论执行担保的几个特点

第一篇：论执行担保的几个特点

论执行担保的几个特点

作者：赵成日 | 文章来源：中国法制新闻网 | 更新时间：2008-10-18

执行担保有以下几个法律特征：

（一）执行担保必须是在执行过程中，被执行人由于暂无偿付能力而要求暂缓执行向人民法院提供的担保，保证在暂缓执行的期限内履行义务。被执行人提供的担保既可以是抵押物，也可以是由他人提供担保。

（二）被执行人提出执行担保须经申请执行人同意。如果申请执行人不同意，执行担保不成立，应当继续执行。

（三）被执行人担保须经人民法院审查决定。被执行人以抵押物作担保的，须向担保人讲明不得变卖、转让、隐藏和转移，并可通知有关部门予以协助配合，必要时还可公示。由他人担保的，担保人应当是具有代偿能力的公民、个体工商户、农村承包经营户、个人合伙、合伙型联营，私营企业、企业法人和实行企业化管理的事业法人及其他经济组织，党政机关和隶属党政机关编制序列的事业单位、军事机关、工会、共青团、妇联、文联、科协和各种协会、学会及民主党派等不能为被执行人提供担保。但法律或行政规章另有规定的除外。

人民法院经过审查，对担保合法、可靠、范围明确并经申请执行人同意的，可决定在一定期限内暂缓执行。暂缓执行的期限一般不超过一年。

（四）被执行人逾期仍不履行义务时，对其财产强制执行。由他人担保的，被执行人的财产不足清偿债务或无财产可供执行时，人民法院应责令担保人在担保范围内限期履行被执行人的义务。担保人逾期不履行的，强制执行其财产。如果被执行人在暂缓执行的期限内偿还了债务，就不发生执行抵押物或担保人财产的问题。被执行人对其抵押的财产或担保人对其担保的财产在担保期间有转移、丢失等行为的，人民法院恢复强制执行，担保人应承担连带责任。

执行中的担保，在执行中经常发生，特别是由他人提供担保的，在执行实践中较为常见。执行担保实质上是对原有法律关系的一种延伸，原来的法律关系并没有发生质的变化，对申请执行人的债权也没有产生质的影响。担保人既然在执行中以自己的财产来担保被执行人在暂缓执行的期限内履行义务，所以当被执行人逾期仍不履行义务时，担保人当然有义务来代替被执行人偿还债务。执行担保是在执行中发生的，事实清楚，法律关系简单，当被执行人违约、逾期不履行时，人民法院有权执行被执行人的担保财产或担保人的财产。无论是执行被执行人的担保财产还是执行担保人的财产，实际上还是执行原生效的法律文书。因此，我们认为，不需要再制作新的法律文书作为执行根据，而仍是以原有的生效法律文书作为执行的依据。

第二篇：执行担保如何适用法律

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执行担保如何适用法律

一、执行担保如何适用法律

执行担保分为被执行人或者他人提供财产担保、他人提供保证等形式。由于执行担保是一种特殊的担保，如何适用法律的问题一直存在争议。

一种观点认为，执行担保是一种担保形式，就应当受《中华人民共和国担保法》和《中华人民共和国物权法》的调整和规范。另一种观点认为，执行担保不同于民事担保，只能适用《民事诉讼法》及其相关解释的规定，不应当适用《担保法》和《物权法》的规定。笔者认为，执行担保不同于民事担保，执行担保是担保人向人民法院提供的担保，这种担保行为不是民事行为，而是法律行为，执行担保具有强制执行效力。那么，执行担保应不应当适用《物权法》和《担保法》相关规定呢?对于这个问题的回答不能简单的肯定或否定，要根据具体情况确定：

1、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解

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释》第四百七十条规定：“根据民事诉讼法第二百三十一条规定向人民法院提供执行担保的，可以由被执行人或者他人提供财产担保，也可以由他人提供保证。担保人应当具有代为履行或者代为承担赔偿责任的能力，他人提供执行保证的，应当向执行法院出具保证书，并将保证书副本送交申请执行人。被执行人或者他人提供财产担保的，应当参照物权法、担保法的有关规定办理相应手续。”《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第84条规定：“被执行人或其担保人向人民法院提供执行担保的，应当依据《中华人民共和国担保法》的有关规定，按照担保物的种类、性质，将担保物移交执行法院，或依法到有关机关办理登记手续。”《民诉法解释》和《执行规定》只是明确和进一步明确了担保人提供财产担保时应当依照《物权法》和《担保法》的规定办理相关手续，并没有明确阐释提供财产担保应当遵循《担保法》和《物权法》的其他规定。

2、《民诉法解释》第四百七十条规定担保人向执行法院出具的保证书亦不属于保证合同范畴，它不是平等主体之间订立的，也不受保证合同格式的制约，保证书具有强制执行效力，保证合同本身不具有。由此我们可以得出结论，执行担保不同于其他担保，不能生搬硬套《担保法》和《物权法》的相关规定。但是目前有关执行担保适用的法律条文少之又少，具有可操作性的条文更是寥寥无几，个别条文因缺乏相互印证，还容易发生理解上的歧义，继而导致执行工作不规范甚至导致违法执行。如《民诉法解释》第四百七十一条规定：“被执行人

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在人民法院决定暂缓执行的期限届满后仍不履行义务的，人民法院可以直接执行担保财产，或者裁定执行担保人的财产，但执行担保人的财产以担保人应当履行义务部分的财产为限。”有人就理解为直接执行的担保财产包括他人提供财产担保的财产，其实是不正确的。正确的理解应该是人民法院可以直接执行的担保财产专指被执行人提供财产担保的财产，他人提供财产担保的财产和保证人的其他财产不能直接执行，必须经过裁定，否则将会导致程序错误。

二、担保人死亡能否执行其遗产

《民事诉讼法》第二百三十二条规定：“作为被执行人的公民死亡的，以其遗产偿还债务。”《解释》第四百七十五条规定：“作为被执行人的公民死亡，其遗产继承人没有放弃继承的，人民法院可以裁定变更被执行人，由该继承人在遗产的范围内偿还债务。继承人放弃继承的，人民法院可以直接执行被执行人的遗产。”但是在执行担保案件中，作为担保人的公民死亡，其遗产是否可以作为担保财产执行?法律及其司法解释对此没有作出明确规定。有一种观点认为，执行担保既然分为财产担保和保证，从法律层面上就赋予了担保人选择物的担保和人的担保的权利。担保人选择设定的是财产担保，担保人死亡并不影响对担保财产的执行;担保人选择设定的是保证，担保人死亡，担保主体消失，担保责任自然消失，人民法院不能对担保人的遗产执行。

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笔者不赞同这种观点，《执行规定》第85条规定：“人民法院在审理案件期间，保证人为被执行人提供保证，人民法院据此未对被执行人的财产采取保全措施或解除保全措施的，案件审结后如果被执行人无财产可供执行或其财产不足清偿债务时，即使生效法律文书中未确定保证人承担责任，人民法院有权裁定执行保证人在保证责任范围内的财产。”可见，执行担保人虽然不是被执行人，但在执行程序中的地位等同于被执行人。执行担保与其他担保相比，更具严肃性和强制性。因此，担保人死亡应当比照被执行人死亡的相关规定执行。也就是说，作为执行担保人的公民死亡的，以其遗产作为担保财产承担担保义务。作为执行担保人的公民死亡，其遗产继承人没有放弃继承的，人民法院可以变更担保人，由该继承人向执行法院出具保证书，在担保人遗产范围内承担或者继续承担担保责任。继承人放弃继承的，人民法院可以裁定执行担保人的遗产。

当担保人履行担保义务后死亡或者担保期间担保人死亡的，在其遗产继承人履行担保义务或者人民法院直接执行担保人遗产后，关于执行担保追偿权的问题，目前还没有对此作出明确的规定。执行担保追偿权涉及担保人及其利害关系人的合法权利的保护，不能也不应该成为法律遗漏的问题，应当尽快加以修改和完善。

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第三篇：论辛词特点

论辛词特点

第一次听到辛弃疾的名字时，你可能觉得霍去病的名字有点相似。确实有关辛弃疾的名字的说法是他的爷爷辛赞希望他像霍去病那样建功立业，所以起名弃疾。在现实中，辛弃疾一生人一直都想建功立业的，可是天不从人愿。

在辛弃疾南归之后，不但没有受到朝廷应有的重用，反而屡遭猜忌和打击，一生“以气节自负，以功业自许”的辛弃疾也曾多次奔走呼号于统治者之间，以恢复中原、拯救中原父老为己任，一上孝宗《美芹十论》，再上丞相《九议》陈清利弊，分析形势，力主恢复。然而他所得到的，是南宋统治者和权臣们的白眼，甚至是陷害和打击。或许正因如此，主战派的辛弃疾的绝大部分词抒写力图恢复国家统一的爱国情怀，倾诉壮志难酬的悲愤，并且以豪放为主。热情洋溢，慷慨悲壮，笔力雄厚。借助于各类典故，曲折隐晦地表现在词作之中，或托古讽今，或借古喻今，或痛斥权臣奸佞，或用以自况，全部都蕴含着诗人的爱与憎，好与恶。

以下选取辛弃疾的两篇经典作品来进行辛词赏析：

《水龙吟·登建康赏心亭》

楚天千里清秋，水随天去秋无际。遥岑远目，献愁供恨，玉簪螺髻。落日楼头，断鸿声里，江南游子。把吴钩看了，栏杆拍遍，无人会，登临意。

休说鲈鱼堪脍，尽西风，季鹰归未？求田问舍，怕应羞见，刘郎才气。可惜流年，忧愁风雨，树犹如此！倩何人唤取，红巾翠袖，揾英雄泪?

《永遇乐·京口北固亭怀古》

千古江山，英雄无觅孙仲谋处。舞榭歌台，风流总被雨打风吹去。斜阳草树，寻常巷陌。人道寄奴曾住。想当年，金戈铁马，气吞万里如虎。

元嘉草草，封狼居胥，赢得仓皇北顾。四十三年，望中犹记，烽火扬州路。可堪回首，佛狸祠下，一片神鸦社鼓。凭谁问：廉颇老矣，尚能饭否？

“楚天千里清秋，水随天去秋无际。” 《水龙吟·登建康赏心亭》的上阕一开始以无际楚天与滚滚长江作背景，如此肃杀的、辽阔的情景触发了家国之恨和乡关之思。“金戈铁马，气吞万里如虎”的澎拜战场，意境宏大，气势雄壮，风格慷慨豪放。把坚定的抗战决心，炽热的爱国热情，顽强的斗争精神，豪迈的英雄气概，熔铸在宏大的意境中，构成了他爱国词最突出的基调境界阔大，这两首词都体现出辛弃疾的豪放情怀，在手法上取景辽阔壮大。

在《水龙吟·登建康赏心亭》的下阕与《永遇乐·京口北固亭怀古》，诗人连用数典，表达了他的理想、抱负。

先谈谈辛词大量用典的原因，辛词的大量用典绝非偶然，词的形式精悍而篇幅有限，作者痛斥权臣误国、统治阶级懦弱无能，寄壮志、舒愤懑而有时又有所顾忌，这样的矛盾，通过用典均可以得到很好的解决；再加上辛弃疾本人文学修养丰厚，能“驱使庄骚经史，无一点斧凿痕”，这样大量的用典，作为辛词的一大特色，也成为辛词的必然。

特点之一：连用数典，曲折深刻地表达自己的思想感情。

在《水龙吟·登建康赏心亭》的下阕中“休说鲈鱼堪脍，尽西风，季鹰归未？”用晋人张翰典：虽说壮志未酬，怎么能像张翰那样，一心只想着故乡的羹鲈鱼脍呢？“求田问舍，怕应羞见，刘郎才气。”再用三国许氾典：胸无大志，只想求田问舍的人，又有什么出息呢？继而用东晋桓温典：年复一年，日复一日，光阴虚度，壮志难酬的痛苦又怎么能忍受呢？这三个典故，孤立地看来，可说是风马牛不相及，但辛弃疾巧妙地将其连为一体，不仅深刻真挚地表达了自己欲图抱负而不能的痛苦心情，而且三个典故含意逐步加深，产生了荡气回肠的艺术效果，使典故有了新的生命力。

特点之二：灵活运用反典

运用张翰因挂恋故乡的羹鲈鱼脍而弃官还乡的典故，这个典故一直是过去文人歌颂的典型，可是辛弃疾却把这个典故反过来讲。用此表达诗人自身的怀才不遇，壮志难酬，自身负国家使命，却是难回北方的游子。

特点之三：委婉曲折地表情达意

辛弃疾南归后不仅不得重用，反而无端地遭受挫折，猜忌和打击，这样他就不能过于真露地表现自己的真情实感而常常借用曲笔，主要的就是用典“元嘉草草，封狼居胥，赢得仓皇北顾。”用南朝宋刘裕典警示南宋统治者韩侂胄，草率用兵的恶果……如此种种，任意驱遣古典，典尽其意而又委婉深沉，却又无不使人觉得恰到好处。

最后我对辛词的看法：诗人辛弃疾是一名将领人才可是朝廷没用重用他去抗击北金，且屡次无端被贬。前因决定他是一个豪放派诗人，诗词多以战争为题材，抒发抗击北金的心愿。后因决定他诗词中运用大量典故，委婉曲折地他内心的愤懑。两者结合形成的辛词的一大特点。

第四篇：浅谈执行担保中担保的方式

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浅谈执行担保中担保的方式

浅谈执行担保中担保的方式

担保行为不仅仅可以发生在民商事关系中，也可以发生在司法程序中(如在法院执行程序中的执行担保)，所以我国《担保法》及《也同样适用于执行中的担保行为。但是，执行程序中的担保行为又与民商事关系中发生的担保有很多的不同之处，因此，在《担保法》及其司法解释的适用上也会有各自的不相同之处。依据《担保法》及其司法解释的相关规定，适用于民商事关系中的担保方式共有五种，即保证、抵押、质押、留置、定金，而由于执行程序在司法程序中的特殊性，只有保证、抵押、质押三种方式适用于执行程序。

一、执行担保中的保证

执行担保中的保证是指保证人经申请执行人同意，向执行法院作出保证，当被执行人不履行生效法律文书确定的义务时，由其代为清偿的行为。该保证行为适用于《担保法》及其司法解释中的相关规定，但应当注意以下几个方面，主要以与民商事关系中的保证不同之处相

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比较而言：

1、保证的对象不同。民商事关系中的保证是保证人向债权人提供担保，而执行中的保证是保证人向执行法院担保。执行程序中的保证是在非平等主体之间的行为，当被执行人在保证期间届满时仍未能自动履行义务，无须通过诉讼程序，就可以直接强制执行保证人的财产。

2、保证期间不同。民事商关系中的保证期间是根据当事人约定或者法律规定，债权人应当向债务人或者保证人主张权利的期间。在此期间内，债权人没有主张权利，则保证人不再承担责任。而在执行程序中的保证期间是只要被执行人没有履行生效法律文书所确定的义务，就永远依附于主债务的存在而存在，不发生保证期间届满的后果。

3、保证方式不同。民商事关系中的保证有一般责任保证和连带责任保证。而执行程序中的保证，依据《民事诉讼法》第212条的规定：在执行中，被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人同意的，人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限，被执行人逾期不履行的，人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。”因此，执行中保证人的责任只能是连带责任保证。

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二、执行担保中的抵押

执行担保中的抵押是指被执行人或第三人以不转移《担保法》第34条所列财产的占有，将该财产作为被执行人履行生效法律文书所确定的债务的担保。被执行人逾期不履行的，执行法院有权将该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿给申请人。在执行实践中，应适用《担保法》及其司法解释中的相关规定，但也应注意以下几个方面：

1、执行法院不以一方当事人的身份与抵押人订立抵押担保合同。在执行担保中，只要被执行人或第三人依据《担保法》第39条的规定，向执行法院提交执行抵押担保书即可。

2、执行担保中的抵押不需要严格按照《担保法》第41条及司法解释第132的规定办理抵押物的登记手续，执行法院只要接受了抵押并将抵押财产的权利证书予以扣押，抵押关系即告成立和生效。

3、执行担保中的抵押，在暂缓执行期限届满后，被执行人仍未履行义务的，执行法院可以直接裁定执行抵押物，也可以执行被执行人的其他财产。

三、执行担保中的质押

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执行担保中的质押是指被执行人或第三人将其动产或财产权利移交法院占有，以该动产或财产权利作为被执行人履行生效法律文书确定的义务的担保。当被执行人在暂缓期间届满后仍不履行生效法律文书所确定的义务，执行法院可以直接以该动产或财产权利折价或者以拍卖、变卖该动产或财产权利的价款优先清偿给申请人。在执行实践中，执行担保中的质押适用《担保法》及其司法解释应注意以下几个方面：

1、用动产作执行担保中的质押的，该动产如果有明确的权属证书，执行法院只要将动产的权属证书予以扣押，质押关系即为成立和生效。对于没有明确的权属证书的动产，应将质押物移交至执行法院，可以交付申请人保管，因申请人保管不善而导致质押物灭失或毁损的，由申请人承担保管质押物不善的民事赔偿责任。如果执行法院认为质押物不便于保管，申请执行人也不接受保管的，也可以委托仓库等保管机构保管，费用由担保人支付。如果没有仓库可委托的，执行法院不应确认和接受该质押担保。

2、用财产权利作执行担保中的质押的，应根据最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第132条的规定，对质押的财产权利的权属证书予以扣押，同时向有关部门发出协助执

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行通知书，要求其在规定的时间内不予办理担保财产权利的转移手续。

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第五篇：执行担保的抵押方式的适用

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执行担保的抵押方式的适用

抵押是指债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产作为债权的担保。抵押是担保的一种方式。抵押担保成立后，当债务人不履行债务时，债权人有权依法以抵押物折价或以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿。

执行担保也适用一般抵押方式。执行担保中的抵押，是指被执行人或第三人不转移自己财产的占有，将自己的财产作为被执行人履行生效法律文书确定的义务的担保。在执行抵押担保中，被执行人可以以自己的财产抵押，第三人也可以以自己的财产为被执行人提供抵押;执行抵押所担保的对象是被执行人应当履行的生效法律文书确定的义务，即申请执行人已经法定程序确认的债权。

执行抵押担保适用《担保法》的有关规定，但有三个问题需要进一步明确：

一是人民法院不以一方当事人的身份与抵押人签订抵押担保合同。根据《担保法》的规定，债权人与抵押人设立抵押担保关系，应

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当签订抵押担保合同。但是，在执行担保中，因人民法院不是一方当事人，也不是债权人。因此，人民法院不能以一方当事人的身份与抵押人签订抵押合同，不能以合同形式确定双方的权利义务关系。在实践中，被执行人或第三人依据《担保法》第三十九条规定的内容，向人民法院提交执行担保书，即可代替抵押合同。

二是抵押人以《担保法》第四十二条规定的财产提供抵押的，应当到有关机关办理抵押物登记。否则，执行抵押担保书不具有法律效力。抵押人以《担保法》第四十二条规定以外的其他财产抵押的，可以自愿到公证部门登记，也可以不登记。不论是否登记，经法院认可后即有效，未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。

三是暂缓执行期届满，被执行人仍未履行义务，不需要经过诉讼程序确认抵押担保关系和责任，人民法院可以直接裁定执行抵押物，也可以执行被执行人的其他财产。在执行第三人提供担保的抵押物时，应当以抵押担保责任范围为限。

三、执行担保的质押方式的适用

质押，是指债务人或第三人将其动产或财产权利移交债权人占有或依法办理登记手续，以该财产作为债权的担保。当担保期满时，债务人不履行义务的，债权人有权依法以该财产折价或以拍卖、变卖、法律咨询s.yingle.com

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转让该财产价款优先受偿。

执行担保的质押，是指被执行人或第三人将其动产或财产权利移交法院占有，或依法办理登记手续，以该财产作为被执行人履行生效法律文书确定的义务的担保。当被执行人在暂缓期间届满后仍不履行义务，人民法院无需经过诉讼，就可以直接依法处理质押物，用价款清偿被执行人的债务。

执行担保的质押适用《担保法》的有关规定，但它与执行抵押一样，人民法院不以一方当事人的身份与出质人签订质押合同，只要出质人按照《担保法》第六十五条规定的内容，向人民法院提交执行担保质押书，移交质物或办理登记，并经申请执行人同意和法院认可，质押关系即告成立。

在移交质押物问题上，我们认为，如果法院不便保管，可以交付申请执行人保管，因申请执行人保管不善致使质押物灭失或毁损的，可以按照《担保法》第六十九条规定处理，由申请执行人承担赔偿责任。如果法院认为不便保管，申请执行人也不接受保管，法院就不应接受质押担保。

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