宋才发：不当得利行为认定及赔偿探讨

第一篇：宋才发：不当得利行为认定及赔偿探讨

宋才发：不当得利行为认定及赔偿探讨

不当得利行为认定及赔偿探讨

宋才发*

(一)不当得利行为是指在法律上没有根据而获得利益的行为。在日常生活中，无法律上原因占有、使用或消费他人之物品的不当得利情况较多。譬如，拾得物品不归还失主、擅自使用他人闲置的房舍、在他人墙壁上悬挂广告招牌、未购票而搭乘公共汽车、误以他人的食物为己有而食用、利用他人的照片作营业广告等。实务上最为常见的不当得利，有如租赁关系消灭后，原承租人未交还租赁的房屋、土地使用权等，继续使用并收益。因此，不当得利实质上是使他人受损失而自己获得利益的不正当行为。从道德和法律双重视角考察，不当得利人(即受益人)理应将其所得利益还给受损失的人(即受害人)。如果不是这样，受益人与受害人之间就会因不当得利而产生某种债权债务关系。在这里，受益人是不当得利的债务人，而受害人则是不当得利之债的债权人，不当得利行为正是该债发生的内在根据。

不当得利的构成要件。不当得利是一种法律事实，虽然目前我国法律还没有制裁不当得利行为的具体而明确的规定，但《中华人民共和国民法通则》第79条已经从正面作了阐释：“所有人不明的埋藏物、隐藏物，归国家所有。接收单位应对上缴单位或者个人，给予表扬或者物质奖励。拾得遗失物、漂流物或者失散的饲养动物，应归还失主，因此而支出的费用由失主偿还。”第92条还明确规定：“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当

1将取得的不当利益返还受损失的人。”因此，不当得利的构成要件由四个方面构成：(1)一方取得利益。如果一方只是损害了他方的财产，而自己并没有取得任何利益，也许要承担民事赔偿责任，但不能构成不当得利之债。这里所说的“一方得利益”，是指因一定事实而增加当事人的财产利益。当然，这里的“财产利益”既包括财产的积极增加，也包括财产的消极增加。(2)他人受到损失。他人受到损失是指因一定事实的出现，而使他人财产利益受到损失。这种损失既可能是直接损失(他人现有财产数额的减少)，也可能是间接损失(如他人财产本应增加而未增加，某人有可能得到的利益正是因他人受损失而获得)。譬如，无合法根据在土地承包期满后不归还土地使用权而继续耕种，自己取得了利益而使土地权所有者损失了利益。(3)利益和损失之间有因果关系。即是说得利者和失利者之间，得利者的获利是以失利者利益的损失为条件的，或者说他人的损失是由于一方取得不当利益而造成的。尽管损失和利益的范围可以不相同，损失和得利的表现形式也不相同，损失和得利的发生时期也不相同，但它们之间内在地存在着利益与损失之间的因果关系。(4)没有合法根据。这里的“没有合法根据”是指该项利益的取得没有合法根据，或者说缺乏法律的支持。在一个法治社会里，任何利益的取得都应当有充分的法律上的根据，或者直接依据法律，或者直接依据法行为。如果某种利益的取得，既没有合法的根据，又非直接依据法律或法律行为，则应认定该利益取得的行为属不当得利之侵权行为。

不当得利之债的内容。不当得利在我国台湾省的《民法》中规定得较为详细，该法(第二编“债”)第179条规定：“无法律上之原因而受利益，致他人受损害者，应返还其利益。*1作者简介 宋才发（1953—），湖北武穴人，法学博士，中央民族大学法学院院长、教授，博士研究生导师。

《中华人民共和国常用法律大全》(上卷)，法律出版社1996年版，第244、246页。虽有法律上之原因，而其后已不存在者，亦同。”该法解释说，凡无法律上的原因而受到利益，同时致使他人受到损害，不可不返还利益于他人，否则于事理不合。其先虽有法理上的原因，而其后该法理原因又不存在(如撤销契约或解除契约之类)，亦应返还其利益。因此，不当得利成立后，便发生了不当得利的债权债务关系，受益人与受损人之间便形成“请求返还不当得利的权利”与“返还不当得利的义务”关系。从前者来看，请求返还不当得利是受损人的权利，是不当得利之债内容的一个方面，其性质属于债权。受损人的不当得利返还请求权可以与其他请求权并存。不当得利返还请求可以与所有物返还请求权并存，可以与侵权损害赔偿请求权并存，可以与合同履行的请求权并存，亦可与合同期满后标的物返还请求权并存。从后者来看，受益人负有返还不当得利的义务，但应根据受益人是否知情(或善意)，确定不同的利益返还范围。(1)受益为恶意。受益人在取得利益时明知是没有合法根据的，其返还利益的范围是受益人取得利益时的数额，即使该利益在返还时已经减少甚至不复存在，返还义务也不能免除。(2)受益人为善意。受益人在取得利益时不知道没有合法根据，其返还利益的范围以利益尚存的部分(现存利益)为限；如利益已不存在，则不负返还义务。(3)受益人在取得利益时为善意，而事后又变为恶意的，其返还范围应以恶意开始之时存在的利益为准。

1(二)

必须依法确认敲诈勒索与不当得利的本质区别。从法理上讲，“敲诈勒索”行为是《中华人民共和国刑法》规定的犯罪行为，它是以威胁或者要挟的方法，达到非法占有他人财物的目的。譬如，受害人如果不答应行为人的财产要求，行为人就以伤害或杀害被害人或其家属相威胁；也有以损害被害人的更大、更多的财产或者揭发被害人的隐私相威胁。而不当得利，主要是指其获利行为没有合法根据，或没有当事人的约定，使受害人受到损失而自己得到利益的事实。因此，两者虽有相似之处，但有本质区别。在处置方法上，前者应依法追究刑事责任，后者只能请求民事赔偿。譬如，1998年5月某县粮油加工厂进行公开拍卖，言明本厂职工买厂可优惠。该厂职工A产生了买厂的念头，找B商议合伙，B表示同意。A于5月14日以自己的名义报了名，并交了5.5万元的风险金。5月15日C也报名参加竞买，在厂门口与A相识，并对A讲他也报了名，有啥事到西关村他岳父家找他。5月17日A去西关村找C未见，返回途中碰见C、B和D，几个人便一起去了餐馆，C讲他前几次买厂未成，这次决心要买。A、B二人讲到也要买厂，后经D从中说合，表示由C付给A、B10万元并要求其二人不要参加竞买。饭后C随D又去考察了粮油加工厂并请E说合，E明确告知这是违法的，这事不可为。但C不听E的劝阻，下午又去找A、B协商，让A、B二人退出竞买，报酬给付不变，A、B二人表示同意。5月18日，在拍卖会前C醒悟，与其妻找到A、B二人，并向其告知此事是违法的，要求A、B二人继续参加竞买，但A、B二人不同意。当时，C按协议参加了拍卖会，并以202万元将厂买到手。A、B二人及D多次找C索要10万元，C以工作忙为由不予兑现。6月1日，A、B二人再次让D约C在酒店磋商此事，C只答应给付3万元。D提出给付7万元，C不同意。B听后对C讲：“你是个男子汉，你敢把裙子穿上，在街上转一圈，我一分钱都不要了。”说着拿起一把菜刀将自己的左手小指一节砍下。几天后C让其妻弟找人从中说合后，给 A、B二送去现金8万元。7月20日左右，该县政府受到上级的批评后，决定粮油加工厂不予拍卖，要收回。故此，C花了钱而未买成厂，他向公安机关告发了A、B二人。8月21日，公安机关以涉嫌敲诈勒索罪刑事拘留了A、B。9月24日检察机关向法院提起公诉。公诉机关认为，二被告人在企业改制拍卖活动中与他人恶意串通，在受害人C醒悟后仍索要非法约定的钱财，并通过自伤行为给受害人精神上造成压力，使受害人被迫给付其8万元，其行为已构成敲诈勒索罪，应按《中华人民共和国刑法》第274条之规定，予以 1林纪东、郑玉波等编：《新编六法全书》，台北市五南图书出版公司1986年改订版，第91页。处罚。我们认为，A、B之行为应属不当得利，不构成敲诈勒索罪。因为本案的行为主体是A、B，客体是合法的法律关系，C的8万元财产之所以被A、B非法所得，与C的过错行为有直接关系。主观方面，双方有协议，A、B退出竞买，C独享竞买权利，C所享有的这种权利是非法的权利，而B将自己的左手小指砍下一节，是一种自伤行为，而非他伤行为，这就是说，B有勒索的用意，并无敲诈的事实。

占有遗忘物构成侵占罪。遣忘物是指财物所有人和持有人因一时疏忽，而将物品遣忘在某处，从而丧失了对财物的控制；如果失去控制时间过长，物品被他人拿走，该遗忘物品即成了民法意义上的“遗失物”。对于遗忘物或遗失物的拾得者，应当设法归还失主。如果属恶意取得，而后又非法占有，则该行为超出了“不当得利”规定的范畴而构成侵占罪。譬如，犯罪嫌疑人刘某在乘坐出租车时，发现座位上有一钱包，他明知是其他乘客失落的，却偷偷装入自己口袋。将钱包内1000美元、500元外汇券据为己有，后被查获。在该案例中，刘某的行为应认定为不当得利。又譬如，1998年9月20日晚，被告人张某与被害人石某等人在饭店用餐，晚11时许，几人用餐完毕后准备离去。在饭店门外，张某发现石某随身携带的皮包遗忘在餐厅，就以喝茶为名返回餐厅，从包内窃得用塑料袋包着的现金人民币2万余元。后张某回到其乘坐的由石某租用的卡车上，将一部分钱款装入自己的背包内。此时，石某想起皮包遗忘在餐厅，马上返回，找到了皮包，但发现包内现金已丢失，遂向公安机关报案。张某见此，将余款连同包装的塑料袋一并置于驾驶室后的横梁上。公安人员接报后，对所有在场人员进行了盘问，在盘问张某时，张某交代了上述非法占有行为。公安人员从其包内起获了赃款4000余元，并从卡车横梁上查获其余赃款1.7万余元。在本案中，石某用餐后离去，因疏忽忘记携带皮包，尽管马上想起了遗忘的皮包并寻找，但显然这段时间中存在遗忘皮包的事实。石某的皮包尽管遗忘的时间不长，然而在这段时间中，石某本人和其他有关人员丧失了对皮包的控制，皮包是失去控制的遗忘物。张某溜回餐厅拿走皮包中的现金的行为尽管具有一定的秘密性，但只是其为了达到非法占有的目的。因此，张某非法占有石某遗忘在饭

2店内皮包中的现金，直至在公安人员盘问下才交出的行为，构成了侵占(遗忘物)罪。

恶意“不当得利”应予赔偿。譬如，2000年1月1日，河南省南台县的张海光邀请朋友来家做客。下午4时许，在张海光应邀之列的刘占发骑着摩托车来到张家，他将摩托车停放在大门口后，会同几位旧友在堂屋内欢聚饮酒。这时，一小偷趁他们喝到兴头上，大模大样地将刘占发的摩托骑上就走。当小偷骑到贾庆山门前时，贾庆山发现一陌生青年人所骑摩托是邻居刘占发的，就拦截盘问。小偷见势不妙，弃车而逃。第二天早上待刘占发酒醒后，才知摩托丢失，正发愁如何寻找时，贾庆山到刘家告诉刘占发，他拦截小偷偷摩托之事。刘占发闻言，不胜感激，遂以200元酬金致谢贾庆山，贾庆山用手挡住刘占发：“这样吧，你这辆价值1万元的摩托车款平分一半给我，不然这辆摩托车就是我的。”刘占发再三与贾庆山协商无果后，一纸诉状告到法院。2月1日，河南省南召县人民法院公开审理了此案。法院查明事实后，认定贾庆山要求平分摩托车款，属不当得利，不予保护。但经再三调解，贾庆山仍不同意返还。故法院依据《民法通则》第92条、最高人民法院关于适用《民法通则》若干问题意见第131条之规定，判决被告贾庆山在判决书生效之日后返还摩托给原告，原告刘占发

3支付贾庆山看管一天摩托车费10元，诉讼费410元由被告贾庆山承担。

错领汇款得返还。譬如，1998年4月，王某在四川省三台县给河南省禹州市朱阁乡刘冲村二组的邵顺昌汇款3000元，填汇款通知单时，地址错填为禹州市朱阁乡六村二组。汇款单到禹州后被投到朱阁乡朱阁村六组即被告邵顺昌处，被告持此汇单于1998年5月7日在禹州市邮政局领取汇款3000元。后来，朱阁乡刘冲村二组的邵顺昌到邮政局查询汇款，才真相大 121朱云峰：《本案构成不当得利，而非敲诈勒索 》，北京：《人民法院报》1999年4月13日，第3版。张建国：《占有遗忘物构成侵占罪》，北京：《人民法院报》1999年12月11日，第3版。3刘万璞、李孝才：《拦截小偷本应奖，不当得利反赔钱》，北京：《人民法院报》2000年4月25日，第4版。白。邮政局给付朱阁乡刘冲村二组的邵顺昌现金3000元后，为追要朱阁村邵顺昌错领汇款，将被告诉至法院。禹州市法院认为，被告在接到原告工作人员投递的不属于自己的汇单之后，本应说明情况，将汇单退还原告，被告却私自将汇款取出，其行为属于法律上的不当得利，被告应将此款返还原告。法院遂判决被告退还邮政局现金3000元及自取款之日到还款之日的1利息。又譬如，1999年1月7日，翟勇军受王燕的委托，持王燕的一份余额为3804.5元活期存折去中国建设银行开封分行经济新区佛达商厦储蓄所取款3000元，翟勇军填写了一份取款3000元的取款凭条，并填上预留密码。佛达储蓄所按条支付3000元款后，由于储蓄员操作电脑失误，在电脑上误打成存款3000元，致使王燕存折的余额表现为6804.51元。当天，翟勇军又受王燕委托，持该存折在建行另一支行通兑取款6800元，王燕用该款去郑州进货，此后该存折至开庭审理之日未再使用。佛达储蓄所事后发现工作失误后，多次向王燕和翟勇军追讨多付的6000元未果，遂诉诸法院。法院经审理认为，王燕取得的6000元存款是由于储蓄员电脑失误所致，没有合法依据，应当返还。第三人翟勇军的取款行为系受王燕委托，应由王燕承担还款责任。法院判决王燕返还佛达储蓄所现金6000元，驳回佛达储蓄所要求翟勇军还款的诉讼请求。王燕不服一审判决，向开封中院提出上诉，开封中院审理后驳回上诉，2维持原判。

关于不当得利索赔的法律规定。不当得利制度肇始于罗马法，自后随着法律制度的不断发展和完善，关于不当得利的法律制度普遍被大陆法系国家所采用。不当得利的索赔对象仅为受益人，而索赔人也仅为受损(或受害)人。受益人是单一的，索赔对象为一人；受益人为多人的，索赔对象为共同侵权人。依据《民法通则》的规定，不当得利是一种债的关系，债可以转让，也可以继承。受害人将返还不当得利的请求权转让给第三人或由其继承人继承时，第三人或继承人便取得了返还不当得利的请求权，成为索赔人，原受害人因之而失去原有的权利。在赔偿范围上，法律规定，不履行不当得利债务的赔偿范围为受益人占有的不当利益。若不当得利不是表现为一定的实物形态，而表现为一种货币形态，其赔偿范围应为不当得利的金额。凡受益人在受害人催讨不当得利之物后仍不返还而引起诉讼，其赔偿范围应包括两点：(1)受害人因受益人拒不返还物(或钱)所造成的实际损失，包括直接损失(即受益人所占有的利益)和间接损失(受害人可获得利益损失)；(2)受益人从不当得利中得到的其他收入(如所占母猪生的猪崽、所拾钱的存款而获的利息等)。索赔的途径可请求调解委员会调解，也可请上级有关部门进行调解，凡调解不成的，可向被告所在地的人民法院起诉。凡通过诉讼程序索赔的，索赔人必须对不当得利的索赔主张负举证责任，即提供有关不当得利的证据，如表明受益人所持财产归属的凭证(发票、货单、产权证明等)，表明财产扩大的事实(附合物、加工物、混合物)或照片，表明不当得利的有关人证和物证，还应提供违反不当得利物返还义务的证据，如拒绝返还、迟延返还不当得利物(或钱款)的证据。索赔的时效期限为2年。有关不当得利的特殊情况的法律规定。在司法实践中，尽管不当得利之债的判断有四个构成要件，但在某些特殊情况下，一定的事实状态即使具备了这四个要件，也不能认定其为不当得利之行为，当事人之间不存在不当得利之债的关系，更不能做出赔偿的判决。这属于特殊的不适用不当得利的规定。譬如我国台湾省《民法》第180条“特殊不当得利”就规定：“给付有下列情形之一者，不得请求返还：(1)给付系履行道德上之义务者；(2)债务人于未到期之债务，因清偿而为给付者；(3)因清偿债务而为给付，于给付时，明知无给付义务者；(4)因不法之原因而为给付者，但不法之原因仅于受领人一方存在时，不在此限。”3

《湖北民族学院学报:哲学社会科学版》2001年第1期 论文发表后被《民商法学》2001年第9期选摘 12程建然、张惠君：《错领汇款，不当得利当返还》，北京：《人民法院报》2000年6月5日，第2版。王峰岚、鲍焕英：《虽然职员敲错键，不当得利也应还》，北京：《人民法院报》1999年11月3日，第2版。3林纪东、郑玉波等编：《新编六法全书》，台北市五南图书出版公司1986年改订本，第92页。

2011年10月11日，宋才发教授在出访日本期间实地调研考察日本居民生活区

第二篇：宋才发：司法机关非法拘禁、虐待被监管人行为认定及赔偿

宋才发：司法机关非法拘禁、虐待被监管人行为认定及赔偿

司法机关非法拘禁、虐待 被监管人行为认定及赔偿

宋才发*(一)《中华人民共和国宪法》第37条规定：中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯。任何公民，非经人民检察院批准或者决定或者人民法院决定，并由公安机关执行，不受逮捕。

1“禁止非法拘禁和以其他方法非法剥夺或者限制公民的人身自由”。任何以强制手段，非法剥夺和限制他人人身自由的行为，都是违背宪法和有关法律规定的违法犯罪行为。

非法拘禁罪是指以拘禁或其他方法非法剥夺他人人身自由的行为。譬如，1997年6月下旬，河南省洛宁县王村乡派出所在查办马某等涉嫌嫖娼一案中，在没有办理任何法律手续的情况下，派出所长韦万兴指使干警采取锁门、戴铐、看管等手段，剥夺、限制马某等人的人身自由，并交待“查不清问题不能让马走”，直到其家人交款1200元以后，马某才得以回家，致使马某被非法剥夺或限制人身自由长达170个小时。洛宁人民法院在审理此案后认为，被告人韦万兴身为司法工作人员滥用职权，非法限制公民人身自由，其行为已触犯我国刑法，2故依照刑法“非法拘禁罪”的规定，判处韦万兴有期徒刑2年零6个月。

殴打、体罚虐待被监管人员罪，是指监狱、拘留所、看守所等监管机构的监管人员，违法对被监管人进行殴打或者体罚等虐待的行为，也是司法机关公职人员滥用职权侵犯公民合法权益的一种罪行。譬如，隋某某系某劳教所中队长。1982年11月14日隋带领劳教人员执行劳动任务。12月7日晚8时许，发现李某某等3名劳教人员逃跑，隋某某派管教杨某带2名劳教人员去拿回。次日，隋某某听了杨某的汇报后，即对被抓回的李某某进行审问，并伴以打嘴巴、脚踢，用刨锛把、板条打，上警绳等体罚。李供出劳教人员王某为其提供过逃跑路线。隋某某在对王的审问过程中采取了毒打、拽头发、上警绳等体罚手段。之后，隋某某又责令劳教人员监视王某绕10间房罚跑100圈。王跑完100圈后，隋某某令其再走20圈，王某乘无人监视之机，用绑绳上吊自杀，经抢救无效死亡。人民法院审理后认为，隋某身为公安人员，执法犯法，对被监管的劳教人员进行刑讯体罚，以致王某自杀身亡。触犯了刑法，3构成体罚虐待被监管人罪，判处隋某某拘役6个月。

认定构成非法拘禁罪的，必须具备如下四个要件：(1)侵犯的主体，我国刑法有针对性地予以明确规定，只能是国家机关工作人员(尤其是司法人员)。(2)侵犯的客体，是公民的人身自由权利。(3)主观方面为故意行为，具有非法剥夺他人人身自由的目的。至于动机可能是多方面的，如为索取债务而实施非法拘禁、绑架的，近年来发案也较多。(4)客观方面是行为人实施了以拘留、禁闭、捆绑等强制方法非法剥夺他人人身自由的行为。在这里，剥夺他人自由必须是非法的，即没有拘禁他人权力的人非法对他人实行拘禁，或者是有拘禁他人职权的人滥用职权，无视法定程序和条件，非法剥夺他人自由的违法行为。

认定构成殴打、体罚虐待被监管人罪的，必须具备如下四个要件：(1)侵犯的主体是特 *作者简介 宋才发（1953—），湖北武穴人，法学博士，华中师范大学科学社会主义研究所教授，博士研究生导师。1 《中华人民共和国常用法律大全 》(上卷)，法律出版社1996年版，第7—8页。2案例见《人民法院报》1999年3月27日，第2版。3案例见高潮主编：《当代法律典型案例精析》，中国政法大学出版社1994年版，第41页。殊主体，即在监狱(包括未成年犯管教所)、拘留所、看守所等监管机构执行监管职务的司法工作人员。(2)侵犯的客体是被监管人的人身权利和监管机构的正常活动。在这里，侵害的具体对象是被监管人，即是正在监狱、拘留所、看守所等监管机构里被监管的人员，包括已经人民法院判决为有罪的在押罪犯、尚未经人民法院审判定罪但已被依法拘留、逮捕羁押的犯罪嫌疑人、被告人、劳动教养人员，以及被公安机关予以行政拘留的人，等等。至于被监管人是否有罪、是否错押、是否违反监管法规，均不影响本罪的构成。(3)主观方面是直接故意的殴打、体罚虐待行为。至于行为人的动机可能是多种多样的，如有的是为了耍威风，有的是基于被监管人不服管教而气愤，但无论如何都不影响本罪的构成。(4)客观方面是行为人已实施了对被监管人进行殴打或体罚虐待的具体违法行为。即是行为人违反了《监狱法》等有关监管规定，肆意对被监管人进行打骂、捆绑、电击、罚站、罚跪、冻饿、凌辱人格、不提供医疗服务、克扣生活用品，或者强迫从事长时间的过度劳动，或滥施械具，禁闭等摧残人身的行为。

必须正确认定非法拘禁罪与非罪的界限。在非法拘禁行为认定方面，凡属依法剥夺他人自由的行为(如对罪大恶极的死刑犯实行禁闭、处以极刑等)，不构成犯罪。“剥夺他人自由”必须是完全剥夺了他人行动自由的权利，如果只是在一定范围内限制他人自由的，则同样不能认定为构成非法拘禁罪。此外，认定非法拘禁罪要求有一定的持续时间，倘若属“情节显著轻微”、“危害不大的”，也不宜认定为构成非法拘禁罪。

必须正确认定殴打、体罚虐待被监管人罪与非罪的界限。司法工作人员包括侦讯、检察、审判、监管人犯职务的人员。但能够构成本罪之行为的主体，只限于在监狱、看守所、拘留所、少管所、劳改队等监管机构中执行监管任务的直接人员，非司法工作人员、或虽为司法工作人员但不是上述具体执行监管任务的直接人员，都不能构成为本罪的主体，而只能按别的罪论处。“监管”是专指监督、管理、教育、改造等，也不包括警卫人员(如监管场所负责警卫职权的武装警察)。这些“直接”人员对被监管人施行的侵犯人身自由权的行为，只有“情节严重的”，才构成犯罪；“显著轻微的”，则应批评教育，不宜认定为构成对被监管人的虐待罪。同时，负责监管的直接人员对被监管人实施的侵犯人身权行为，凡“间接故意”或者因过失而造成的，也不宜认定为构成对被监管人的殴打、体罚虐待罪。如果负直接责任的监管人员，指使、纵容被监管人员殴打或者体罚虐待其他被监管人的，这种行为实际上是一种教唆行为，故应按殴打、体罚虐待被监管人罪处罚。如果监管人员是在依法对违反监管法规的被监管人实行必要的制止处罚措施时，尽管也具有一定的肉体疼痛和精神痛苦，也不属于违反法律规定，不宜按犯罪论处。

(二)构成非法拘禁罪的必须依法追究刑事责任。公安部、最高人民检察院、最高人民法院《关于在商业贸易活动中发生非法拘禁案件情况的通报》指出，有些经济纠纷案虽经人民法院判决，但不能切实执行，使得一些地方的公安、检察机关，片面地从保护地方利益出发，超越职权范围，对本属于经济纠纷的案件，却以查处经济犯罪为名，采取非法拘禁当事人的手段，帮助一些单位和个人追索债款。这是严重侵犯公民的人身自由权利的不法行为。为此，上述三家联合指出：“对以绑架、扣押人质等方式逼还债务、非法拘禁他人的案件，公安、检察机关一定要严格依法查处，尤其对公安、司法人员和其他国家工作人员或冒充公安、司法人员

1非法拘禁他人的，要依法从严查办，以确保公民人身自由权利不受侵犯。”最高人民检察院《关于查处“人质型”侵犯公民人身权利案件的若干意见》规定：“对公安、司法人员为徇私

1情、滥用或超越职权，实施绑架、扣押人质的，应依法从严查处。”《中华人民共和国劳动 11 《法律法规分类适用全书》(刑法卷)，河海大学出版社1996年版，第532页。

《法律法规分类适用全书》(刑法卷)，河海大学出版社1996年版，第534页。法》第96条也规定：“用人单位有下列行为之一的，由公安机关对责任人员处以十五日以下拘留、罚款或者警告；构成犯罪的，对责任人员依法追究刑事责任：(1)以暴力、威胁或者非

2法搜查人身自由的手段强迫劳动的；(2)侮辱、体罚、殴打、非法搜查和拘禁劳动者的。” 构成殴打、体罚虐待被监管人罪的必须依法追究刑事责任。“监管”是限制人身自由的一项国家司法活动，社会主义国家法律允许对犯罪分子实行监管的目的，不只是为了惩罚罪犯，使被监管人感受到肉体的痛苦和精神上的折磨，更主要的还在于通过必要的监管措施，对违法犯罪人施以教育，改造其反社会的性格，使其能适应正常的社会生活。《中华人民共和国劳动改造条例》、《劳动教养试行办法》、《看守所条例》等监管法规，对被监管人的待遇、权利义务以及违反监管法规时的处罚，都作了详细的规定。这些规定从法律意义上讲，监管人员和被监管人员都必须共同遵守。监管人员违反有关法律和上述法规的规定，侵犯了被监管人的合法权益或者对违反监管法规的被监管人施用法规之外的处罚，只要符合体罚、虐待条件且情节严重的，都必须依法追究监管人的刑事责任。在这里，“情节严重”是构成犯罪的一个法定条件。什么是“情节严重”，刑法没有作具体阐释。根据司法实践，通常认为以下几种情形，均属于构成追究殴打、体罚虐待被监管人刑事责任的行为：(1)体罚、虐待手段残忍，造成被监管人伤残死亡的。(2)经常体罚、虐待被监管人，屡教不改的。(3)指使、纵容、暗示牢头狱霸或者某些被监管人体罚、虐待其他被监管人的。(4)使用野蛮下流手段侮辱被监管人的。(5)由于体罚、虐待行为而导致被监管人自杀、精神失常的。(6)使用超越人的生理、心理极限的手段虐待被监管人的。(7)体罚、虐待被监管人之后又恐吓其不能允许告发的。(8)体罚、虐待行为具有明显违法性的。

构成非法拘禁罪、虐待被监管人罪的必须依法予以处罚。《中华人民共和国刑法》第238条规定：“非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。”“犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三3款的规定从重处罚。”这里和下文中的“依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚”，即指按“故意伤害罪”、“故意杀人罪”定罪处罚。非法拘禁他人索取债务的，同样构成非法拘禁罪。国家机关工作人员犯非法拘禁罪，不仅因执法犯法侵犯了他人的人身自由权利，而且有损于国家机关的权威与形象，故应在法定刑幅度内从重处罚。《中华人民共和国刑法》第248条还规定：“监狱、拘留所、看守所等监管机构的监管人员对被监管人进行殴打或者体罚虐待，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪从重处罚。监管人员指使被监管人殴打或者体罚虐待其他被监管人的，依照前款的规4定处罚。”

对于司法机关及其工作人员在非法拘禁、虐待被监管人的进程中，触犯了“刑事赔偿”规定的，受害人及其亲属有权请求国家赔偿。《中华人民共和国国家赔偿法》第15条规定：“行使侦查、检察、审判、监狱管理职权的机关及其工作人员在行使职权时，有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：(1)对没有犯罪事实或者没有事实证明有犯罪重大嫌疑的人错误拘留的；(2)对没有犯罪事实的人错误逮捕的；(3)依照审判监督程序再审改判无罪的，原判刑罚已经执行的；(4)刑讯逼供或者以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或者死亡的；(5)违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡 23 《中华人民共和国常用法律大全》(下卷)，法律出版社1996年版，第1913页。

《中华人民共和国常用法律大全》(上卷)，法律出版社1996年版，第661页。4 《中华人民共和国常用法律大全》(上卷)，法律出版社1996年版，第663页。的。”赔偿请求人要求赔偿的应先向赔偿义务机关提出，赔偿请求人根据受到的不同损害，可以同时提出数项赔偿要求。受害公民死亡的，其继承人和其他有扶养关系的亲属有权要求赔偿。国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。侵犯公民人身自由的，每日的赔偿金按照国家上职工日平均工资计算。侵犯公民生命健康权的，赔偿金按下列规定计算：(1)造成身体伤害的，应当支付医疗费，以及赔偿因误工减少的收入。减少的收入每日的赔偿金额按照国家上职工日平均工资计算，最高额为国家上职工年平均工资的5倍。(2)造成部分或者全部丧失劳动能力的，应当支付医疗费，以及残疾赔偿金，残疾赔偿金根据丧失劳动能力的最高额为国家上职工年平均工资的10倍，全部丧失劳动能力的，对其扶养的无劳动能力的人，还应当支付生活费。(3)造成死亡的，应当支付死亡赔偿金、丧葬费，总额为国家上职工年平均工资的20倍。对死者生前扶养的无劳动能力的人应当支付生活费。被扶养人是未成年人的，生活费给付至18周岁止；其他无劳动能力的人，生活费给付至死亡时止。按照《中华人民共和国国家赔偿法》第17条的规定，属于下列情形之一的，国家不承担赔偿责任：(1)因公民自己故意作虚伪供述，或者伪造其他有罪证据被羁押或者被判处刑罚的。(2)依照刑法第14条、第15条规定不负刑事责任的人被羁押的。(3)依照刑法第11条规定不追究刑事责任的人被羁押的。(4)行使国家侦查、检察、审判、监狱管理职权的机关的工作人员与行使职权无关的个人行为。(5)因公民自伤、自残等故意行为致使损害发生的。(6)法律规定的其他情形。

载《咸宁学院学报》1999年第5期 1

《中华人民共和国常用法律大全》(上卷)，法律出版社1996年版，第223—224页。

第三篇：宋才发：信用诈骗行为认定及惩处探讨

宋才发：信用诈骗行为认定及惩处探讨

信用诈骗行为认定及惩处探讨

宋才发*

(一)信用诈骗是指利用信用证等结算方式实施骗取货款和钱财的欺诈行为。随着市场经济和科学技术的发展，以及国际贸易全球化的推动，运用信用证结算方式有益于贸易的发展，也给经济犯罪提供了契机并促使手段不断翻新。在这里我们着重讨论信用证诈骗和信用卡诈骗两种主要的信用诈骗行为。

信用证是开证银行根据进口商的开证申请，开给受益人(一般是出口商)的在一定条件下支付约定金额的保证付款的书面凭证。自19世纪80年代在英国首例信用证结算方式问世后，它便迅速被贸易界普遍接受并广泛采用。时至今日，信用证的结算方式已成为国际结算的主要方式。由于信用证是银行向出口商提供的有条件承诺付款的书面文件，因而，只要出口商制作的单据与信用证的规定相符，即可保证收回货款；而进口人只要按规定付清货款，即可取得货运单据。正是从这个意义上，我们说信用证实际上是银行向进出口双方提供的信用，属于银行信用。其实，信用证结算方式不仅为买卖双方提供了资金融通的便利，而且弥补了商业信用的不足。

有关信用证基本内容的规定。依据国际商会第400号出版物《跟单信用证统一惯例》有关信用证结算的规定，开立规范的信用证必须具备以下主要内容：(1)有关信用证当事人的规定(如开证申请人、开证银行、通知银行、受益人、议付银行、付款银行、保兑银行等)；(2)有关信用证正文条款的规定(如信用证名称、开证日期、信用证有效期限、信用证金额及币种、信用证号码、开证银行的地点、电话、电传等)；(3)有关信用证单据的说明(主要分三类，即货物单据、运输单据、保险单据，并对单据名称、份数予以说明)；(4)对货物的说明(如商品名称、数量、规格、价格等)；(5)有关信用证特别条款的规定(如限定议付还是自由议付、银行的有关费用由谁承担、有关货物装运的特别规定，包括装运地、装运日期、目的港、可否分批装运、可否转船等)；(6)有关信用证的承诺条款及偿付方式；(7)开证行的签字；(8)遵

1守《跟单信用证统一惯例》的规定。信用证结算具有以下法律特点：(1)它是一种银行信用；(2)它具有独立性，即是说信用证的开立虽然以买卖为依据，没有买卖合同就不会有信用证，但信用证一旦开出就成为独立于买卖合同之外的另一种契约，并不受买卖合同的约束；(3)信用证是一种单据买卖，它的付款原则上是凭单付款。《跟单信用证统一惯例》规定，在信用证业务中，各有关方面处理的只能是单据，而不是与单据有关的货物、服务及其他行为。

有关信用证的开立及结算程序的规定。目前信用证的开立方式有3种，即信开信用证、电开信用证、环球银行金融电信协会信用证。其中，“信开信用证”是指以信函方式开立的信用证，将信用证的内容打印在信用证标准格式上，由银行负责人签字后邮寄给受益人。“电开信用证”是指以电报、电传等电讯方式开立信用证，它必须注明“信用证正本”字样，如无此字样，银行只能作为预先通知，不能凭此信用证办理议付。“环球银行金融电信协会信用证”，是指目前已有1000多家银行参加的环球银行金融电信协会推行的，在全球银行业采用电子通讯设备进行国际结算的网络系统，并通过该系统开立信用证，这实际上也是一种更先进的电 *1作者简介 宋才发（1953—），湖北武穴人，法学博士，中央民族大学法学院院长、教授，博士研究生导师。韩德培、李双元主编：《国际私法教学参考资料选编》(下)，武汉大学出版社1991年版，第413—424页。开信用证。采取信用证结算方式的主要程序是：(1)买卖双方通过货物买卖合同规定采用信用证作为结算方式；(2)货物买方向开证银行(买方所在国银行)申请开出信用证，申请时须交保证金；(3)开证行开出信用证后，寄交通知行，通知行是在业务上与开证行有联系的卖方所在国银行；(4)通知行将信用证转交给卖方(受益人)；(5)卖方接到信用证后，即按合同的规定发货并提供各种单证，如发票、装船提单、保险单等，通知行即开立以开证银行为付款人的汇票(也可以是买方为付款人，或以买方开户银行为保证人的汇票)，连同上述各种单据连单一起送议付银行议付，议付银行取得上述单证后即将货款付给卖方；(6)议付行将货款垫付给卖方后，即得各种单据和汇票，而后将汇票和单据寄给付款行(付款行一般即是开证银行)，要求付款行付款；(7)开证行接到单据和汇票后经审查无误后，即付款给通知行即议付行；(8)

1开证行通知买方付款赎单，买方向开证行即付款行付款后即取得各种单据，凭单据提货。

信用证诈骗是当前金融领域中十分突出的犯罪行为。由于采用信用证结算方式银行不必为单据是否真实负责，也不必为单据上所载货物质量、数量、交货日期是否与合同规定相一致而操心，只需审核单据是否与信用证的要求一致而决定是否付款，因而卖方如果是伪造的单据要求付款，银行也只得向卖方付款。即使这种情况发生，通常银行不会受到损失，因为银行可以向买方收款，受害的往往是买方。所以，利用信用证进行欺诈，便成为信用证业务中经常发生的诈骗行为。这类犯罪往往数额巨大，危害严重，损失也往往难于追回，因而极大地破坏了国家金融秩序和人民群众的正常生活秩序，影响到国家声誉和社会安定，我们必须善于运用法律武器，识别、防范和严厉打击诸如此类的诈骗犯罪行为。

信用证诈骗属于涉外经济诈骗。它是指使用伪造、变造的信用证或者附随的单据、文件，或者使用作废的信用证，或者骗取信用证，以及以其他方法进行信用证诈骗活动的行为。信用证欺诈具有如下的法律特征：(1)信用证欺诈的主体是一般主体，包括自然人和单位，通常为买卖合同中的卖方，即信用证的受益方；(2)信用欺诈的目的一般是为了骗取货款和钱财，因而主观方面出于故意，过失不构成信用诈骗罪；(3)信用证侵犯的客体是国家的金融管理秩序和他人的财产所有权。这里的“他人”既包括国家的金融机构、“合作信用社”等单位和自然人，也包括外国的自然人和单位；(4)信用证欺诈的主要手段是伪造单据，客观方面表现为行为人使用伪造、变造的信用证或者附随的单据、文件，或者使用作废的信用证，或者骗取信用证，或者以其他方法进行信用证诈骗的行为。我们所讨论的“信用证”，就是指开证银行或其他金融机构根据作为进口商的开证申请人的请求，开给受益人(通常情况下为出口商)的一种在其具备了约定的条件以后，即可得到由开证银行或支付银行支付的约定的金额保证付款的凭证。所称“随附的单据、文件”，是指信用证随附的运输单据、商业发票、保险单据、领事发票、海关发票、进出口许可证，原产地证明书等。所称“以其他方法进行信用证诈骗活动”，主要是指利用“软条款”信用证进行诈骗和利用一些信用证本身的特点进行诈骗。“软条款”信用证是指开立信用证时，开证人故意以隐蔽的方法制造一些实际上赋予开证人单方面解除权的条款的信用证。这实际上就是利用信用证本身的某些特点，如利用远期信用证先取货、后付款的特点，企图通过宣布企业或开证银行破产来进行诈骗。

信用证诈骗行为的识别和认定。信用证诈骗在对外贸易结算中，主要呈现出如下几种情形：(1)伪造、变造信用证单据。这是在跟单信用证结算方式下，利用伪造、变造信用证附随的单据进行信用诈骗的行为。该诈骗行为是依据《中华人民共和国刑法》第177条第3款予以认定的。“伪造信用证”通常表现为行为人采取复制、描绘、印刷等方法仿照真实信用证的格式、内容制作假的信用证。使用伪造信用证诈骗行为，既包括行为人自己伪造后使用，也包括明知是伪造的信用证而故意使用两种情况。“变造信用证”是指行为人在原信用证的基础上采用挖补、涂改、剪贴等方法改变原信用证的内容和主要条款，使其与原信用证不符的行为。使用变造信用证诈骗，同样包括行为人自己变造后使用，也包括明知是变造的信用证 1房绍坤、金福海编著：《经济侵权与赔偿》，青岛海洋大学出版社1998年版，第265—266页。而故意使用两种具体情况。金融机构必须切实提高警惕，及时与信用证上的开证行联系加以确认，谨防上当。(2)使用作废信用证。“作废信用证”主要是指已过期限的信用证、无效信用证、经人涂改的信用证(明知)；“可撤销信用证”的开证行与申请开证人撤销的，也属作废信用证，不得继续使用。凡信用证都有一个期限，它的日期主要指开证日、通知日、装船日、提示日、到期日。在通常情况下，开证日即为信用证生效日。如果明知是作废信用证或已过期限的信用证、失效信用证，而故意使用的，应认定其构成诈骗犯罪行为。(3)骗取信用证。这主要是指行为人以虚构的事实与隐瞒真相的方法，欺骗银行使其开出信用证的行为。较为常见的手段是进口人虚构事实，谎称进口货物，向开证行申请开证，但实际上并无货物进口，其目的是骗取信用证项下的货款。这是最常见的诈骗行为。(4)利用信用证的“软条款”作案。信用证的“软条款”是指开证申请人或开证银行在信用证中列入一些信用证生效的附加条款，令受益人不能任意支出信用证款项的条款。这些软条款是开证申请人或开证行为改变自己在信用证交易中可能发生的不利地位、取得交易的主动权、防止受益人利用伪造的信用证单据进行欺诈而采取的措施，它对于保证交易的安全有一定的作用，但是，这些软条款也通常使买方、开证申请人有机会利用它来欺诈受益人，从而达到骗取卖方货物的目的。因此，凡利用信用证的“软条款”，图谋骗取受益人货物为目的的行为，也应认定为诈骗犯罪行为。

(二)信用卡是近年来受到推宠的新型支付手段与结算工具。信用卡又称为电子货币，是金融机构或专营公司向持卡人提供的一种信用凭证，持卡人可以在具有信用卡结算业务的指定商场、饭店、旅馆、银行等，购买商品、取得服务或提取现金。因而，信用卡的基本含义是“信用”。自1915年信用卡在美国问世、使用至今，它已得到各国的广泛认同和推行。我国的信用卡起步较晚，1979年由中国银行广东分行与香港东亚银行签订代办国外信用卡业务协议，信用卡才开始进入我国。1981年中国银行总行统一与香港东亚、汇丰银行等7家信用卡公司、银行签订了代理信用卡业务的协议。1985年中国银行珠海分行首次发行国内第一张信用卡“中银卡”，1987年中国银行又正式加入“万事达”、“维萨”两大国际信用卡组织。随后北京、上海、天津、广东、武汉等地的中国银行也陆续发行信用卡“长城卡”。现在，我国专业银行都已发行了自己的信用卡，如工商行的“牡丹卡”、农业银行的“金穗卡”、建设银行的“维萨卡”等。信用卡的使用有利于减少现金使用，加速商品流转，也扩大了银行结算业务，增加银行资金来源，对于社会主义市场经济发展具有重要的意义。同时，信用卡的使用也减少了印制、存储、运输现钞的高成本及其流通交易的不稳定、不安全因素，减少了资金流向的不确定性及现钞流通中的许多不规范行为。

信用卡的使用也为某些不法之徒提供了新的诈骗工具。信用卡目前在我国具有转帐结算、消费信贷和自动存取款的三大功能。然而，它一旦被恶意利用，也极易成为欺诈和诈骗发卡银行及他人钱财的工具。据有关资料显示，在一些发达国家，每年因信用卡方面的犯罪就造成经济损失达数亿美元。在不发达国家情况也大体如此。据墨西哥国内各机构提供的数字，从1997年1月到1998年6月，就有4.6万人受到过信用卡诈骗的损害。同时，有1.46万名外国游客被诈骗，损失达2500万美元；有7100个美国人和5800个加拿大人在近18个月内来墨西哥旅游，他们回国后大多发现自己被诈骗。利用本国信用卡进行的诈骗通常在1个月内可发现，但利用国际信用卡诈骗要两三个月才能被察觉，这就为罪犯反复作案提供了1机会。因此，防范和打击信用卡诈骗行为就成为各国信用卡业务发展中的重要任务之一。在外国刑法中，已有了运用信用卡犯罪的专条规定，如《美国模范刑法典》就规定有“滥用信用卡罪”。我国在1995年6月30日全国人大常委会通过的《关于惩治金融破坏秩序罪的决定》第14条中，首次使用了“信用卡诈骗罪”；1997年修订的《刑法》第196条，也明确规定了 1 《利用信用卡诈骗活动猖獗》，墨西哥：《至上报》1998年9月15日，第2版。“信用卡诈骗罪”。

有关信用卡诈骗行为的法律特征。信用卡诈骗是指伪造信用卡、使用伪造、作废的信用卡或者冒用他人信用卡骗取财物，以及使用本人的信用卡进行恶意透支的行为。信用卡诈骗具有如下几个法律特征：(1)诈骗主体是一般主体，包括自然人和单位；(2)主观上出于故意，过失不构成诈骗罪；(3)侵犯的客体是国家金融管理秩序和公私财产所有权；(4)客观方面表现为行为人使用伪造的信用卡、使用作废的信用卡、冒用他人信用卡或持本人信用卡恶意透支。这里的“恶意透支”，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。

有关信用卡诈骗行为的认定。利用信用卡进行诈骗活动，根据《刑法》规定，它具有以下五种类型：(1)伪造和使用伪造信用卡。这里的“伪造信用卡”是依《刑法》第177条第4款予以认定的：凡采用各种非法手段制造信用卡、使用自己制造的信用卡或使用他人伪造的信用卡，只要发生使用它们购物、接受服务，或提取现金，都必须认定为诈骗行为。伪造信用卡的犯罪在国外有集团化倾向，有的信用卡犯罪团伙拥有强大的资金和技术后盾，能组成庞大的生产和销售伪造信用卡的网络，其伪造信用卡可达到以假乱真的程度。尽管我国还未达到这种状况，但持卡作案率逐年升高，必须严加防范与打击。(2)使用作废的信用卡。“作废的信用卡”是指已经不具有支付和结算正常功能的信用卡(即失效信用卡)。根据规定，发生信用卡作废的情况有五种：一是持卡人在发卡银行已无存款或存款账户已撤销；二是信用卡超过有效使用期限而自动失效；三是持卡人在信用卡有效期内停止使用，将信用卡退回发卡机构并办理退卡手续；四是信用卡被盗、丢失而被申请挂失；五是发卡银行更换原有的信用卡而宣布旧卡作废。(3)冒用他人信用卡。即非持卡人以持卡人的名义使用信用卡骗取财物或服务，如使用拾得的信用卡、使用代他人保管的信用卡、骗取他人的信用卡并予以使用。(4)恶意透支。这是指信用卡持卡人超过其在发卡银行的存款账户中的存款金额，使用信用卡进行消费或者提取现金的行为。透支实质上是银行为客户提供了信贷，“恶意”就表现在持卡人以非法占有为目的，不仅超过规定限额与期限透支，而且经发卡机构催还仍不归还的。(5)其他信用卡欺诈行为即除上述四种类型外，诸如利用高科技和计算机篡改信用卡的有关信息、持卡者与信用卡特约使用单位合谋“真刷卡假消费”骗取现金的行为等。凡此种种，均应认定为信用卡诈骗行为。然而，根据有关法律规定，利用信用卡行使诈骗并骗取了钱财，只有达到“数额较大”的程度才构成犯罪，如果数额没有达到较大，则不构成犯罪。目前判定“数额较大”的依据，主要是参考1996年12月16日最高人民法院《关于审理诈骗案件具体适用法律的若干问题的解释》。该《解释》第5条规定：“个人进行票据诈骗数额在5000元以上的，1‘属于数额较大’”；“单位进行票据诈骗数额在10万元以上的，‘属于数额较大’。”

(三)关于信用证诈骗的惩处规定。信用证诈骗属于涉外经济诈骗，我国目前尚无信用证方面专门立法，对信用证诈骗案件的惩处，主要是依据《刑法》的有关规定。《刑法》第195条规定：“有下列情形之一，进行信用证诈骗活动的，处5年以上有期徒刑或者拘役，并处2万元以上20万元以下的罚金；数额巨大的或者有其他严重情节的，处5年以上10年以下有期徒刑，并处5万元以上50万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处5万元以上50万元以下罚金或者没收财产：(1)使用伪造、变造的信用证或者附随的单据、文件的；(2)使用作废的信用证的；(3)骗取信用证的；(4)

2以其他方法进行信用证诈骗活动的。”引人注目的南德经济集团及其总裁牟其中涉嫌信用证诈骗一案，2000年5月30日在武汉市中级人民法院公开审判。牟其中原系天津开发区南德 12马克昌主编：《经济犯罪新论》，武汉大学出版社1998年版，第363页。

《中华人民共和国国务院公报》1997年第10号，第452页。经济集团总裁、法定代表人，曾因在中国较早创办民营企业并号称“大陆首富”而名噪一时。南德经济集团及其牟其中等人为长期非法占有国家资金，伙同他人共谋，采取虚构进口货物的行为，骗开信用证，非法获取资金达6.2亿多元，并造成32.9亿多元的经济损失。牟其中等人的犯罪数额特别巨大，情节特别严重，构成信用证诈骗罪。为此，法院判决南德经济集团犯信用证诈骗罪，被判处罚金500万元，牟其中犯信用证诈骗罪，被判处无期徒刑，剥夺1政治权利终身。《刑法》关于信用证诈骗罪的规定，尽管是对犯罪行为进行处罚，没有关于信用证欺诈、诈骗赔偿的规定，但是在国家对诈骗犯罪分子追究刑事责任的同时，受害人可以要求其赔偿经济损失。《中华人民共和国民法通则》中有关于欺诈和欺诈赔偿责任的规定。而且根据“民事赔偿责任优先”的规定，受害人的赔偿请求权应当得到充分的保护。由于信用证诈骗属于涉外活动中的违法行为，在处理经济赔偿时，《民法通则》第142条规定，可以适用我国所参加的国际公约、条约以及参照国际惯例执行；第150条还规定，“适用外国法律

2或者国际惯例的，不得违背中华人民共和国的社会公共利益。”因此，受害人必须主动配合国家对诈骗犯罪的调查和制裁。信用证欺诈的索赔途径主要包括协商和解、调解、仲裁、诉讼以及刑事附带民事诉讼。信用证欺诈索赔时效期一般为2年，自权利人知道或应当知道权利被侵犯之日起计算。

关于信用卡诈骗的惩处规定。1999年3月1日起实行的《银行卡业务管理办法》第59—60条规定：持卡人出租或转借其信用卡及其账户，发卡银行应当责令其改正，并对其处1000元人民币以内的罚款；持卡人将单位的现金存入单位卡账户或将单位的款项存入个人卡账户，*中国人民银行应责令改正，并对单位及个人卡持卡人处以1000元人民币以内的罚款。《刑法》第196条规定：“有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处2万元以上20万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处5年以上10年以下有期徒刑，并处5万元以上50万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处5万元以上50万元以下罚金或者没收财产：(1)使用伪造的信用卡；(2)使用作废的信用卡；(3)冒用他人信用卡；(4)恶意透3支的。”在追究信用卡刑事犯罪的同时，还应当重视追究信用卡欺诈的赔偿责任。在信用卡欺诈、诈骗赔偿中，索赔主体是因信用卡被欺诈受到损害的人，索赔的对象是实施信用卡作案的行为人。信用卡欺诈赔偿的责任形式是返还财物和赔偿损失，其赔偿原则是赔偿全部损失，包括直接损失和间接损失，如被诈骗的资金和相应的利息等。关于信用卡的恶意透支的利息计算，应依据中国人民银行银发(1992)298号《信用卡业务管理暂行办法》规定的方法和标准计算，不得计算复利。信用卡欺诈索赔的途径主要有协商和解、调解、仲裁、民事诉讼以及刑事附带民事诉讼。信用卡欺诈的索赔时效期为2年。

有关惩处信用证、信用卡诈骗行为定罪量刑的规定。根据《刑法》第177条第3款和第4款的规定，如果实施了使用伪造、变造信用证或其附随文件、单据行为的，构成信用证诈骗罪。如果行为人先伪造、变造信用证或其他附随单据、文件，而后使用该信用证进行信用诈骗行为的，由于其目的行为与方法之间有内在的必然联系，属于刑法上的“牵连犯”，应从一重罪处罚。伪造、变造金融票证罪与信用证诈骗罪处刑、起点均是一致的，只是前者最高刑为无期徒刑，后者最高刑为死刑，故信用诈骗罪为重罪，应依此罪定罪处刑。信用卡诈骗罪的惩处略有不同，依据《刑法》及有关法律规定，利用信用卡诈骗，只有数额“较大”的才构成犯罪；如果行为人先伪造信用卡而后又供自己使用，既触犯了《刑法》第177条规定构成伪造金融票证罪，又触犯《刑法》第196条构成信用卡诈骗罪，两罪法定刑相同，但处罚条件有异，因而行为人伪造信用卡后本人使用该卡行骗，数额没有达到“较大”的程度，12案例见李正国：《牟其中诈骗巨款落法网》，《人民法院报》2000年5月31日，第1版。

《中华人民共和国常用法律大全》(上卷)，法律出版社1996年版，第250、251页。* 《中华人民共和国国务院公报》1999年第8号，第267页。3 《中华人民共和国国务院公报》1997年第10号，第452—453页。则应认定为构成伪造金融票证罪；如果达到“较大”的程度，则应认定为信用卡诈骗罪并从重处罚。对于盗用信用卡并行使诈骗的，《刑法》规定以“盗窃罪”论处。

关于对金融机构在信用证、信用卡诈骗中所应承担责任的规定。1999年2月22日起施行的《金融违法行为处罚办法》第13条规定：“金融机构不得出具与事实不符的信用证、保函、票据、存单、资信证明等金融票证。金融机构弄虚作假，出具与事实不符的信用证、保函、票据、存单、资信证明等金融票证的，给予警告，没收违法所得，并处违法所得1倍以上5倍以下的罚款，没有违法所得的，处10万元以上50万元以下的罚款；对该金融机构直接负责的高级管理人员、其他直接负责的主管人员和直接责任人员，给予开除的纪律处分；

1构成非法出具金融票证罪或者其他罪的，依法追究刑事责任。”《刑法》第188条规定：“银行或者其他金融机构的工作人员违反规定，为他人出具信用证或者其他保函、票据、存单、资信证明，造成较大损失的，处5年以下有期徒刑或者拘役；造成重大损失的，处5年以上有期徒刑。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人

2员，依照前款的规定处罚。”

载《嘉应大学学报》2000年第4期

论文发表后被《刑事法学》2000年第12期转载全文

《中华人民共和国国务院公报》1999年第8号，第247页。

《中华人民共和国国务院公报》1997年第10号，第450页。

第四篇：宋才发：四川都江堰、青城山文化景观探讨

宋才发：四川都江堰、青城山文化景观探讨

四川都江堰、青城山文化景观探讨

宋才发



（中央民族大学 民族博物馆，北京 100081）

一

都江堰位于四川成都平原西部的都江堰市，距成都约50公里处，地处北纬30°52′—31°01′，东经103°25′—103°38′，面积1211.2平方公里，人口62万人，被誉为“天府之源”、“镇川之宝”。都江堰古时属都安县境而名为“都安堰”，又称“湔堰”、“湔堋”，宋元后开始用现名“都江堰”①。都江堰创建于公元前256年左右，距今已有2250多年的悠久历史。当时的秦蜀郡太守李冰，根据当地的地理特点并借鉴前人治水经验，巧妙地利用岷江出山口处的特殊地形，在恰当的位置选址作堰，顺应自然规律利用高低落差，在生产工具和施工技术比较落后的情况下，采用热胀冷缩的原理，凿离堆、穿“二江”（郫江、检江即今走马河、柏条河）化害为利，自流灌溉成都平原，造就了中外闻名的天府之国，使成都平原成为中国著名的粮仓。具体地说，李冰就是利用鱼嘴分水堤从岷江引水灌溉，枯水期自动将岷江60%的水引入内江，40%的水排入外江；遇洪水时能够自动将60%的水排入外江，40%的水引入内江②。都江堰建于岷江弯道处，江水至都江堰，含沙量少的表层水流向凹岸，含沙量大的底层水流向凸岸，将洪水冲下来的沙石大部分从外江排走。进入内江的小部分沙石，利用伸向江心的虎头岩的支引、宝瓶口的节制和“离堆”的顶托，将大部分沙石从“飞沙堰”、“人字堤”排入外江，使宝瓶口引水口和灌区干流免遭泥沙淤塞；利用宝瓶口引水口控制进水量，既保证了灌溉用水，又防止了过量洪水涌入内江灌区造成灾害。都江堰是成功地运用自然弯道形成的流体引力，自动引水、泄洪、排沙的典范。在建堰时，李冰还在江中埋石马做淘滩标志，立“三石人”来观察水情消长，开创了中国古代水情测量的先例。据《永康军志》载:“春耕之际，需之如金，号曰‘金灌口’”。因此，宝瓶口（古时又名“金灌口”）是内江进水的咽喉，能够自动调节进入灌区的水量，使成都平原“水旱从人”，成为天府粮仓③。经过2200多年的发展，成为集防洪、灌溉、运输、发电、水产养殖、旅游及城乡工业、生活用水为一体，综合效益巨大的大型水利工程，开创了中国乃至世界水利工程之先河。

都江堰是当今世界年代久远、唯一留存、以无坝引水为特征的宏大水利工程。它不仅是中国水利工程技术的伟大奇迹，也是世界水利工程的璀璨明珠。都江堰流传着许多美好的民间传说。战国后期秦楚两霸争夺天下，秦为实现一统天下大业，便将“得蜀则得楚，得蜀先治水”列为秦的根本国策。蜀居楚之上陆路不通，自古以来“蜀道难，难于上青天”④，如水上运兵攻楚，则旦夕即至。秦出于政治目的遂派李冰治理岷江，所以有“秦并六国，自蜀始”的说法。都江堰由渠首工程和灌区两大部分组成。渠首工程在四川省都江堰市城西1000米处，它是灌区的中枢，保护面积231.5公顷。都江堰能经久不衰的重要原因，就是渠首位 作者简介

宋才发（1953—），中央民族大学民族博物馆馆长，原中央民族大学法学院院长、法学教授、博士生导师。① 刘耀编著：《中国绝色风景》，中国长安出版社2006年版，第279页。② 李振湘著：《世界遗产中国行》，民族出版社2004年版，第182页。③《中国世界遗产年鉴》编纂委员会编：《中国世界遗产年鉴2004》，中华书局2004年版，第175页。④ 吴丈蜀主编：《历代诗词曲佳句名篇大全》，长江文艺出版社1992年版，第829页。置选址科学，工程与地形条件配合巧妙，乘势利导因时制宜，相互制约相辅相成，具有布局合理科学系统的完整性。渠首工程选在成都平原顶端，海拔726米，为全灌区制高点，它接纳了岷江上游丰富而稳定的水资源。渠首工程由鱼嘴分水堤、宝瓶口引水口、飞沙堰溢洪道三大主体工程和百丈堤、人字堤等附属工程组成，是一个分流引水、溢洪排沙相结合的生态系统工程。都江堰的创建以不破坏自然资源，充分利用自然资源为人类服务为前提，变害为利，使人、地、水三者高度协合统一，是全世界迄今为止仅存的一项伟大的生态工程①。它开创了中国古代水利史上的新纪元，标志着中国水利史进入了一个新阶段，在世界水利史上写下了光辉的一章。都江堰水利工程是中国古代劳动人民智慧的结晶，不愧是中华文化划时代的杰作。随着科学技术的发展和灌区范围的扩大，从1936年开始，逐步改用混凝土浆砌卵石技术对渠首工程进行维修、加固，增加了部分水利设施，古堰的工程布局和“深淘滩、低作堰”，“乘势利导、因时制宜”，“遇湾截角、逢正抽心”等治水方略没有改变，都江堰发挥的效益越来越大。据1998年文字资料记载，实际灌溉面积达到66.87万公顷，同时为四川50多个大中城市，数百家工矿企业提供了工业和生活用水，成为世界最佳水资源利用的典范②。历代政府对都江堰水利工程都非常重视，逐步完善了管理机构，建立了岁修、防洪等维护制度，积累和总结了“六字诀”、“三字经”、“八字格言”等宝贵的治水经验，使古堰持续发展相沿不废。都江堰与中国古代著名的水利工程相比，其构思、设计、选址独具匠心，它是自然生态、科学文化、人与自然紧密协合的伟大创举，中国乃至世界其他任何古代水利工程都无与伦比③。1872年德国地理学家李希霍芬称赞“都江堰灌溉方法之完善，世界各地无与伦比。”1986年国际灌排委员会秘书长弗朗杰姆，国际河流泥沙学术会的各国专家参观都江堰后，对都江堰科学的灌溉和排沙功能给予高度评价。1999年3月联合国人居中心官员参观都江堰后，建议都江堰水利工程参评2000年联合国“最佳水资源利用和处理奖”④。

李冰纪念馆位于都江堰市区西1公里的二王庙⑤内，于1992年4月1日建成开放。纪念馆坐落在二王庙东侧山麓，占地面积2900平方米，主体建筑高18米，墙面用大理石、瓷砖贴成。二王庙位于都江堰左岸玉垒山麓的山坳中，隔江与鱼嘴相望，原为纪念蜀王杜宇的望帝祠，南齐建武年间（公元494—498年）改祀李冰（称“崇德庙”）；972年铸塑李二王像，因父子二人相继被敕封为王。清代建造“二王庙”，占地面积5.1万平方米，建筑面积1.1万平方米，建筑布局，轴线多次转折，以大殿中心为祭祀、饮食、住宿的功能要求，从纵横两个方向组成井然有序、主次分明、功能各异、整体性强并带有浓厚川西民居风格的建筑群。庙前左右各有一座临街楼，与照壁疏江亭长廊连接，形成自横向入庙的通道。沿石阶上依次为乐楼、灌澜亭、灵官殿、大照壁、山门、李冰殿、二郎殿，然后右行是铁龙殿及食宿区，左行为堰功堂、圣母殿、老君殿及新建的后山门。大殿为穿透式木构架、双脊重檐歇山式建筑，面阔7间34米，进深5间22米，高18.5米。山门为三重檐坎山式顶建筑，门额上部均用凤凰窠装饰，重重飞檐翘角，气势十分壮观。门额正中“二王庙”匾额，为冯玉祥将军所书。庙内崇敬李冰治水功绩、记录前人治水经验的石刻、诗碑、匾额、楹联，举目可见。主殿分别供有李冰及二郎的塑像，造型明朗、新颖、庄严、肃穆，富有时代气息和地方特色。庙中还珍藏有治水名言，诗人碑刻和闻名的治水《三字经》、《八字诀》，还有光绪帝御笔的“功昭蜀道”，以及张大千、徐悲鸿、关山月的墨宝。展厅分为生平简述、古堰丰碑、泽惠天府、千秋景仰四部分，概要的介绍了李冰的生平、创造都江堰的历程和科学技术成就、富国利民 ①②《中国世界遗产年鉴》编纂委员会编：《中国世界遗产年鉴2004》，中华书局2004年版，第174页。《中国世界遗产年鉴》编纂委员会编：《中国世界遗产年鉴2004》，中华书局2004年版，第175页。③ 世界古老的著名水利工程中，古巴比伦王国建于幼发拉底河上的纳尔——汉谟拉比渠和古罗马的人工渠道都早已荒废，只有都江堰独步千古，永续利用，长盛不衰。④《中国世界遗产年鉴》编纂委员会编：《中国世界遗产年鉴2004》，中华书局2004年版，第175页。⑤ “二王庙”位于都江堰玉垒山腰，前临都江堰，因在五代以后，李冰父子相继被封为王，后人为纪念李冰父子而称之为“二王庙”。的经济和社会效果及人们怀念敬仰李冰的景况，展示了鲜为人知的文物20余件及史、志、典籍。附馆陈列着毛泽东、江泽民、董必武、郭沫若等党和国家领导人的题词及海内外著名人士的诗文、书画等。“二王庙”从古至今不但香火鼎盛，而且在历史上一直既有官方主持的祭典活动，也有民间祭祀活动。传说旧历六月二十四日是二郎生日，因此川西受益区群众不辞艰苦跋涉，扶老携幼，带着祭品来庙祭拜，每日络绎不绝的香客多达万人①。

离堆又名灌口山，原系湔山虎头岩的一部分，李冰开凿宝瓶口后成为孤丘②。宝瓶口是前山，今名灌口山、玉垒山，伸向岷江的长脊上凿开的一个口子，它是人工凿成控制内江进水的咽喉，因它形似瓶口而功能奇特故名“宝瓶口”。留在宝瓶口右边的山丘因与其山体相离故称离堆。离堆位于市区西部，占地面积约60000平方米，由于宝瓶口自然景观瑰丽，有“离堆锁峡”之称，属历史上著名的“灌阳十景”之一。离堆古时为果园，宋代魏了翁《永康军花洲记》：“永康之城南曰花洲者，俗号果园”，清末为桑园；1925年改为“都江公园”（翌年更名为“离堆公园”）。离堆大门联云：“完神禹斧椎功，陆海无双，河渠大书秦守惠；揽全蜀山水秀，导江第一，名园生色华阳篇。”歌颂李冰治水功绩，描述公园特色。这里三面绝壁，直对惊涛，与附近山、水、城、堰、古迹、津梁交相辉映，更显雄伟。建筑群不强调中轴线，老王殿、铁佛殿、玉皇殿等单幢建筑依地势逶迤而上，前部封闭，后部开敞。玉皇殿后有“观澜亭”，登亭眺望皑皑雪山，滔滔江水尽收眼底。伏龙观原系晋代为纪念青成隐士修的范贤馆。后因李冰降伏孽龙伏在离堆之下，故于北宋初年改祭李冰并取名伏龙观。伏龙观又名老王庙、李公祠、李公庙等，占地面积3000平方米，建筑面积1900平方米。伏龙观有庙宇三重：前殿塑有公元168年(东汉)所雕的高2.9米，重约4吨的李冰石像，还有东汉堰工石像、唐代金仙和玉真公主在青城山修道时的遗物飞龙鼎。伏龙观中文物甚多，如树立在正殿中的东汉李冰圆雕石像，1974年迁建索桥时于3号桥基坑出土。像用灰白砂岩琢成，高290厘米，肩宽96厘米，厚46厘米，底部有一方榨，长18厘米。石像冠冕长衣，手置胸前，面含微笑，两袖和衣襟上各有浅刻题记一行。1975年8月18日加座竖立在伏龙观正殿中。正殿右侧竖立的堰工石像，是1975年1月18日在都江堰外闸下开挖护滩时发现的。石像宽衣重袖，持插而立，通高1.85米，肩宽0.7米；插高0.28米，宽0.25米，插把长1.34米。石像头部已被冲毁，背部冲蚀严重。正殿中的飞龙铁鼎是唐容宗女玉真公主故物。鼎重约千斤，上有8条飞龙和云纹花卉，是不可多得的古代铸造精品，1978年10月移入观中陈列。

安澜索桥是我国古代人民利用本地竹木资源创建的桥梁形式之一。索桥位于都江堰渠首鱼嘴处，横跨内外二江，全长261米，为古代沟通岷江东西两岸的交通纽带。宋淳化元年（公元990年），大理评事梁楚知永康军重建后称“评事桥”。明末毁于战火，清嘉庆八年（公元1803年），贵州大定府何先德夫妇募捐重建，以碗口粗竹缆十根平列，上铺木板为桥面，两旁有较细竹缆为扶栏，两岸行人可安渡狂澜，故名安澜桥（时人又称夫妻桥）。安澜索桥全长约500米，现在的桥下移100多米，将竹索改为钢索，承托缆索的木桩桥墩改为混凝土桩，桥身也缩为240米③。坐落于都江堰首鱼嘴上横跨都江堰市区内江的南桥，元代称凌云桥，清改称普济桥，是连接南街与复兴街之间的一座廊式古桥。历史上屡有毁建，1958改木桥桩为钢筋混凝土墩，增建了牌坊形桥门，正式命名为“南桥”。1979年改建，桥5孔、长50米，加高了桥身，增建了桥亭、石阶、花圃。修葺后的桥头飞檐翘角，各种人物、动物雕塑，生动逼真；桥身雕梁画栋，桥廊屋面琉璃瓦与山水一色；桥廊两侧还增饰了名人题记的诗词、书画、楹联、匾额，成为吸引中外游人的胜景。近年来离堆又新建了清溪园、天府源茶庄、堰功大道，改建了荷花池，素有“川西第一名园”之美称。

二

①② 周剑锋编著：《西南民情之旅》，湖南地图出版社2001年版，第135页。

刘耀编著：《中国绝色风景》，中国长安出版社2006年版，第279页。③ 刘耀编著：《中国绝色风景》，中国长安出版社2006年版，第281页。青城山位于都江堰市城南距都江堰市中心约16公里（距成都75公里）处，属邛崃山脉南段的东支，以大面山（又名“赵公山”、“丈人山”）为主峰，青城山的山体由红色砾岩和沙泥岩构成，属丹霞地貌形态。由于构造抬升与流水切割等的作用，形成了群峰耸立、峰峻坡陡、涧壑幽深的地形。36峰姿态飞舞多变，每一峰都有茂密的植被覆盖，遂使山色郁郁葱葱，轮廓线条柔和，随着山谷的起伏，处处幽深清静，峰峦叠翠，状若城郭故称青城。青城山素有“洞天福地”、“人间仙境”之誉，是国家重点风景名胜区，省级旅游度假区，与大熊猫的故乡卧龙自然保护区相接，与世界级风景名胜区九寨沟、黄龙寺遥相呼应，自古以来就是川西平原旅游热线上的一颗璀璨明珠。城外诸峰环绕，山上树木茂盛，山路两旁古木参天，浓荫覆地，四季常青，故名“青城山”。青城山分青城前山和青城后山。前山景色优美文物古迹众多；后山自然景物神秘绮丽、原始华美如世外桃源。青城山与都江堰地处四川成都平原西缘，是四川盆地与青藏高原的接合部，也是中国西部两大地形阶梯的转折点，是两大植物区系的交汇区。保护区内地形复杂、气候多样，为生物的形成和繁衍提供了良好的生态环境。青城山背靠岷山雪岭，面向川西平原，群峰环绕，状若城廓；林深树密，四季常绿；丹梯千级，曲径通幽，素有“青城天下幽”之称①。青城山位于都江堰渠首工程南侧，从岸边迅速隆起，是我国著名的历史名山和国家重点风景名胜区。它背靠千里岷山，俯临成都平原，层峦叠嶂，自古就以优美的自然景观和众多的人文景观驰誉中外。青城山保护面积1522公顷，有36峰、8大洞、72小洞、108景②。龙溪自然保护区位于都江堰渠首工程北侧，其地形从最低海拔726米逐步抬升，最高峰光光山海拔达到4582米，形成鲜明的植物带谱。生物多样性丰富、独特，是国宝大熊猫重要分布地之一③。夏无酷暑，冬无严寒，空翠欲滴是“幽”；荆溪白石，飞瀑连珠是“幽”；曲径蜿蜒，林木遮天是“幽”；云雾缭绕，烟波四起是“幽”；宫观藏趣，自然天成也是“幽”。同时，它又体现了以“金鞭岩”为代表的“雄”的特色；以“降魔石”为代表的“奇”的特色；以“掷笔槽”为代表的“险”的特色，满山密林，日穿不透，直与峨眉争秀色④。

青城山确实有“幽”的特点。由于历代开拓者为上山的人设想，在上山的路途中，游人每行10分钟左右就可以看到一座小亭。这些小亭有的建在路旁，有的建在石桥上，它们与周围景色颇为协调，而且越往上走亭距越短，因为游人越感到疲劳就越需要多休息几次。游览青城山的乐趣，就在于沿着浓荫密布的石阶山路拾级而上，看眼中的绿意盎然，听溪涧的流水淙淙；来到一处道观就可以坐下来喝一杯茶，欣赏观中建筑和所藏文物。青城山风景区内生态旅游资源十分丰富，有大熊猫、川金丝猴和珙桐、银杏等动植物，有360平方公里的原始森林和亚洲规模最大的杜鹃专类植物园和苔藓园。代表性旅游景区有世界文化遗产都江堰——青城山、国家级森林公园龙池和国家级自然保护区龙溪——虹口，目前基本形成以世界遗产观光为主，集休闲、度假于一体的旅游产品体系，是四川旅游发展重点地区。该区以大规模的珍稀动植物、舒适宜人的气候、优质的生态环境为特征，是距离特大中心城市最近的世界级生态旅游区。今后发展重点是切实有效保护世界遗产，加大遗产科研力度，展示“人与自然和谐共处”的都江堰水生态文化；以青城山、龙溪——虹口为主要依托，大力开发生态度假旅游项目，建设青城山道教文化生态旅游度假区、青城镇国家级农业旅游示范区、龙溪——虹口生态度假旅游示范区、紫坪铺水体生态度假区等。根据资源特征和市场需求，开发多层次、多元化的生态旅游活动项目，包括青城山徒步旅行、龙池滑雪、滑草、溜索、白沙河漂流、虹口原始森林徒步穿越、青城镇生态农业观光和乡村度假等；加快都江堰生态旅游城市建设，打造“西部绿城”，创建“国家园林城市”，构建城市景观绿地生态系统。植被 ①② 青城山“青城天下幽”的美誉，意思是在天下名山中，青城山是最幽深、恬静的。

《中国文化遗产年鉴》编辑委员会：《中国文化遗产年鉴2006》，文物出版社2006年版，第77页；李振湘著：《世界遗产中国行》，民族出版社2004年版，第184页。③《中国世界遗产年鉴》编纂委员会编：《中国世界遗产年鉴2004》，中华书局2004年版，第174页。④ 刘耀编著：《中国绝色风景》，中国长安出版社2006年版，第279页。丰富的青城山不仅是道教的圣山，还拥有730多种木本植物和大量珍贵药材。唐太宗时代道士孙思邈来到了青城山，他在这里采集了大量药材，研究了解各种药性，撰写了医学著作《千金方》。因为这本至今仍然是中医必修的典籍，孙思邈被后人称为“药王”。

青城山是我国著名的道教名山之一。早在公元前2世纪，秦王朝即将青城山列为国家祭祀的18处山、川圣地之一。青城山是中国道教的发源地，汉安二年（公元143年），道教创始人张陵（又名张道陵）选中青城山深幽涵碧的赤城崖结茅传道，次年定居天师洞，立24治（教民区）。他用先秦“黄老之学”创立了“五斗米道”①，青城山便以道教发源地和天师道祖山、祖庭名标史册。张陵四世孙张盛后裔在龙虎山建天师府后，历代天师均要到青城山朝祖②。汉晋之际道教逐渐兴旺，范长生移居青城山，助李雄建立成汉政权，蜀中一时安定繁荣，天师道成为成汉政权和蜀民的精神支柱。公元618—907年间，唐王朝崇奉道教，我国道教进入一个繁盛时期，青城山尤其兴旺。唐僖宗封青城山为“希夷公”，亲草祭文，命青城山修灵宝道场周天大醮，设醮位2400个（道士设坛做法事）。明代青城山道教所传属于全真道龙门派。全真道与原来的天师正一道不同的是，它主张修道者要出家投师，住庵当道士不娶妻室、不吃荤腥，创立了一套养身习静的修炼方法。道士住山自然对宫观的维护和山林的栽培更为重视。明朝末年战乱不断，青城山道士逃走。直到清康熙八年，武当山全真道龙门派道士陈清觉来青城山主持教务，才使局面重新改观。后来陈在四川官员的帮助下，得到康熙皇帝的钦赐御书“丹台碧洞”，并封他为“碧洞真人”。至此中国道教发展进入鼎盛时期，山中道观达40多处，先后演变成7个教派。8世纪中叶，一名叫做清虚子的道士，在一次使用硫磺、木炭和硝石为燃料炼丹时发生一场意外爆炸，这次爆炸让中国人早于西方1000多年掌握了制造火药的技术。9世纪晚期，道教学者杜光庭对各派道法进行深入研究，圆融各派，成为一代宗师。他居青城近30年，著述约30部250多卷，是道教理论集大成者，影响遍及中国道教名山和东南亚各国，成为“道门领袖”之一。五代时，道教音乐进入宫廷。青城道士张孔山传谱的古琴曲《流水》，1977年被美国录入镀金唱片，由“旅行者二号”太空飞船带入太空，在茫茫宇宙寻觅人类知音③。

青城山是中国道教十大洞天中的“第五大洞宝仙九室之天”。青城山有全国最集中的道教宫观建筑群，始于晋、盛于唐，体现了中国西南民俗民风的特色。它与公元1416年所建武当山道教宫观建筑群有许多不同，如武当山体现的是宫廷建筑特色，青城山的道教建筑群自然、古老和悠久，体现出浓郁的中国西南地方特色和民族习俗。青城山道教自创建至今宗派繁衍，久盛不衰，香火未断④。青城山至今完好地保存有数十座道教宫观，珍藏着大量古迹文物和近代名家手迹。可以说，青城山是一座纵横千百年的活的“道教博物馆”。它的主要风景名胜有：（1）建福宫。建福宫始建于唐代，修建在丈人峰下，宫前有一条清溪，四周古木葱茏，环境幽美。（2）天然图画。天然图画是清光绪年间建造的一座阁。这里苍岩壁立，绿树交映，游人至此如置身画中，故将此建筑名为“天然图画”。（3）天师洞。洞中有“天师”张道陵及其30代孙“虚靖天师”的像。山东麓有距今约4500年的新石器时代晚期的芒城遗址，在我国同时期古城址中实为罕见。这里出土的大量文物，对揭示古蜀文明具有重要意义。现存殿宇建于清末，规模宏伟、雕刻精良，并有不少珍贵文物和古树；附近还有三岛石、洗心池、上天梯、一线天等名胜。相传东汉末年张道陵曾在此讲经传道，其主殿三皇殿中供有唐朝石刻三皇，殿内现存历代石木碑刻，最著名的有：唐玄宗旨书碑、岳飞手书的诸葛亮前后《出师表》等。出天师洞过访宁桥便到祖师殿，再向北去可到朝阳洞，出之则直达高台上的“上清宫”⑤。上清宫始建于晋代，现存庙宇为清同治年间所建，上有“天下第五 ①② “五斗米道”是东汉顺帝时沛国人张道陵在四川青城山创立的，因入道受教必须交纳五斗米，因之而得名。《中国世界遗产年鉴》编纂委员会编：《中国世界遗产年鉴2004》，中华书局2004年版，第174—175页。③《中国世界遗产年鉴》编纂委员会编：《中国世界遗产年鉴2004》，中华书局2004年版，第176页。④《中国世界遗产年鉴》编纂委员会编：《中国世界遗产年鉴2004》，中华书局2004年版，第175页。⑤ 据有关资料和讲解员介绍，宫门上“上清宫”三字为蒋介石所题写。名山”、“青城第一峰”等摩山石刻①。其后山景区更有神秘的洞、大蜀王遗迹、遍布山中的飞瀑渊潭、曲桥栈道，颇具原始野趣。自中国道教在青城山创建以来，道脉繁衍，逐步从山中扩大到山外乃至全国，以后历代龙虎山的天师多来青城山朝祖。晋时青城山为巴蜀道教中心。青城山道士杜光庭对老子理论进行注释和传播，对道教理论进行研究整理，被道教界称为“扶宗立教，天下一人”。现在青城山仍是弘扬中国道教文化的主要场所。中国道教协会于1995年在青城山举行中国第二次全真派传戒教务法会，全国各大道教名山住持参加传戒。青城山住持、中国道教协会会长傅圆天被推举为“全真律坛嗣天仙正宗第23代傅圆天大律师”②。总之，青城山是中国道教创立的圣地，它按照中华民族独特的文化形态进行创新，逐步发展壮大，使之成为中国的国教，具有突出的文化价值和前所未有的开创性。

三

都江堰青城山的英文名为:Tht Dujiangyan Irrigationg System and Mt.Qingcheng，是中国首批公布的风景名胜区之一。2000年11月29日，在澳大利亚凯恩斯召开的联合国第24届世界遗产委员会上，根据文化遗产遴选标准C(II)(IV)(VI)，都江堰、青城山被列入《世界文化遗产名录》。世界遗产委员会对青城山与都江堰的总体评价是：青城山是中国道教的发源地之一，属于道教名山。建福宫，始建于唐代，规模颇大。天然图画坊，是清光绪年间建造的一座阁。天师洞，洞中有“天师”张道陵及其30代孙“虚靖天师”像。现存殿宇建于清末，规模宏伟，雕刻精细，并有不少珍贵文物和古树。建于公元前3世纪，位于四川成都平原西部的岷江上的都江堰，是中国战国时期秦国蜀郡太守李冰及其子率众修建的一座大型水利工程，是全世界迄今为止，年代最久、唯一留存、以无坝引水为特征的宏大水利工程。2200多年来仍发挥着巨大的经济效益，李冰治水，功在当代，利在千秋，不愧为文明世界的伟大杰作，造福人民的伟大水利工程③。

依据全国重点风景名胜区管理办法严格管理。1982年青城山、都江堰被国务院公布为第一批“全国重点风景名胜区”后，当地政府在严格按照全国重点风景名胜区保护办法进行管理的同时，出台了《四川省都江堰水利工程管理条例》等一系列实施全国重点风景名胜区管理的条例和办法，确保青城山、都江堰世界遗产的可持续发展。都江堰国家森林公园位于群山环抱的龙池盆地之中，盆周山地海拔在3500米以上，盆中龙池水面海拔1800米。巨大的相对高差决定了与众不同的气候特点和植被特点，由下而上，植物随着高差垂直分布，层次分明美丽如画。由于受到严格的环境保护，这里各类高等植物达3012种，名贵的珙桐、灿烂的杜鹃，及中国科学院建立的华西亚高山植物园内的许多珍稀濒危植物异彩纷呈，是我国重要的珍稀植物基因库。在26平方公里的密林之中，动物种类也十分繁多，已知的就有11000余种，其中大、小熊猫、金丝猴、扭角羚、天鹅等国家重点保护动物，区内大熊猫分为东西两个山系繁殖种群，数量约达50—70只④。这些均超过临近的峨眉山和同类遗产区，1994年被中国科学院列为全国生物多样性“五大基地”之一⑤。山青水碧，风光旖旎，被国外科学家誉为“自然博物馆”、“天然动植物乐园”。独特的地貌景观，茂密的原始森林和优美神话传说，使之风情独绝，名闻遐迩。都江堰市被评为“中国历史文化名城”、“中国优秀旅游城市”，成为世界著名的旅游胜地。都江堰市是山水园林城市，拥有国家级森林公园、国家级野生动植物自然保护区，市域林木覆盖率达70%，被评为“国家级生态示范区”；年平均气温15.2℃，空气质量和水质常年保持国家一级水平，人均寿命77.1岁,比全国人均寿命高5.7 ①② 刘耀编著：《中国绝色风景》，中国长安出版社2006年版，第280—281页。《中国世界遗产年鉴》编纂委员会编：《中国世界遗产年鉴2004》，中华书局2004年版，第176页。③ 《中国世界遗产年鉴》编纂委员会编：《中国世界遗产年鉴2004》，中华书局2004年版，第178页；《中国文化遗产年鉴》编辑委员会：《中国文化遗产年鉴2006》，文物出版社2006年版，第77页。④《中国世界遗产年鉴》编纂委员会编：《中国世界遗产年鉴2004》，中华书局2004年版，第178页。⑤《中国世界遗产年鉴》编纂委员会编：《中国世界遗产年鉴2004》，中华书局2004年版，第176页。岁，获“天然氧吧”、“长寿之乡”美誉。都江堰渠首傍城，5条河穿城而过，灵岩山城区矗立，山水城林堰相融，人与自然和谐，都江堰市获“中国人居环境范例奖”、“迪拜国际改善居住环境良好范例奖”。

依据世界遗产管理规定加大对世界遗产保护力度。都江堰、青城山列入《世界遗产名录》后，都江堰市人民政府进一步加大了保护力度，成立了都江堰市世界遗产管理机构，代表市委市政府对遗产地进行保护、管理、监测、规划和监督等。同时按照世界遗产标准对环境进行了进一步的整治和完善。当地政府部门坚决落实监测措施，加强对遗产地自然景观、水文、地质、大气、文物古迹、生态环境等全面系统的监测，对破坏世界遗产的行为进行坚决处理和纠正；进一步完善项目报批程序，凡是遗产地保护范围内的重大建设项目，必须首先请专家论证，再按照规定程序报批。2002年开始实施的《四川省世界遗产保护条例》，第4条规定：“世界遗产保护坚持有效保护、统一管理、科学规划、永续利用的原则。在保护的前提下，合理开发利用。”第7条规定：“世界遗产总体规划，由其世界遗产地的县以上人民政府组织编制，经省建设行政主管部门会同有关部门审查同意后，报省人民政府按照规定程序审批。”①《四川省世界遗产保护条例》规定，禁止在世界遗产保护范围内建设污染环境、破坏生态和造成水土流失的设施，禁止进行任何损害或者破坏世界遗产资源的活动；禁止在世界遗产核心区、保护区建设宾馆、招待所、疗养院及各种培训中心等建设项目和设立各类开发区、度假区。凡不符合总体规划的建筑物、构筑物和其他设施，必须限期拆除或者改造。譬如，2003年4月都江堰鱼嘴上游修建电站，此事引起了当地政府的高度重视和世界遗产保护专家的强烈反对，社会各界和新闻媒介给予了广泛的关注。为此，2003年8月29日四川省人民政府做出决定，未经国务院批准不得进行前期工作。从而及时阻止了在都江堰鱼嘴上游修建电站的行为，使都江堰、青城山世界遗产的真实性和完整性得到了有效保护，人与自然的和谐发展得以永续传承。青城山、都江堰已跻身中国优秀旅游城市、国家重点风景区、国家自然保护区、国家生态示范区、全国卫生城市、全国文化先进市、国家历史文化名城、国家文明风景区、国家4A级景区、国家园林城市行列，全国爱国主义教育示范基地等，青城山景区已通过ISO14000环境管理体系认证，国际性、现代化的生态文化旅游名城已具雏形。都江堰市是国家经济实力十强县（市）文化名城、国家级风景名胜区、全国文化先进县（市）、四川省综合经济实力十强县（市），全国最早的优秀旅游城市之一②。该市旅游资源丰富，都江堰、青城山、龙池三大景区，被评为全省旅游服务综合目标管理第一名。都江堰正在按照《四川省世界遗产保护条例》第14条③的要求，大力发展以旅游为龙头的第三产业，每年接待游客400万人次以上，实现旅游综合收入达10亿元。近年来都江堰市与国际组织合作成功地举办了3次世界遗产保护和生物资源多样性保护知识培训班，邀请国内外世界遗产专家和生态环境保护专家对有关部门的基层干部及遗产地村民进行培训，极大地增强了广大干部和市民的遗产保护意识，提高了保护世界遗产和生物多样性的自觉性。

摘自宋才发著：《中华民族文化遗产及鉴赏研究》（上卷），民族出版社2011年版，第397-410页

①②《中国世界遗产年鉴》编纂委员会编：《中国世界遗产年鉴2004》，中华书局2004年版，第340页。

刘刚：《都江堰市概述》，《世界文化遗产—青城山、都江堰》，中国三峡出版社2001年版，第2页。③《四川省世界遗产保护条例》第14条规定：“按照世界遗产总体规划确定的旅游环境容量，世界遗产管理机构可以对世界遗产核心区、保护区采取分区封闭轮休制度，限制游人数量，保护生态环境。其具体方案由世界遗产管理机构制定，并经世界遗产地县（市）人民政府审核，报上一级人民政府批准，并予以公告。”

1998年8月5日，宋才发教授实地调研考察四川都江堰文化景观

2014年1月31日，宋才发教授携夫人夏桂霞教授在四川青羊宫留影

1998年8月5日，宋才发教授实地调研考察四川青城山文化景观

1998年8月4日，宋才发教授和儿子宋威在四川杜甫草堂留影

1998年8月4日，宋才发教授在四川杜甫草堂留影

1998年8月4日，宋才发教授实地调研考察四川武侯祠历史文化景观

2014年1月27日，宋才发教授携夫人夏桂霞教授在四川泸沽湖留影

第五篇：宋才发：湖南岳麓山自然与人文景观探讨

宋才发：湖南岳麓山自然与人文景观探讨

湖南岳麓山自然与人文景观探讨

宋才发



（中央民族大学 民族博物馆，北京 100081）

一

岳麓山景观系湖南省1981年2月首批公布的风景名胜区。岳麓山坐落在长沙市湘江西岸，南接衡岳，北望洞庭，东瞰滔滔湘江。因山系南岳之足，故名“岳麓”。据说“南岳衡山”这位巨人的脚，不经意走到长沙城里，便为“湖湘文化”立下了深厚的根基。南北朝刘宋时的《南岳记》载有：“南岳周围八百里，回雁为首，岳麓为足。”据地质学家考证，岳麓山奠基于古生代，形成于中生代，发展于新生代，距今已有3亿余年。山顶的云麓宫保存下来的一副对联：“西南云气来衡岳，日夜江声下洞庭”①，就是对岳麓山山川形势的绝妙概括。岳麓山濒临湘江，湘水环绕，桔洲横卧，古城相望，山、江、洲、城浑然一体，实在是天造之胜。岳麓山景观面积约8平方公里，主峰海拔300.8米，年平均气温17℃，年降水量1200—1400毫升。古人赞誉其碧嶂屏开，秀如琢玉，素有“岳麓之胜，甲于楚湘”②。岳麓山自然风光占足了奇、珍、幽、美四个字。在这里，“奇”是指岳麓山林草繁茂，存有植物种类达几千种，女贞、银杏、樟树、椤木、苦槠、枫香等名木应有尽有，甚至千年以上树龄的古树亦可见到，还有皂荚、白玉兰等濒危树种，而桃花、迎春、玉兰、腊梅、丹桂、百合、芙蓉、蔷薇等花木，更是漫山遍野，姹紫嫣红中绣出麓山织锦画幅。“珍”是指岳麓山野生动物繁衍较旺，林中穿梭歌唱着的有画眉、黄鹂、布谷、杜鹃，还有啄木鸟、鹦鹉、猫头鹰等，而在密林深处若隐若现，时不时露出头脸的有狐狸、山羊、野兔、山鸡等。“幽”则指幽壑千重，幽泉千缕，若冬季来此且碰巧遇上岳麓漫天飞雪，一个“幽”字更会让人感受入木三分，著名的“潇湘八景”之一的“江天暮雪”即在此地。“美”系岳麓山四季皆美，如春天满山葱绿、杜鹃（市花）怒放；夏日幽静凉爽；秋天枫叶流丹，层林尽染；隆冬玉树琼枝，银装素裹，四季风景宜人。譬如，唐代诗人刘禹锡的诗句“群峰朝拱如骏奔”，即是赞美其天然雄浑之势。四时景色各异其趣，尤以寒秋“万山红遍，层林尽染”③为最。岳麓山以林壑幽美，山幽涧深而闻名。唐代著名诗人骆兵王、宋之文、刘长卿、李群玉、戴叔伦、杜荀鹤、僧齐己、罗隐等都有诗题咏，宋、元、明、清诗人题咏的更多。岳麓山群峦叠翠，古木参天，植物资源丰富，存有大片原生性常绿阔叶次生林，为国内大中城市所罕见。现有植物174科559属977种④，其中，晋朝的罗汉松、唐代银杏，宋朝的香樟，明清时代的枫栗均系千年古树，老干虬枝，苍劲挺拔，高耸入云。

橘子洲（又称“水陆洲”）素有山水名郡之称。该洲因湘江水推沙土堆积而起，分上、中、下三洲，形如长带；南为洲头，北为洲尾。远在唐代，这里就以盛产蜜橘著称，因之而得名。橘子洲为长沙城区湘江水域中的小岛，南北长约6公里，东西宽约500米，风貌独特，作者简介

宋才发（1953—），中央民族大学民族博物馆馆长，原中央民族大学法学院院长、法学教授、博士生导师。① 对联为清人黄道让所书。云麓宫在湘江西岸的岳麓山右顶峰上，属道教二十三洞真虚福地。明成化十四年(公元1478年)吉简王就藩长沙时所建。明嘉靖年间(公元1522—1566年)，太守孙复与道人李可经加以扩建，形成较完整的道宫格局。② 周艺文等主编：《芙蓉之旅》，湖南地图出版社2001年版，第25页。③ 毛泽东：《沁园春·长沙》，《毛主席语录、毛主席的五篇著作、毛主席诗词》，人民出版社1969年版，第1页。④ 数据资料见《湖南日报》2004年10月28日。被誉为“中国第一洲”①。这里原有水陆寺、拱极寺、江心楼、洞庭庙等，今已不复存在。毛泽东青年时代就读于湖南第一师范时，常会同学友到洲头搏浪击水，探求真理、议论国事。1925年他挥就了脍炙人口的《沁园春·长沙》词一首，抒发了自己济世救民的豪情壮志。1959年5月毛泽东来此游览并在江中游泳。1960年当地政府在洲头新建亭阁、回廊并广植柑橘，1961年将其辟为“橘洲公园”，2001年更名为“长沙岳麓山风景名胜区橘子洲景区”，占地面积17公顷。主体建筑为“望江亭”，钢筋水泥结构，重檐歇山顶，淡黄琉璃瓦，左右连接八字弧形回廊，该亭建筑面积为251平方米。公园正中竖立大型祁阳白石碑，碑高4.8米，长8米，厚0.8米，镌刻毛泽东手抄体1925年作的《沁园春·长沙》：“独立寒秋，湘江北去，橘子洲头。看万山红遍，层林尽染；漫江碧透，百舸争流。鹰击长空，鱼翔浅底，万类霜天竞自由。怅寥廓，问苍茫大地，谁主沉浮？携来百侣曾游。忆往昔峥嵘岁月稠。恰同学少年，风华正茂；书生意气，挥斥方遒。指点江山，激扬文字，粪土当年万户侯。曾记否，到中流击水，浪遏飞舟？”②公园里还立有诗词碑、颂橘亭等景点，为湖南最佳公园和全国首批4A级风景旅游区、重点风景名胜区。景区内风景秀丽，环境清幽，四时之景各异其趣，尤以“橙黄橘绿”之秋景为最佳。每当入夏杨柳依依，河风习习，前来游泳者络绎不绝，橘子洲成为市民休闲消夏的绝好去处。城内城外“江山如此多娇”，更显示出这座南国名城的旖旎风光。

岳麓书院是历史文化名城长沙的一颗璀璨明珠。书院制度是中国古代有别于官学的重要教育制度。它始于晚唐，盛于宋，历经元、明延至清末。据不完全统计，历代创建的大小书院约有7000余所。但保留至今的书院极少，像“岳麓书院”这样保留和修复得如此完好的更是屈指可数。岳麓书院位于长沙清风峡口，其前身可追溯到唐末五代（公元958年）智睿等二僧办学。而真正意义上的岳麓书院，则是以尚书出任潭州太守的朱洞，于宋太祖开宝九年（公元976年）创立的。初创的书院分有“讲堂5间，斋舍52间”，其中“讲堂”是老师讲学布道的场所，“斋堂”则是学生平时读书学习兼有住宿的场所。岳麓书院的这种中开讲堂、东西序列“斋舍”的格局一直沿袭至今。书院坐落在岳麓山东麓，从湘江西岸的牌楼口直往山巅，早有古道联通形成一条风景的中轴线，岳麓书院就建在这条中轴线的中点上。书院海拔约100米，现占地2.5万余平方米，其中建筑面积为7000余平方米。历经千载，瀚墨流香，弦歌不绝，办学不已，故有“千年学府”的美誉③。岳麓书院创立伊始，即以其办学和传播学术文化而闻名于世。大中祥符八年（公元1015年），宋真宗赐书“岳麓书院”四字的匾额，使岳麓书院与“白鹿洞书院”（江西九江）、“嵩阳书院”（河南登封）、“睢阳书院”（河南商丘）并称为“中国古代四大书院”。岳麓书院系最高层次的书院，其讲学者中多有全国名流大师，周式、张栻、欧阳守道、张凤山、袁名曜、王先谦等一代代山长（相当于现在的校长），志存高远，从“士得屋以居，得书以读”起步，强调“传道”、“求仁”、“率性立命”，甚至“以不得卒业于湖湘为恨”自勉，这才有了后人把岳麓书院比之孔孟之乡“洙泗”、“邹鲁”④。入院生徒对经史多有一定了解，赋诗作文已有一定基础，甚至还要通过一定的考试或推荐才能选拔入学。所谓“潭州三学”⑤，就反映了岳麓书院录取生徒的情况。据明代《岳麓志》载：“宋潭士目居学读书为重，岳麓书院外，于湘江西岸复建湘西书院，州学生月积分高等，升湘西书院；又积分高等，升岳麓书院。”⑥乾隆年间长沙岳麓、城南两书院隔江相望，尽管同属省会书院，但是岳麓在全省招生，城南在长沙府招生，程度有别。湖南巡抚陈宏谋规定，每年年底“将两书院生童传齐汇考一次，核其有无精进，以定次年去留。城南书院生员中有 ①② 小小编著：《中国南方北方游》（南方卷），中国电影出版社2005年版，第113页。

毛泽东：《沁园春·长沙》，《毛主席语录、毛主席的五篇著作、毛主席诗词》，人民出版社1969年版，第1—3页。③ 李昆、海鸥著：《湖南湖北行知书》，广东旅游出版社2005年版，第148页。④ 窦为龙：《岳麓书院追书魂》，《中国国土资源报》2009年2月27日，第9版。⑤ “潭州三学”即潭州州学、湘西书院、岳麓书院三学，学生按月试积分高等递升，“三学”为三个层次。⑥ [明]刻本《岳麓志》卷三。①佳者，送岳麓书院。”著名理学家朱熹、张栻都曾在岳麓书院讲学，形成全国颇具影响的“湖湘学派”。1956年湖南省人民政府将它列为湖南省重点文物保护单位，1988年1月13日国务院公布岳麓书院为“全国重点文物保护单位”。

岳麓书院是我国保存最完整的古代书院。岳麓书院的学规最早源就于朱熹的《书院教条》，到清代乾隆年间欧阳正焕任书院院长时，又提出“整、齐、严、肃”四字并撰诗，刻在碑上嵌于书院讲堂右壁，流传至今。这四个大字刚劲有力，令后人景仰不已。当时有民谣曰：“道林三百众，书院一千徒”②。明清以来王夫之师法屈原，孜孜探索；魏源光大船山，启蒙后世。及至近代谭嗣同、唐才常变法维新，开“湖湘风气”之先，称书院为“潇湘洙泗”③，将它与孔子在家讲学的地方并称。南宋德祐二年（公元1276年），元将阿里海牙兵毁书院；元至元二十三年（公元1286年），郡人学正刘必大又重建。此后数经战火兵灾屡经修复，到清康熙执政（公元1662年），书院又有较大的复兴，康熙皇帝以“学达性天”赐给书院；公元1736年乾隆皇帝亦赐“道南正脉”匾额给书院。千百年来楚材导源于此，诚如岳麓书院大门两旁一副极有名气的对联：“惟楚有才，于斯为盛。”④以有史记载的清代为例，岳麓书院培养出了如王夫之、陶树、魏源、左宗棠、胡林翼、曾国藩、郭嵩涛、李元度、唐才常、沈荩、杨昌济等著名的湖湘学者。为适应时代前进的步伐，岳麓书院于清光绪二十九年（公元1903年），更制易名为“湖南高等学堂”，1912年更名为“湖南高等师范学校”，1917年改名为“湖南公立工业专门学校”，自1926年工专、商专与政法专校一览合并改称为“湖南大学”至今，千年学府弦歌不绝。书院现存的古建筑尚有御书楼、文昌楼、半学斋、十彝器堂、濂溪祠、湘水校经堂、自卑亭等为清代所建，1981—1987年按原貌分期修复，书院的前门、赫曦台、大门、二门、讲堂、御书楼依次居中轴线而建；文庙、专祠及半学斋分建中轴线的北侧；教学斋、白泉轩、园林、碑廊等分建于中轴线的南侧。整个院内大小院落，交叉有序；亭台楼阁，古朴典雅；佳花名木，姿态各异；碑额诗联，比比皆是。所有这些，充分展现了古书院攻读经史、求索问道、赋诗作联、舞文弄墨的特色。岳麓书院现存建筑有山长居室、师生斋舍、授业讲堂、藏书楼阁、圣庙专祠、园林碑廊。院后的参天古木、茂林修竹，堪称当今海内外保存得最完好、规模最大的书院文物。书院前厅左右两壁石刻“忠孝廉节”四个大字，为朱熹所书⑤。

荟萃湘楚文化精华的岳麓山素以名胜古迹众多著称。长沙享有“楚汉名城”之称，距今15—20万年前，长沙地区就有原始人类活动；距今7000年前已有先民定居；距今4500年前已有发达的原始农业和渔猎业。“长沙”之名始于西周，迄今已有3000多年历史。春秋战国时期长沙城邑已具雏形，成为楚南重镇。公元前221年秦统一中国后，置“长沙郡”，长沙为郡治所在地。公元前202年西汉设立“长沙国”，长沙成为诸侯国首府。尔后历代封建王朝均以长沙作为郡、国、州、府、路、厅治所，公元1664年以来，长沙一直为湖南省会；1933年始设长沙市至今。遍布长沙城乡的历史文化遗存，无一不显示出这座文化古城的魅力和丰姿。譬如，1972年长沙东郊马王堆汉墓出土的一具保存完整的女尸及其丰富的葬品，被誉为世界奇迹⑥；1993年长沙西郊发掘出西汉王室墓，被称为中国考古的重大发现；1996年在市中心五一广场东侧发掘出三国孙吴纪年简牍数万片数十万字，称为研究我国古代史资料的第 ① 清·陈宏谋：《申明书院条规以励实学示》。邓洪波编：《中国书院史资料》，浙江教育出版社1998年版，第1585页。② 资料来源于《岳麓书院导游词》。③ 将岳麓书院称为“潇湘洙泗”，也就是将它（潇，湘）与孔子在家讲学的地方（洙，泗）相提并论，以示继承了孔子的儒家之风。④ 周艺文等主编：《芙蓉之旅》，湖南地图出版社2001年版，第28—31页。⑤ 周艺文等主编：《芙蓉之旅》，湖南地图出版社2001年版，第31页。“忠孝廉节”碑共分四块碑石，每字一碑，分嵌在岳麓书院讲堂左右两壁。每块碑高213厘米，宽141厘米，字高169厘米，宽122厘米，大字行书，题款为正楷。⑥ 小小编著：《中国南方北方游》（南方卷），中国电影出版社2005年版，第114页。五大惊世发现①。长沙共发掘楚墓3000多座，汉墓10000多座，出土保存完好的文物20000多种、10万件以上。现有国家级文物保护单位6处，省级文物保护单位51处。自唐以来，许多著名诗人、学者以及社会名流，都有称颂长沙岳麓山的诗文，或留下了他们的足迹。诗人杜甫在漂泊潭州时，就写下了“寺门高开洞庭野，殿脚插入赤沙湖”；“塔级宫墙壮丽敌，香厨松道清凉俱”②的诗句，赞颂山中殿宇的宏伟和环境的清幽。唐代大书法家李邕在《麓山寺碑》中，评述该地“幽谷左豁，崇山右峙，瞰郭万家，带江千里，玉水布飞，石林云起。”宋代书法家米芾专程来此观摩《北海碑》，碑侧尚留有他的题记③。岳麓山还有许多革命先驱的墓葬，这些茔墓掩映在苍松翠柏之间，庄严肃穆，黄兴、蔡锷墓是其中最巍峨雄伟的两座。黄兴墓位于云麓峰左方的小月亮坪，塔形碑柱直顶蓝天，上嵌铜铸“黄公克强之墓”碑文，护以铁石栏杆，墓的右下方即黄兴墓庐已修葺一新。蔡锷墓在白鹤泉之上，碑柱上嵌有铜铸“蔡公松坡之墓”的碑文，墓有石栏围护。这里不仅长眠了辛亥革命时期为推翻帝制实现共和而献身的先烈；为舍生取义而慷慨赴死的志士仁人；而且长眠了抗日战争时期为抵御外侮而浴血疆场，以身殉国的中国军民。那一座座为他们树立的丰碑墓志，永远昭示和激励着中华民族的子孙后代，构成了岳麓山的一幅幅悲壮肃穆的人文景观。

二

爱晚亭堪称我国亭台建筑中的经典。“爱晚亭”原名“红叶亭”，位于岳麓山下的清风峡中，坐西向东三面环山，古枫参天。它始建于清乾隆五十七年（公元1792年），为岳麓书院院长罗典创建。后由湖广总督毕沅，根据唐代诗人杜牧《山行》的诗句：“远上寒山石径斜，白云深处有人家。停车坐爱枫林晚，霜叶红于二月花。”④改名为“爱晚亭”。又经过同治、光绪、宣统、民国至新中国成立后的多次大修，爱晚亭才逐渐形成了今天的格局。爱晚亭与安徽滁县的醉翁亭（公元1046年建）、杭州西湖的湖心亭（公元1552年建）以及北京陶然亭公园的陶然亭（公元1695年建），并称为“中国四大名亭”，该亭为湖南省文物保护单位。毛泽东青年时代在长沙第一师范求学时，常与罗学瓒、张昆弟等人一起与蔡和森聚会于爱晚亭下，纵谈时局探求真理。该亭在抗日战争时期被毁，1952年重建，1987年大修。亭形为重檐八柱，琉璃碧瓦，亭角飞翘，自远处观之似凌空欲飞状。内为丹漆圆柱，外檐四石柱为花岗岩，亭中彩绘藻井，东西两面亭悬以红底鎏金“爱晚亭”匾额，是由当时湖南大学校长李达专函请毛泽东手书的。亭内立有一碑，刻有毛泽东主席手书《沁园春·长沙》诗句，笔走龙蛇，雄浑自如，更使古亭流光溢彩。亭前有两口池塘，接纳清风峡流泻的山泉，塘中碧波粼粼，塘畔杨柳成行。四周皆枫林，深秋时红叶满山。亭前石柱上刻有一副对联：“山径晚红舒，五百夭桃新种得；峡云深翠滴，一双驯鹤待笼来”⑤。

麓山寺是中国佛教史上著名的道场之一。麓山寺又名“慧光寺”，位于湘江西岸岳麓山的半山腰，始建于西晋泰始四年（公元268年），距今已有1700多年的历史，是佛教入湘最早的遗迹，也是湖南最大的佛寺，现为湖南省佛教协会驻地。明万历年间曾改名为“万寿禅寺”，民国初年恢复“麓山寺”的名称。麓山寺原来殿宇宏伟，分为前后两殿，前殿毁于1944年，后殿“观音阁”（又名“藏经殿”），1955年曾加修茸。阁前左右各有一株罗汉松，称之为“松关”。相传其中一株为六朝时所植，故称“六朝松”，至今仍枝干遒劲，青翠挺拔。自晋以后，历经法崇、法导、摩诃衍那、智谦等高僧住持，佛事日弘。释法愍大师著《显验论》，①② 周艺文等主编：《芙蓉之旅》，湖南地图出版社2001年版，第35页。[唐]杜甫：《岳麓山道林二寺行》。原诗句为：“玉泉之南麓山殊，道林林壑争盘纡。寺门高开洞庭野，殿脚插入赤沙湖。五月寒风冷佛骨，六时天乐朝香炉。地灵步步雪山草，僧宝人人沧海珠。塔劫宫墙壮丽敌，香厨松道清凉俱。” ③ 小小编著：《中国南方北方游》（南方卷），中国电影出版社2005年版，第112页。④《诗词鉴赏辞典》，上海辞书出版社1983年版，第1098页。⑤ 周艺文等主编：《芙蓉之旅》，湖南地图出版社2001年版，第25页。注《大道地经》。隋开皇九年（公元589年），天台宗创始人智颤在此传经说法，宣讲《法华玄文》等天台名著，一时听众云集，对三湘佛教影响深远。唐时麓山寺盛极一时，寺院规模宏大气势磅礴，殿堂华丽声名蔚成大观，文人雅士竞相携游，或赋诗或作文。诗圣杜甫有“寺门高开洞庭野，殿脚插入赤沙湖”①之吟咏。大书法家李邕（公元648—744年），于唐开元十八年（公元730年）撰写《麓山寺碑》以记其胜。明代砌亭复盖，清咸丰年间移嵌于岳麓书院楼壁间，现保存在湖南大学。碑高2.72米、宽1.33米，碑额篆书“麓山寺碑”四个大字，碑文为行楷书，内容叙述自晋太始年间建麓山寺至唐开元立碑时，寺的兴废修葺和历届禅师宣扬佛法的经过，还描写了岳麓风光，全文共1413宇，因其文采、书法、雕刻都极美，又因李邕曾任北海太守，故称“北海三绝碑”②。它是我国著名的唐碑，属湖南省重点保护文物。麓山寺自晋代创建以来，经过隋唐的发展，宋元的延续，至明代中期已成为全国佛教禅宗派著名的胜地，为彰扬麓山寺的功绩，明神宗于万历年间特赐名“万寿禅寺”。明末禅寺毁于兵火，后于清康熙年间又重新修复，但规模远小于从前。1944年再毁于日军战火，仅存山门及观音阁，1986年由长沙市佛教协会主持恢复原貌。

云麓宫为道家的“洞真虚福地”。云麓宫位于湘江西岸的岳麓山右顶峰上。云麓峰亦称“灵麓峰”，是岳麓山的主峰。明成化十四年(公元1478年)吉简王朱见浚就藩于长沙时，建筑取宫殿形制，但旧宫早已废记。明嘉靖年间(公元1522—1566年)，太守孙复与道人李可经加以扩建，形成较完整的道宫格局，并增植松、柏、桐、梓及竹千株，使观宇周围风景焕然一新。明隆庆年间（公元1567－1572年），又有道士金守分来这里修炼。金守分请殿元张阳和为之倡修，于原来的旧址募建三殿堂：前为关帝殿，中为玄武祖师殿，后为三清殿③，取名为“云麓宫”。共筑房屋5间，凿石为柱，覆以铁瓦，以抗风雪。其建筑古朴典雅，并在宫后增建“望湘亭”供人凭栏远眺，云麓宫自此成为道教胜地。明末及清咸丰初年，云麓宫两度毁于兵燹。道家倡行“无为而治”，总是选择清静优美之处建立宫观，修身养性，采药炼丹，以求得道成仙，并将这些地方视作神仙的居所，由此形成了著名的“十大洞天”、“三十六小洞天”和“七十二福地”。四周峰峦耸峙、石骨盘迂、树竹青翠的“云麓宫”，就是其中的“第二十三福地”——“洞真虚福地”。清同治二年(公元1863年)按原格局再加以修葺，并在殿前后左右建五岳殿、天妃殿，又增建宫门。进士吴獬游此时为宫门题写“对云绝顶犹为麓，救道安人即是宫”一联，因联内隐“云麓道宫”四字传为佳作。以前宫门据说还有一副对联：“古刹出层宵，看岳色平分，江流环绕；名山多胜迹，有少陵写句，北海题碑。”对联的上联写出了云麓宫的宏伟，似乎超出云霄之上，在此可以近看岳麓山色，远眺湘江环流；下联描述了云麓宫所在的岳麓山诸多历史胜迹，杜甫在这里留下了诗句，李邕题撰著名的碑刻。1944年云麓宫殿堂、神像、碑刻被日机炸毁。1946年道人邬云开、吴明海等筹款修复。宫前有古银杏一株，其树杈高悬一口铁铸大钟，上刻“万历年造”铭文，尽管历经风雨却豪无锈迹。其声激越清扬，其音有如“归来”，故名“归来钟”。云麓宫内楹联很多，都出自名家手笔。其中有清人黄道让所题“西南云气来衡岳，日夜江声下洞庭”④，抓住了云麓宫壮阔的特色，气魄宏伟，对仗工整，字迹道劲，素为游人喜爱和吟诵。现今尚能见到的，还有明末清初长沙人廖元度的《宿云麓宫》，诗云：“林深宵空重，一梳对灯青。月色如秋瘦，虫声触梦醒。”抒发了作者在朝代更迭的乱世，无家可归寄居庙观，夜晚寂寞独对孤灯，痛惜国亡家破的情感。清代有一首由岳麓书院肄业、溆浦人严正基所撰的《夜登云麓宫》：“云麓峰巅足眠，征衫扰带五溪烟。当头华月三千里，弹指东风念四年。螟色暗投游屐外，松涛请到杵钟边。故园计买青山宅，便与人间作散仙。”云麓宫地处岳麓山巅，四周古木参天景色宜人，是游人品茶、谈联、观景、歇憩的好地方。①②③ [唐]杜甫：《岳麓、道林二寺行》。

周艺文等主编：《芙蓉之旅》，湖南地图出版社2001年版，第26页。

道教以玉清元始天尊、上清灵宝天尊、太清道德天尊（太上老君）为最高尊神，合体三清，故名三清殿。④ 参见周艺文等主编：《芙蓉之旅》，湖南地图出版社2001年版，第27页。白鹤泉有“麓山第一芳润”之称。白鹤泉在麓山寺后一处古树环抱的石罅中，冬夏不涸，清洌甘甜，清澈透明。明代《岳麓书院志》：“泉出石中，甘洁不枯”；又说“常有白鹤飞止石巅”。清代《新修岳麓书院志》也说“泉出石中，甘冽绝伦，尝有白鹤守之，刻石记其上”。该泉井汇聚麓山峰项流来的源泉，历来为寺僧和过往游人饮水之场所。宋代赵忭有《白鹤泉诗》：“灵派本无源，因禽濑玉泉，自非流异禀，谁识洞中仙。”①相传古时候曾有一对仙鹤常飞至此饮水，因而此水井取名为“白鹤泉”。自明代以来，各主持僧人均拓石整修，曾有寺僧砌石为井如鹤形，刻“白鹤泉”三字于崖上，并建有一石碑。清光绪三年（公元1877年）粮道夏宪云首在泉上建亭，刻碑之石以记其事。抗战时被毁，解放后又新建一亭，碧瓦朱栏，彩绘藻井，围以汉白玉石栏，凭栏俯视井中泉水，亭顶彩绘双鹤倒映水中，情趣盎然，颇见风雅。白鹤泉水有一个有趣的特点，用它煮沸后沏茶，蒸腾的热气盘旋在茶杯口久久不散，形似白鹤翩翩起舞，饮之能使人延年益寿。现在泉水的旁边建有茶室，专用清洌的白鹤泉水沏茶，供游客品尝。原来的白鹤泉，泉水突涌，滔滔不绝，味甘清洌，还有一条水渠与山下双龙池相通，泉水从龙口流出喷珠吐玉，不失为一大景观，四邻八乡的百姓饮水也大都取之于此。

岳麓山是目前湖南省唯一通过ISO14000认证的国家级风景名胜区。1996年８月５日湖南省第八届人民代表大会常务委员会第二十三次会议批准的《岳麓山风景名胜区管理办法》规定，岳麓山风景名胜区由麓山景区、天马山景区、桃花岭景区、石佳岭景区和新民学会景点、土城头景点组成。具体的麓山景区是指：岳麓山绿化保护线内地域，湖南大学校区内和岳麓书院、东方红广场和湖南师范大学校区内的忠烈祠、岳王亭地域。为保护风景名胜资源，协调自然景观，在风景名胜区外围划定保护地带。其范围是风景名胜区外东至橘洲东岸，西至桃花岭西山麓，南至靳江河南岸，北至龙王港北岸。风景名胜区各景区和外围保护地带，总面积为36平方公里，按总体规划确定的范围标界。凡在风景名胜区及其外围保护地带内进行活动的单位和个人，有保护风景名胜资源的义务，均须遵守本办法。市人民政府加强对风景名胜区工作的领导，按照严格保护、统一管理、合理开发、永续利用的原则，组织有关部门依法履行各自的职责，共同做好风景名胜区工作。风景名胜区及其外围保护地带的规划，任何单位和个人必须严格执行，不得擅自改变。风景名胜区内的土地，任何单位和个人不得侵占。在风景名胜区内，任何单位和个人不得擅自扩大建设用地。除按统一规划增设景点和游览业务设施外，禁止新迁进单位，严格控制新迁入住户，禁止设立开发区、度假区，禁止出让风景名胜资源和景区土地。禁止在风景名胜区内砍柴、放牧、取石、取土、采矿、烧窑、葬坟和修墓。禁止在文物古迹、园林建筑物、岩石和竹木上刻画或污损。严格控制火源，禁止野炊，禁止鸣放鞭炮，禁止室外烧纸点烛。进山道路和游览通道必须保持畅通，车辆须限速行驶，按指定的地点停放。禁止占用道路摆摊设点、堆放杂物。游览场所应制定简明的游览须知，引导游人遵守公共秩序，爱护风景名胜资源。风景名胜资源费应当专款专用，用于风景名胜资源的维护。《岳麓山风景名胜区麓山景区详细规划》已正式通过专家评审，重点解决人工景点与环境不协调的矛盾。据悉市民反映强烈的鸟语林、电视塔等人工景观，将按规划搬离名山。岳麓山风景区系国家级重点风景名胜，它由秀美的自然风貌、丰富的动植物资源以及著名的文化古迹、近代名人墓葬、革命纪念遗址等组成，是国内知名的城市山岳型风景名胜区。长沙市将分步拆除景区内破坏整体景观的建筑，恢复古登山道，严格保护现有植被。景区内的建筑在形式、风格、材料等方面，都必须与岳麓书院、爱晚亭协调一致。景区的所有自然溪、涧、滩、潭，均以保持原始、自然状态为目标，所有景点游道与设施都不得对现有水体及其原有通道产生破坏。

摘自宋才发著：《中华民族文化遗产及鉴赏研究》（下卷），民族出版社2011年版，第573-584页 ① 参见周艺文等主编：《芙蓉之旅》，湖南地图出版社2001年版，第26页。

1984年5月，宋才发教授与华中师范大学顾问陶军教授在长沙火车站留影

1984年5月，宋才发教授（右）与华中师范大学顾问陶军教授（中）在长沙第一师范留影

2006年8月22日，宋才发教授和夫人夏桂霞教授参观瞻仰毛泽东纪念馆