权和经营管理权等等一系列属于经营性质的自主经营权。其次，企业的自主经营权也被侵犯。企业的经营意图往往要通过其法定代表人领导全体工作人员去实现，法定代表人是企业实现其经营意图的关键人物。如果企业的法定代表人被行政机关擅自撤换，那么要实现企业的经营意图就会受到影响。因此，企业的经营自主权也会受到行政机关的侵犯。从上述表面现象看，由于行政机关擅自撤换企业法定代表人，其行为不仅侵犯了企业的经营自主权，同时也侵犯了法定代表人的经营自主权。但是，我们不应该简单地看其表面现象，而应该透过现象去认识事物的本质。企业法定代表人的经营权与企业的经营权不是两种相对独立的权利，而是企业法定代表人的经营权附属于企业的经营权，企业经营权要通过其法定代表人行使经营权来实现，企业法定代表人的经营权是企业经营权的具体化，所以企业法定代表人的经营权实质就是企业的经营权。行政机关擅自撤换企业法定代表人，实质侵犯的是企业的经营自主权。由此看来，被撤换的企业法定代表人不服行政机关作出的撤换的决定，只有以企业名义提起行政诉讼的，人民法院才予受理。在实践中，行政机关作出撤换企业法定代表人的决定，企业的职工大会、职工代表大会、股东大会或者董事会认为行政机关的决定没有侵犯其经营自主权，则不会提起行政诉讼；如果认为行政机关的决定侵犯了其经营自主权的，就可以以企业名义提起行政诉讼。

（三）当事人不服行政机关的经人民政府或者上级行政机关批准的具体行政行为，向人民法院提起行政诉讼，应以作出该具体行政行为的行政机关为被告。关于当事人不服行政机关的经人民政府或者上级行政机关批准的具体行政行为，向人民法院提起行政诉讼，应以谁为被告的问题，在法学理论界有两种观点。一种观点是，应以作出该具体行政行为的行政机关为被告；另一种观点是，应以作出该具体行政行为的行政机关和批准行政机关为共同被告。但是，目前这两种观点所依据的理论都不能有力地互相驳倒对方，形成抗衡的态势。笔者认为，当事人不服行政机关的经人民政府或者上级行政机关批准的具体行政行为，向人民法院提起诉讼，应以作出该具体行政行为的行政机关为被告。首先，不会发生司法与行政的冲突。我们没有必要担心，仅以作出该具体行政行为的行政机关为被告，法院只能依法判决撤销该行政机关的错误决定，而不能判决撤销人民政府和上级行政机关的批准决定。这样会发生司法与行政的冲突。其实，本文前面已经论述过这个问题。根据行政诉讼法的立法精神，行政执法的最终裁决权属于法院（法律另有规定的除外）。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的意见（试行）》第65条

规定，人民法院判决撤销复议机关维持的原具体行政行为，复议裁决自然失效。同样的道理，最高人民法院也可以对行政诉讼法作出这样的司法解释，人民法院判决撤销人民政府或者上级行政机关批准的原具体行政行为，人民政府或者上级行政机关的批准决定自然失效。所以，当事人不服行政机关的经人民政府或者上级行政机关批准的具体行政行为，以作出该具体行政行为的行政机关为被告，向人民法院提起行政诉讼，人民法院对案件作出判决后，不会发生司法与行政的冲突。其次，可以降低诉讼成本。仅仅以作出具体行政行为的行政机关为被告，不以批准行政机关为共同被告，一方面可以减少法院组织批准行政机关参加诉讼的工作量；另一方面，批准行政机关不参加诉讼，也可以节省一定的人力和物力。仅仅以作出具体行政行为的行政机关为被告，人民法院可以依法责令被告提供作出该具体行政行为所依据的证据和规范性文件，并不影响法院对具体行政行为进行事实和法律上的全面审查而作出公正的裁决。再次，行政诉讼法的主要任务是保证人民法院维护和监督行政机关依法行使职权。有些学者提出，不以批准行政机关为共同被告，假如经批准的具体行政行为是错误的，法院也不能制裁批准行政机关，判决它承担一定的诉讼费。笔者认为，倘若经批准的具体行政行为是错误的，批准行政机关虽然具有一定的过错，但是一般说来，主要的过错责任在于最初作出具体行政行为的行政机关。而且，有时下级行政机关向上级行政机关汇报案情时，也会发生片面地或者错误地汇报案情的情况。假设批准行政机关的有关人员具有严重的错误行为，人民法院也可以向有关部门提出司法建议，建议依法纪处理有关责任人员。从另一方面说，即使批准行政机关存在一定的错误，也并非一定要制裁它。因为行政诉讼法第1条规定，制定该法是为了保证人民法院维护和监督行政机关依法行使行政职权。可见，行政诉讼法的主要任务是保证人民法院维护和监督行政机关依法行使行政职权，并不要求人民法院在审理行政案件中，制裁所有的行政违法机关。

（四）公民、法人或者其他组织不服行政机关的具体行政行为，向复议机关申请复议，复议机关作出不予复议的决定，申请复议人对不予复议决定不服，向人民法院提起行政诉讼，应以复议机关为被告。对于这个问题，法学理论界的观点基本一致，没有多大的争论。因为法律规定，复议是必经程序，没有经过复议的具体行政行为，当事人以作出原具体行政行为的行政机关为被告，向法院提起行政诉讼，法院不能对它进行审判。因此，申请人对不予复议决定不服，可以根据行政诉讼法第11条第1款第（7）项之规定，以复议机关违法，要求履行复议义务为由向人民法院提起行政诉讼。关于这个问题，在此就不多赘述。

但是，有些学者提出，申请人对不予复议决定不服的，如果复议不是必经程序，申请人可以以作出原具体行政行为的行政机关为被告向人民法院提起行政诉讼。对此，笔者不敢苟同。如果这样规定，许多复议机关不履行复议义务，也不会当被告，得不到法律制裁，势必形成复议机关不愿履行复议义务的不良风气，把大量的矛盾直接推到法院，从而加重法院的工作负担，那么可以申请复议的法律规定，也就形同虚设，法律的尊严也被亵渎。此外，如果复议机关不履行复议义务，得不到法律制裁，对复议机关必须履行义务缺乏法律约束力，复议机关容易任意决定不予复议。当申请人不知复议机关会决定不予复议时，向复议机关申请复议后，复议机关又决定不予复议，申请人又回过头来以作出原具体行政行为的行政机关为被告向人民法院提起行政诉讼，这样在客观上就拖延了解决问题的时间。另一方面，复议机关不履行复议义务，不会得到法律制裁，复议机关就可能任意决定不予复议，如果形成这种风气，复议行政机关的威信也将受到损害，从而失信于民。笔者认为，无论复议是必经程序，还是非必经程序，公民、法人或者其他组织不服行政机关的具体行政行为，向复议机关申请复议，复议机关作出不予复议的决定，申请复议人对不予复议决定不服，向人民法院提起行政诉讼的，应以复议机关为被告。当复议机关决定不予复议，不履行复议的法律义务时，申请复议人以复议机关违法，要求履行义务为由向人民法院提起行政诉讼，人民法院则可以依法判决复议机关履行复议的义务，令其承担诉讼费，并可以根据具体情况向有关部门提出司法建议，建议追究有关人员的责任。这样对复议机关履行复议义务就有一定的约束力，有利于促进复议机关自觉履行复议义务；有利于维护法律的尊严；有利于当事人及时解决问题；有利于提高复议机关在人民群众中的威信。另一方面，也可以避免加重法院的工作负担，从而保证人民法院集中精力正确、及时地审理比较疑难的行政案件。

第二篇：论文：浅析我国行政诉讼法的缺陷与完善

浅析我国行政诉讼法的缺陷与完善

摘要:我国的《行政诉讼法》中在对受案范围的法律术语的界定、教育行政机关的纠纷、违反诉讼举证时限的行为应承担的责任、诉讼参加人的罗列这些问题上存在一定的缺陷，而在行政诉讼受案范围上又有所完善。

关键词：受案范围

举证时限

抽象行政行为

行政不作为

诉讼参加人

行政诉讼法是调整行政诉讼活动的法律规范系统，包括规定法院和诉讼参加人在行政诉讼过程中所进行的各种诉讼活动的规则，以及规范与此有关的各种诉讼关系的法律规则1。我国现行行政诉讼法是规范和调整我国行政诉讼关系的一部重要的和基本的成文法典，自1989年颁布、1990年实施以来，已有20年时间。应该说，在这20年间，行政诉讼法极大地推动了我国行政法治事业的发展，以及作为社会主义法治理念重要组成部分的依法行政理念的确立，极大地提高了中国的法治水平。

一、我国《行政诉讼法》受案范围的缺陷

我国是成文法国家，奉行成文法原则，不承认判例的效力。因此，法律条文对司法实践有很大的限制，我国《行政诉讼法》的规定存在疏漏。

（一）《行政诉讼法》对涉及受案范围的重要的法律术语没有任何界定。

如“具体行政行为”、“国防行为”等这些词在法条中多次出现，但我总是觉得这些词很朦胧。《行政诉讼法》多次使用了“具体行政行为”的概念，但具体行政行为的内涵与外延并不明确。《行政诉讼法》有关受案范围的条款不够严谨。如《行政诉讼法》第12条第3款规定“不得就行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定提起行政诉讼。”在这里不能起诉的所有的内部管理行为，还是内部管理行为的一部分，在理论和实践中均有争议。《行政诉讼法》对受案范围的规定不够周全。《行政诉讼法》对受案范围既作了肯定规定：即哪些具体行政行为可诉；又作了否定规定，即哪些行为不能诉。那么处于肯定和否定之外的行为，如行政裁决行为、技术鉴定行为能否进入行政诉讼就成了盲区。

（二）未将教育行政管理机关行使特定职权而引起的纠纷纳入行政诉讼领域。

以学校为例来看，《教育法》25条明确规定：“国家制定教育发展规范，并举办学校等教育机构”；该法21条规定：“国家实行教育证书制度，经国家批准设立或许可的学校及其他教育机构，按国家有关规定颁发学历证书。”类似授权学校的法律依据还有《学历条例》《高等教育法》等法律法规。显而易见，学校可以被认为是法律，法规授权的组织。但它是否是行政诉讼法视野内的授权组织呢？换句话说，法律，法规授的这个“权”是否是“行政管理权”呢？那么类似如学籍，学位管理，教师职称评定等具有明显的行政管理性质的职权行使是否是法律法规对学校的授权？学校在行使该授权时，如果侵犯了学生教师的合法权益，他们是否可以提起行政诉讼？《行政诉讼法》中关于“其他法律授权的组织”并未作出明确规定，在《行政诉讼法》的学习中让我有一些迷茫。

二、行政诉讼举证时限制度存在缺陷

（一）对违反诉讼举证时限的行为应承担的责任未明确告知。《行政诉讼法》第四十三条规定：“民法院应当在立案之日起五日内，将起诉状副本发送被告。被告应当在收到起诉状副本之日起十日内向人民法院提交作出具体行政行为的有关材料，并提出答辩状。”“被告不提出答辩状的，不影响人民法院审理。”此条中，用了“应当”一词，我不明白的是“应当”是什么意思，如果被告在收到起诉书副本之日起十日内没有向人民法院提交做出具体行政行为的有关材料并且没有提出答辩状的话又将承担怎样的法律后果呢？法律中并未明确规定，最后又说“被告不提出答辩状的，不影响人民法院审理”那么我想既然没有影响那么前面对“应当“做出的行为的规定又有什么意义呢？这样的规定会让人们摸不着头脑，不知道行政机关到底是交还是不交答辩状呢？这种似是而非的规定就会造成群众在对行政机关行为进行监督的过程中存在困惑。我认为，在此法律应该给予明确规定，行政机关在十日之内未交答辩状应该承担怎样的法律后果。

（二）在诉讼举证时限的规定中对一些词语未作具体说明。《行政诉讼法》第三十三条规定：“在诉讼过程中，被告不得自行向原告和证人收集证据。”这一条想我们阐释了“今天的证据不能证明昨天的事”，但什么是“诉讼过程中”呢？是行政相对人向法院提起诉讼的时候还是法院受理案件的时候，这一点法律没有明确指出，就容易让人造成误解。另外，关于“自行”这个词也是存在歧义的，在我看来，“自行”有两种解释：一是被告在诉讼过程中，若案件在审理过程中需要查证只能由法院进行取证，被告无论在什么情况下都丧失了继续取证的权利；或是在诉讼过程中，被告在经法院允许，符合合法程序的情况下可以取证。到底两种解释哪种符合立法意图，法条中并未解释。

三、对诉讼参加人的罗列没有穷尽。

《行政诉讼法》第二十五条规定：“行政机关被撤销的，继续行使其职权的行政机关是被告”那么在此过程中如果没有继续行驶其职权的，谁是被告呢？可见法律对此种情况并没有考虑周全，这就容易使行政机关这个“专业人员”在诉讼过程中钻空子，使《行政诉讼法》立法意图的实现受到阻碍。

四、我国行政诉讼受案范围的完善

（一）将抽象行政行为纳入行政诉讼受案范围

我国现行的行政诉讼法将抽象行政行为排除在受案范围之外的做法，不利于人民法院充分行使司法监督权，不利于保护相对人的合法权益，不利于我国社会主义法制的统一，不利于行政机关提高行政效率。为消除上述弊端，我国的行政诉讼立法有必要考虑将抽象行政行为纳入人民法院的受案范围之中，对我国现行的行政诉讼法中的有关条款，例如：第2条、第5条、第11条、第12条、第17条、第27条、第32条、第39条、第41条、第51条、第54条等进行相应的修正，将其中的“具体行政行为”改为“行政行为”，从而把行政机关制定具有普遍约束力的行政决定、命令的抽象行政行为纳入司法受案范围，这对于行政机关和行政相对人都是有利无害的，而且也将有助于我国法制的发展与完善，符合我国立法与国际接轨的要求。

（二）将公安机关的行为纳入行政诉讼范围

我国公安机关具有双重职能，不仅具有行政职能，还具有刑事侦查职能。公安机关在行政管理过程中实施的行为是一种行政行为，刑事侦查行为是指侦查机关（主要是公安机关）根据刑事诉讼法的规定，在刑事案件的侦查过程中，进行的专门调查工作和采取有关的强制性措施的行为。根据我国现行的司法体制，刑事侦查行为被视为司法行为，在习惯上不作为一般行政行为对待。由于刑事侦查行为不可诉，于是，在实践中很自然就出现了公安机关实施了违法行政行为后，假借刑事侦查之名规避行政诉讼的现象。从目前刑事诉讼程序的规定来看，在刑事侦查阶段，公安机关享有完整的立案、刑事拘留、取保候审、监视居住、物证扣押、搜查等权力，不受任何实质性的控制，即使公安机关最初以行政上的理由对相对人采取了上述强制措施，仍然可以在此后的抗辩中将其更改为刑事程序的相应种类，于是，在很多情况下，一个明显违法的行政行为摇身一变就成了有刑事诉讼法明确授权的刑事侦查行为，从而很容易就达到了规避行政诉讼的目的。

（三）将行政不作为纳入行政诉讼法的受案范围内。

“不作为”是指行为人消极地不去实施自己应当实施的行为。从行政机关及其工作人员对其法定职责的态度上划分，不履行法定职责有两种形式：一是行政机关及其工作人员明确拒绝履行或者部分拒绝履行法律、法规赋予其应当履行的职责；二是行政机关对行政相对人请求其履行某项法定职责或者依职权当某种情况发生后应当采取一定的行政措施的，而未按照法律规定的要求履行职责或采取措施，而是采取推诿、不予答复（含不予实质答复）等消极的方式拖延履行其应当履行的职责。在对《行政诉讼法》若干问题的解释中，第三十九条规定“行政机关在接到申请之日起60日内不履行，公民、法人或其他组织向人民法院提起诉讼”“法律、法规、规章和其他规范性文件对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。”这一条是迫使行政机关规定履行职责的期限，表现出对行政不作为的监督。

第三篇：行政诉讼法

《行政诉讼法》期末作业

1.结合实际，论述行政诉讼的理论基础

（1）法治理论。与人权理论并行、且为一个国家法律制度充分保障人权提供规范性原则的是法治理论。法治是一个其内涵在历史上不断衍变的概念，而且，不同国家或地区甚至同一国家或地区的不同学者，对法治具体内涵的概括也有差异。但是，古希腊先贤亚里斯多德所提法治的两个基本要素，还是得到普遍的认同：

（2）人权理论。人权，虽然是一个舶来于西方世界的概念，但这丝毫不影响人权保障作为人类各种制度普遍追求的理想所具有的吸引力。同样来自西方的马克思主义理论，确实曾经对早期自诩弘扬人权的资本主义制度如何导致人的异化进行过批评，可其目标也是希望实现人的真正解放。

（3）权力分立与制衡，并不是为了分工而分工、为了制衡而制衡，其实际上是人权保障、法治实现的前提之一。可以设想，在行政法层面上，没有立法机关制定法律，没有立法机关和司法机关监督行政机关实施法律的情况，又何以保证行政机关依法行政、尽可能少地侵犯个人和组织的合法权益，何以保证受到违法行政侵权的个人和组织获得充分的救济。我国宪法在规定立法机关、行政机关、司法机关以及其他机关的权限时，实际上就隐含了权力分立和制衡的理念。行政诉讼制度则是将此理念进一步具体化，这也可以从行政诉讼法第1条所谓“监督行政机关依法行使行政职权”之立法宗旨窥知。

2.请你评价一下我国现行立法关于行政诉讼受案范围的规定

行政诉讼受案范围是指人民法院受理行政诉讼案件，处理行政争议的范围，它又称为人民法院主管范围。就人民法院而言，它是指对行政机关的哪些行政行为拥有司法审查权；就行政机关而言，它是指行政机关的哪些行政行为将受到人民法院的监督；就公民、法人和其他组织而言，它是指对行政机关的哪些行政行为不服时可以向人民法院起诉。

现行行政诉讼受案范围规定的不足：

第一，受案标准不适当。受案标准是行政诉讼案件能否被受理的判断依据。受案标准决定着受案范围，不同的受案标准划定的受案范围是不同的。一个较高 的受案标准对应的是一个相对狭小的受案范围，相反一个较为宽泛的受案标准对应的就是一个相对宽广的受案范围。根据《行政诉讼法》第12条第3项的规定，人民法院不受理因行政机关对行政机关工作人员的奖惩任免等决定不服提起的诉讼。《解释》第4条对此解释为，“对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定是指行政机关做出的涉及该行政机关公务员权利义务的决定。”《行政诉讼法》和《若干解释》将内部行政行为排除在受案范围之外，使行政机关工作人员丧失了司法救济的权利和机会。这样做的弊端也很明显。

第二，立法体例混乱。对行政诉讼受案范围的立法体例问题学界有三种说法。第一种是列举式，列举式又分为肯定列举式和否定列举式。肯定列举式是从立法上采用正面肯定方式明确列举行政相对人可以提起诉讼的案件范围，否定列举式是从反面排除行政相对人不可以提起诉讼的案件范围。列举式的优点在于使行政诉讼受案范围边界明确，用以指导审判实践的实用性非常强。然而由于成文法固有的不周延性，也使得列举式的缺点非常明显，即该方式不能穷尽所有可诉行政行为和不可诉行政行为。

第三，可诉行政行为范围过窄。我国《行政诉讼法》未对“具体行政行为”作出定义，而《若干解释》也没有对抽象行政行为是否属于可诉行政行为予以明确。人民法院只受理对具体行政行为不服所提起的行政诉讼，一般情况下对具体行政行为以外的其他行政行为提起的诉讼法院不予受理，在现代社会，受教育权、政治权利、劳动权和文化权等对公民而言与人身权、财产权同等重要，离开这些权利，公民的生存与全面发展就会面临巨大的威胁。

3．请你写一篇关于本班本次模拟法庭的心得体会

进入大学这近三年的时间里，我们专业陆相继学习了《政治学》、《法学概论》、《法理原学》、《宪法》、《经济法》﹑《民法总论学》﹑《行政法和行政诉讼法》﹑《民事诉讼法》和《婚姻法》，我们对法学已经有了一个系统的学习，法学的基础理论素养也已基本形成，但是距离法律实践还是有一定的差距，甚至可以说是理论与实际脱节。为了更深入的学习法学这一专业，做到法学理论与法学实践相结合，上两个星期，我们09级思想政治教育全体同学在老师的指导之下进行了一次法学知识大演练：举办模拟法庭。这也算是我们进入大学两年多来，学习法律知识的一次大总结。这次模拟法庭，我们以北京科技大学拒发田勇毕业证一

案作为案例，我们运用这近三年来学过的有关知识具体的制定了法庭实施计划，认真做了庭审前的准备工作，进行了细致的人员分工和会场的布置。为使得整个模拟法庭的程序合法、执法严谨，保证法庭审保证法庭审理的庄严神圣，在正式饰演前我们进行了一次又一次的演练。值得欣慰的是，我们的模拟法庭实践得很好，可以说是一次成功的法律实践。

本次模拟法庭取得了巨大的收益，通过实践，我们增强了运用法学理论和法律知识分析问题、解决问题的基本能力，思想上提高了创新意识，通过本次庭审实践，我初步掌握了审案的大致过程，对法律法规的应用有了较为深刻的认识，也充分体会到理论与实践相结合的重要性。对于自己两年多来学习法律知识的成果进行了一次实地检验。这对今后的学习方法和学习方向有巨大的指导意义。在汲取法律知识时，要从法理入手，从应用着眼，做到有的放矢，不能成为只了解相关法条的辞典式的知法者。在自己学习历程中都取得了相当大的成绩。我将在这一片属于我们的天空中挥洒辛勤的汗水，为校园明天绘出一幅美好的蓝图。我相信校园的明天会更加美好！

第四篇：行政诉讼法

三、选择题

1、在行政法律关系双方当事人中，B、必有一方是行政主体

2、行政法律关系的变更是指行政法律关系要素的变更，包括 A、主体变更 B、客体变更 D、内容变更

3、我国行政机关的设置原则是A、适应需要原则 B、精简原则 C、高效率原则 D、依法设置的原则

4、垂直领导是由于业务关系极为密切，上下级行政机关之间采取直接组织与指挥，权利高度集中．如A、民般 B、铁路.5、有权机关命公民担任行政公职叫做D、委任

6、以行政行为是否具备一不定期的法定形式为标准，可以将行政行为会为

7、行政行为撤销的后果是A、自撤销之日起失去法律效力 C、行政行为因行政主任或行政相对方的不同过错归属二有不同的责任结果 D、给相对方带来损失时，行政主体予以适当补偿

8、执行立法制定的行政法规和规章一般称为B、实施条例 C、实施细则 D、实施办法

9、《中华人民共和国汉字治安管理处罚条例》第４４条定：：“对违反交通管理行为处罚的实施办法，由国务院另行规定 ”。此规定属A、立法授权

10、资格许可是允许其享有某种资格或具备某种能力的许可，如A、律师证 B、会计师执照

11、行政许可实施主体的种类主要有B、被授权的具有管理公共事务职能的组织 C、被委托的行政机关 D、法定的行政机关

12、根据我国现行法律、法规的规定，对人身的强制措施主要有（）等。A、收容审查 B、强制传唤 C、强制戒毒 D、强制扣留

13、行政审查的性质是A、行政性 B、执行性 C、强制性

14、金钱制裁的形式有A、支付违约金 C、赔偿损失

15、行政合同的解除方式有B、单方解除 C、协议解除

16、甲乙二人的违法事实和情节相同，但公安、机关对甲裁决拘留，而对乙只罚款５０元，这显然是不公正的。这种行为属于B、同等情况，不同处罚

17、（），不予行政处罚。A、违法行为轻微 B、不满14周岁的人有违法行为的 D、精神病人在发病期间有违法行为的18、行政监督的产体是A、行政机关

19、审计的本质是D、一种经济监督活动

20、行政复机关在接到行政复议申请后，应当在（）进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人。B、5日内

21、对省、自治区人政府贪污设立的派出机关所属的县级地方人民政府行为不服的，向（）申请行政复。C、该派出机关

22、甲殴打乙致轻微伤，公安局对甲作出拘留15日的处罚裁决，甲不服，经复议后，向人民法院起诉，乙作为第三人参加诉讼。关于本案处理，正确的做法有哪些？A、乙有权对一审判决提起上诉 D、人民法院有权变更公安局对甲的处罚

23、李某是县办公室的安全保卫干部，被借调到县公安局，在借调的一次执行任务中，违法剥夺某人的人身自由。在这里，（）是行政赔偿义务机关。B、县公安局

24、某行政机关违法作出没收公民赵某录像机的决定，赵某气愤之极毁了自己的录像机。在本例中，赵某（）的权利。C、没有向国家主张行政赔偿

25、张某重伤他人被刑事拘留。一个月后，公安机关查明张某尚未满14岁，遂依照《刑法》第14条释放张某。张某的父亲提出赔偿要求，按照《国家赔偿法》的规定。公安局如何处理？B、不予赔偿

26、某市西区治安联防队行使该区公安局委托的治安管理权。某日，联防队员周某抓获了有行窃嫌疑的盖某，因盖某拒不说出自己的真实姓名，周某用木棍将盖某殴打致伤。盖某向法院提诉讼。依照《国家赔偿法》的规定，应由谁承担国家赔偿义务？B、区公安分局27、1995年1月5日，钱某因盗窃嫌疑被公安机关刑事拘留。1995年6月1日，法院以盗窃罪终审判处钱某有期徒刑3年。1997年1月，经复查发现钱某犯罪时尚不满16周岁，法院根据刑法规定改判无罪，予以释放。钱某被释后请求国家赔偿，请问应当如何处理？C、应当给予赔偿，损害应从1995年6月1日算至197年1月

28、国家赔偿法规定的侵犯公民人身自由的每日赔偿金应按下述哪一种方法计算？D、上职工年平均工资除以全年法定工作日数

29、王某是有权要求国家赔偿的受害人，在请求国家赔偿期间内王某突然死亡。下列关于王某请求国家赔偿的权利的说法，哪些是正确的？C、转移给他的继承人 D、转移给与他有扶养关系的亲属

30、作出具体行政行为的公务员，因其是以所在国家行政机关名义进行的，C、故不能成为行政诉讼的被告

31、在我国，人民法院审理行政案件，只限于A、就行政机关的具体行政行为的合法性发生的争议

32、甲地A公司将3辆进口车卖给乙地B公司，B公司将汽车运回期间受到乙地工商局查处。工商局以A公司无进口汽车证明，B公司无准运证从事非法运输为由，决定没收3辆汽车。A公司不服该决定提起诉讼。下列哪一内容是本案受理法院的主要审查对象？D、工商局处罚决定的合法性

33、行政复议和行政诉讼活动共同适用的基本原则和规定有哪些？A、不适用调解的规定 B、不停止具体行政行为执行的规定

34、人民法院审理行政案件时，认为地方人民政府制定发布的规章与国务院部、委制定、发布的规章不一致的，应如何处理？D、由最高人民法院送请国务院作出解释或裁决

35、被征地单位农民李某与征地单位发生纠纷，县人民政府依职权作出了强制性的补偿决定，李某不服，向人民法院起诉，人民法院应否受理？D、作为行政案件受理

36、吴某之子在部队学习中死亡，部队将《烈士证书》发给吴某。此后，吴某一直凭《烈士证书》领取抚恤金。1994年，民政局换发《烈士证书》时，未将《烈士证书》换发给吴某，吴某遂向法院提起诉讼。人民法院应当如何处理？A、予以受理

37、行使侦查、检察、审判、监狱管理职权的机关及其工作人员在行使职权时有下列哪种情形并造成受害人名誉权、荣誉权损害的，应当为受害人消除影响、恢复名誉、赔礼道歉？B、违法拘留 C、对没有犯罪事实的人错误逮捕 D、非法拘禁

38、周某被公安局收容审查10天后获释，但公安局未给周某任何书面决定，周某遂在法宝期限内向有管辖权的人民法院提起行政诉讼。人民法院审查起诉时提出的正确要求是什么？C、周某必须指出明确的被告 D、周某必须提出具体诉讼请求和事实依据

39、公民、法人或者其他组织对下列哪些行为可以提起行政诉讼？B、劳动鉴定委员会实施的劳动能力鉴定行为 C、大学根据《学位条例》拒绝发放学位证书的行为 D、注册会计师协会对注册会计师执业让照不予年检的行为

40、如果原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由（）人民法院管辖。D、最先收到起诉状的41、对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼，由（）人民法院管辖。A、被告所在地 B、原告所在地

42、陈某系美国驻北京一公司职员，常住北京市海淀区，某日，陈某从美国经深圳口岸回国，被深圳罗湖海关以直径嫌疑扣留。陈决定提起行政诉讼，有权管辖此案的人民法院是哪些？B、深圳市中级人民法院 D、北京市中级人民法院

43、法定代理人的代理权是基于亲权或者监护权而产生的，因而其在诉讼中居于（）的诉讼地位。B、与原告相类似

44、行政诉讼当事人包括A、原告 B、被告 D、第三人

45、某派出所民警以扰乱社会秩序为由扣押了李某的拖拉机，李某不服，以派出所为被告提起行政诉讼，诉讼过程中，法院认为被告应当是县公安局，要求变更被告，李某拒不同意。法院应当如何处理？C、裁定驳回起诉

46、某市西城区建委根据市政府总体规划，对某大街实施改造，刘某房屋位于改造区。某日，西城区建委改造建设指挥部下达住房安置通知，刘某未搬迁。数日后，区建委工作人员带领50余人强行拆除了刘某房屋，刘某起诉。下列哪个选项是西安被告？C、西城区建委

47、行政诉讼中，哪些权利是被告和第三人均可享有的？A、查阅、补正庭审笔录的权利 B、提出管辖权异议的权利 C、对第一审法院判决上诉的权利 D、向法院申请证据保全的权利

48、执行程序结束后，因发生某些特殊情况需要再次执行的，称为（）C、再执行

49、行政诉讼强制措施有（）等几种。A、训戒 B、责令具结悔过 C、罚款 D、拘留

50、第一审程序是人民法院依照（）权限，对案件进行的初次审理。C、法定管辖

51、张某和李某是邻居。在一起行政案件的执行中，人民法院执行人员将案外人李某的一间房屋当作被执行人张某的房屋强行拆毁。李某提出赔偿请求，该损失应由谁赔偿？C、应当由人民法院负责赔偿

52、胡某未经批准在门前耕地建起一栋小楼，并将该房卖给张某。县土地管理局以胡某非法买卖土地为由，对其作出没收地上建筑及罚款的处罚决定。胡某不服，起诉至法院。诉讼期间，县土地管理局将原来的处罚变更为没收地上建筑，取消了罚款处罚，并动员胡某撤诉。胡某拒不撤诉，法院应当如何处理？（）A、审理原处罚决定

52、刘立因殴打白飞受到公安局处罚，公安局鉴定白飞为轻微伤。白飞认为自己是重伤，以公安局对刘立处罚过轻为由向法院提起行政诉讼。法院在诉讼期间对白飞的伤势重新鉴定，结论为轻伤。法院应当如何处理？（）B、直接变更公安局对刘立的处罚决定

53、人民法院对于下列哪种案件，根据当事人申请，可以收回裁定先予执行？（）C、要求行政机关依法发放抚恤金54、1994年6月，赵某被法院以受贿罪处有期徒刑2年，以贪污罪处有期徒刑3年，合并执行有期徒刑4年。赵某

服刑后不断申诉。1998年2月，法院经审判监督程序对该案再审。再审判决维持了原审法院对赵某受贿罪的判决部分，撤销了对赵某贪污罪的判决部分，随即释放。赵某提起国家赔偿请求，对其请求应如何处理？A、决定不予赔偿

55、行政诉讼中，人民法院对于妨碍诉讼行为采取的强制措施中，须经人民法院院长批准的有哪些？B、1000元以下罚款 C、拘留

56、书证是指记载或表达人的思想或行为，并以其内容或涵义证明案件事实的文字、符号、图画等材料。其形成方式通常有A、收写 B、印刷 C、绘画 D、刻制

57、行政诉讼证据来源于A、原告举证 B、被告举证 C、人民法院依职权收集和保全证据

58、在一行政诉讼案中，被告方某行政机关委托刘律师担任诉讼代理人。刘律师为使案件胜诉，诉讼期间调查收集了充分的证据材料。下列关于刘律师做法的选项哪个是正确的？C、不合适，因为刘律师无自行调查收集证据的权利

59、《治安管理处罚条例》规定：“违反治安管理行为在六个月内，没有发现的，不再追究。”1995年2月1日，高某殴打他人造成轻微伤。同年10月，公安机关根据举报得知高某打人的事实，对高某作出行政处罚，公安相关处罚决定属于下列哪种违法形式？A、超越职权

60、人民法院在处理涉外行政案件时，应严格遵守我国缔结或者参加的有关国际条约的规定，除我国声明保留的条款以外，行政诉讼法与国际条约相抵触的C、适用第三国法律的规定

61、第二审人民法院审理上诉讼行政案件后，根据不同的情况，可以作出（）类型的判决。C、维持原判D、依法改判

62、决定一经送达即发生法律效力A、当事人对人民法院的决定一律不准上诉

63、赵某向工商局申请办理营业执照，工商局以材料不全为由一直未予办理。赵某遂向法院提起诉讼。法院认为赵某符合法定条件，工商局应予办理，判决工商局在一个月内为其办理营业执照。该项判决属于什么类型的判决？B、履行判决

第五篇：行政诉讼法

1、行政诉讼与复议的程序衔接关系：法律法规规定应当先申请行政复议的，当事人应当先申请行政复议，对复议不服可以上诉。法律规定可先申请复议的，当事人可申请复议，对复议不服的在提起行政诉讼，当事人也可不复议直接诉讼。对于法律规定的终局行政行为，当事人对复议决定不服的，不能提起行政诉讼。行政复议法14条。被公安机关处罚的对处罚不服的，可向上一级公安机关申诉。④对于复议前置诉讼，复议机关不受理当事人的复议申请或在规定的期限内不处理，当事人有权直接提起诉讼，此时被告为复议机关。⑤对于选择诉讼，不能既复议又诉讼，如果为之，由最先受理机关受理，复议机关与人民法院同时受理的由提起复议或诉讼的当事人选择。⑥对于选择诉讼，当事人申请复议后经过复议机关同意又申请撤回的，当事人有权在法定期限内提起诉讼。

2、行、民交织解决途径：先后分别进行谁为前提谁优先行政附带民事诉讼（违法的形式）排斥关系，同一项争议已作出裁判的，不得再提起民事诉讼。

3、行政诉讼与民事诉讼的相同点和异同:相同：人民法院在解决行政诉讼案件时，需要照民诉规定采用民诉规则原告因不服行政违法行为提起行政赔偿诉讼后，人民法院在审理赔偿请求部分是在举证责任、能否调节等为题上，与审理民事赔偿诉讼案件处理问题的制度一致。不同：诉讼客体不同，行政诉讼针对行政争议，民事诉讼针对民事争议诉讼主体关系是否恒定，行政诉讼原被告恒定，民事诉讼不恒定当事人权利义务是否对等，行政诉讼平等不对等，民事诉讼为对等，谁主张，谁举证④调节，行政诉讼适用，民事诉讼不适用⑤审判方式不同，行政诉讼和议审判，民事诉讼可以独任审⑥判决方式不同，行政诉讼原则上只对具体行政行为的合法与合理作出相应判决，民事诉讼则针对当事人在民法上权利义务直接作出判断⑦执行方式不同，行政诉讼法对原被告规定不同的执行措施，民诉相同。有权的行政机关可以强制执行而民诉中只能申请人民法院强制执行。

4、行政诉讼的特点：独立的行政法院系统行政法院性质上是行政机关，其成员是行政官吏对于某一纠纷应由行政法院管辖还是有普通法院管辖时，有权限争议法藤解决④处理案件适用行政法原则，法院判力所确定原则构成行政诉讼法基本原则⑤实行三审终审原则，一身二审终审为例外的行政诉讼审判结构。

5、我国行政诉讼分类：一般与特别诉讼确认、撤销、变更、履行、赔偿之诉人身权、财产权、其他权诉讼④复议前置与选择诉讼⑤不动产之诉和动产之诉

6、行政诉讼的基本原则：人民法院依法独立行使行政审判权原则以事实为根据，一法律为准绳原则对具体行政行人为进行具体合法性原则④当事人诉讼法律地位平等原则⑤民族语言文字原则⑥辩论原则：在人民法院的主持下，当事人为维护自己的权益，向人民法院提出诉讼请求或反驳对方的诉讼请求，并出示有关证据和对法庭出示的证据进行质证、辩论的基本制度⑦合议、回避、公开、审判、两审终审原则。

7、中级人民法院管辖：第十四条规定，中级人民法院管辖的第一审行政案件有三类确认发明专利权案件海关处理的案件对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民正发生所做的具体行政行为提起诉讼的案件④本辖区内重大、复杂的第一审案件

8、复议决定改变原具体行为的情形：复议决定改变原具体行政行为所认定的主要事实和证据的改变原具体行政行为所适用的规范依据且定性产生影响的撤销、部分撤销或者变更行政行为处理结果的9、特殊区域管辖的两种情形：对限制人身自由的具体行政强制措施不服而提起的诉讼，由被告所在地或者原告所在地法院管辖不动产诉讼要由不动产所在地法院管辖

10、起诉条件：原告是认为集体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织有明确的被告有具体的诉讼请求和事实根据④属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖

11、复议前置：对具体行政行为不符的，必须经过复议程序才能进行到诉讼阶段。如对行政机关确认土地、森林等自然资源的所有权或只用全受侵犯的。例外：对涉及自然资源所有权或使用权的行政处罚、行政强制措施等行为提起诉讼的。

12、自愿申请撤诉的情形：被诉具体行为无任何变化，原告申请撤诉被告改变被诉具体行为，原告同意并申请撤诉

13、视为申请撤诉：原告经合法传唤，无正当理由拒不到庭的原告未经法庭许可中途退庭的原告为按规定的期限预交案件受理费，又不提出缓交、减交或者提交申请，或提出申请未被允许的14、行政诉讼当事人：因具体行政行为发生争议，以自己的名义进行诉讼，并受人民法院裁判拘束的主体。在第一审程序的称谓：原告、被告、第三人，第二审程序中：上诉人被上诉人，执行程序中为申请执行人与被申请执行人

15、社会团体只能经其成员委托称谓诉讼代理人而不具备原告资格

16、企业投资人的原告资格问题：一，规定联合企业、中为合资企业、中外或所企业的联营、合营、合作各方，认为联营、合营、合作企业权益或者自己乙方哈法权益受到具体行政行为侵害的，均可以以自己的名义提起诉讼，二，规定贵分支企业的股东大会、股东代表大会、董事等认为行政机关作出的具体行政行为侵犯企业经营自主权的，可以以企业名义提起诉讼

17、经复议条件原告的确定：一，复议申请人，二，在复议程序中被追加的第三人。三，没有参与复议程序，但与复议决定有法律上利害关系的公民、法人、其他组织

18、房屋的所有权和使用权人均与该处分行为有利害关系具有原告资格。农村土地承包使用权人可以自己的名义提起行政诉讼。

19、被告：实质由原告指控其具体行政行为违法侵犯原告的合法权益，并经有人民法院通知应诉的行政机关或法律、法规、规章授权的组织 20、行政复议与行政诉讼：相似：1.两者解决的问题都是行政争议 2.两者解决争议的实体法依据都是行政法律法规 3.两者生效的裁决和判决对当事人双方都有约束力 4.解决行政争议的机构都是国家机关 不同：1.受理机关不同，分别为行政机关和法院 2.解决争议的性质不同，分别为行政行为和司法行为 3.适用的程度不同，分别适用行政复议程序和行政诉讼程序 4.审查强度不同，行政诉讼原则上只能进行合法性审查，而行政复议可以进行合法性和适当性审查 5.受理和审查的范围不同，行政复议法规定对于国务院部门的规定，县级以上各级人民政府及其工作部门的规定，乡镇人民政府的规定等规范性文件可以一并向行政复议机关提出审查申请，而行政诉讼法只能对其具体行政行为提出