(二)北京市行政审判法律问题的解答

第一篇：(二)北京市行政审判法律问题的解答

北京市行政审判法律问题的解答(二)

针对全市法院行政案件的审判中出现的新情况和新问题，为统一全市法院行政审判执法尺度，经研究，现就一些突出问题解答如下。

1、审理行政登记类案件时，如何理解相关法律规定的“登记机关应当对申请人出具的证件、证明材料进行审查”的规定?

答：登记机关在进行行政登记时，根据相关法律、法规及规定对申请人提交的证件、证明材料进行审查应理解为是否符合法律规定的要求进行审查(形式审查)。但考虑其作为行政登记的专门机构，在具体案件的司法审查中，可要求行政登记机关在形式审查时履行较高的必要合理注意义务。例如，申请人在登记机关预留有印章、签名的，登记机关应当就申请件与预留件进行比对，并对是否一致作出合理注意义务的判断。

2、行政登记机关为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人办理了行政登记，无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的监护人认为该行政登记机关的登记行为违法，提起行政诉讼的，如何审理?

答：行政登记机关在办理行政登记时，尽到了必要合理注意义务，但当事人确属无民事行为能力人或者限制民事行为能力人，可不认定行政登记行为违法。此类案件的处理，可视行政登记行为的具体特点、情况分别作出判决驳回原告诉讼请求、撤销、确认无效或者以其他方式予以处理。

3、法院经过合法性审查，认定婚姻登记机关离婚登记确实违法的，如何进行处理?

答：离婚登记行政诉讼案件直接涉及双方当事人之间的人身关系，具有特殊性。因此，婚姻登记机关所实施的婚姻登记行为确属违法的，法院应作出确认婚姻登记行为违法判决，也可视具体情况，分别以判决驳回原告诉讼请求、撤销、确认无效等方式予以处理。

离婚登记双方当事人单独就离婚协议中财产及债务处理发生争议提起行政诉讼，请求撤销离婚登记行为的，不属于法院行政诉讼收案范围，应裁定驳回起诉。

4、非住宅房屋的承租人是否可以申请房屋拆迁主管部门对拆迁安置补偿争议进行裁决?

答：根据国务院颁布的《城市房屋拆迁管理条例》的相关规定，在城市规划区内国有土地上实施房屋拆迁，需要对被拆迁人补偿安置的，拆迁人、被拆迁人与房屋承租人达不成拆迁补偿安置协议的，房屋承租人可以申请房屋拆迁主管部门对拆迁补偿安置争议进行裁决。这里的房屋承租人应当包括住宅房屋的承租人和非住宅房屋的承租人。因此，非住宅房屋承租人可以申请房屋拆迁主管部门对拆迁安置补偿争议进行裁决。

根据《城市房屋拆迁管理条例》第三十三条规定，因拆迁非住宅房屋造成停产、停业的，非住宅房屋的承租人只能就停产、停业损失要求补偿，承租人要求进行产权调换，不予支持。

5、公民、法人或者其他组织起诉行政机关要求履行法定职责的案件，该行政机关是否具有相应具体的管理职权有争议，法院开庭审理后如何进行裁判?

答：此类案件经法院开庭审理，查明该行政机关确实不具有法律、法规，或者规章授予的该项具体职权的，法院应裁定驳回起诉。

6、行政机关未对举报人要求查处的违法行为进行查处，该举报人是否有权提起行政诉讼，要求行政机关履行法定职责?

答：举报人要求行政机关查处的违法行为与举报人具有法律上的利害关系，且该行政机关具有查处被举报的违法行为的法定职责，而行政机关未对违法行为进行查处的，该举报人有权向法院提起行政诉讼。

7、法院在审理涉及农村房屋买卖的有关土地行政案件时，如果存在原告起诉时已经不是本村村民，或者在本村另有宅基地的，应当如何处理?

答：如果涉及的农村房屋买卖合法有效，且存在原告起诉时已经不是本村村民，或者已经转为居民，或者在本村另有宅基地等情况，可认定其与具体行政行为无法律上的利害关系，裁定驳回起诉。

8、法院在审理涉及农村房屋买卖的有关土地行政案件时，应当如何审查起诉期限?

答：应当依据卖房当时有效的法律、法规和最高人民法院的司法解释中有关起诉期限的规定进行审查。

9、城管综合执法部门对农村村民未经批准建设的影响市容环境卫生的建筑物、构筑物或者其他设施进行查处，当事人不服，提起行政诉讼的，如何处理?

答：《北京市市容环境卫生条例》第二条规定，本市行政区域内市容环境卫生工作适用本条例。对于农村村民未经批准建设的影响市容环境卫生的建筑物、构筑物或者其他设施，城管综合执法部门依据《北京市市容环境卫生条例》进行查处，当事人不服向法院提起行政诉讼的，可以认定城管综合执法部门具有相应的职权。

10、有关管理部门对明知是未取得采矿许可证擅自开采的矿产进行运输的行为，依据《北京市矿产资源管理条例》进行处罚，当事人不服提起行政诉讼的，如何审理?

答：相关管理部门对明知是非法开采的矿产而进行运输的行为，认定为参与违法采矿行为，并依据《北京市矿产资源条例》的相关规定进行行政处罚，当事人不服提起行政诉讼的，可以认定行政机关作出的行政处罚有法律依据。

11、残疾人联合会发放残疾人证的行为是否属于行政诉讼的受案范围?

答：残疾人证是残疾人享受国家或者地方对残疾人的各种福利待遇的凭证。《北京市实施〈中华人民共和国残疾人保障法〉办法》第七条规定，区、县残疾人联合会根据国家规定的残疾标准发放残疾人证。因此，区、县残疾人联合会根据法规的授权，发放残疾人证的行为属于行政诉讼的受案范围。

公民、法人或者其他组织对残疾人证上所记载的监护人有争议，应当按照民法通则及其实施意见等相关规定予以解决。监护人依法确定后，残疾人联合会拒绝变更的，公民、法人或者其他组织可以提起行政诉讼的，要求残疾人联合会履行法定职责。

12、集体土地被征收为国有土地后，有关行政机关适用《北京市集体土地房屋拆迁管理办法》对原集体土地上的房屋进行拆迁，如何处理?

答：征收集体土地，并同时进行征地补偿、拆迁安置的，应适用《北京市集体土地房屋拆迁管理办法》。集体土地被征收为国有土地后，再行拆迁安置的，应当按照《城市房屋拆迁管理条例》及有关规定，对房屋所有权人予以补偿安置。

13、区、县房屋管理局以自己的名义就拆迁安置争议进行裁决后，公民、法人或者其他组织提起行政诉讼的，如何确定被告?

答：区、县房屋管理局以自己的名义就拆迁安置争议进行裁决后，公民、法人或者其他组织应当以作出裁决的房屋管理局为被告提起行政诉讼。

14、行政执法机关在行政检查中发现违法行为，做出责令整改通知，公民、法人或者其他组织能否针对该“通知”提起行政诉讼?

答：行政机关在行政检查中做出的责令整改通知，通常不是对违法行为的最终处理，因此，一般情况下，该类行为对公民、法人或者其他组织权利义务不会产生实际影响，不可诉。但是如果该类行为对行政管理相对人的权利、义务产生实际影响的，属于受案范围。

15、某一具体行政行为被诉至法院，并经过开庭审理后，判决之前，其他公民、法人或者其他组织又针对该具体行政行为提起行政诉讼的，如何处理?

答：此种情况，法院应当对在后起诉的案件依法受理，并中止审理。法院对已开庭审理的案件作出裁判。如果被诉的行政行为被法院生效判决维持、确认无效、判决撤销或者确认违法的，则后起诉的案件因受前判决效力的羁束，法院应当裁定驳回在后原告的起诉。如果法院对被诉行政行为作出确认无效、判决撤销

或者确认违法等生效判决，导致出现国家赔或者其他问题的，可以告知在后起诉原告就国家赔偿等问题另行起诉。

16、法院在审理“行民交叉”行政案件时，如何处理?

答：法院在审理行政案件时，出现了与民事案件的“交叉”，应认真分析行政案件与民事案件之间的法律关系，如果被诉的行政行为是以民事案件的审理结果为前提，则行政案件应当中止审理，民事案件审理终结后，再行审理;如果民事案件的审理以行政案件的审理结果为前提，则行政案件应当继续审理。

17、法院审查非诉行政执行案件，是否需要开庭?

答：法院对非诉行政执行案件的审查以书面审查为原则。必要时，可以找申请人、被申请人谈话，核实有关案情。

18、什么情况下法院应裁定对具体行政行为不予执行?

答：申请法院强制执行的具体行政行为如果存在下列情况之一的，法院应裁定不予执行：(1)申请强制执行的具体行政行为无效;(2)具体行政行为明显违法;(3)具体行政行为不具有可执行内容;(4)存在不宜执行的其他情形。

19、法院在对非诉执行行政案件的审查中，如何判断具体行政行为是否有效?

答：具体行政行为有下列情形之一的，具体行政行为无效：(1)作出具体行政行为的行政机关超越法定职权;(2)具体行政行为以书面的形式作出，但是没有写明作出行政行为的行政机关名称并加盖公章;(3)行政机关要求公民、法人或者其他组织实施法律法规明确规定予以禁止的行为;(4)要求公民、法人或者其他组织实施事实上不可能实现的行为;(5)没有依法送达;(6)没有告知申请复议、提起行政诉讼权利。

20、法院在对非诉执行行政案件的审查中，如何判断具体行政行为是否存在明显违法?

答、明显违法是指：(1)具体行政行为明显缺乏事实根据;(2)具体行政行为的作出明显违反法定程序并损害被执行人合法权益;(3)具体行政行为明显缺乏法律依据。

21、法院办理非诉执行行政案件，已经做出了准予强制执行的裁定后，发现具体行政行为存在不应执行的情形，如何处理?

答：法院办理非诉执行行政案件，已经做出了准予强制执行的裁定后，又发现具体行政行为存在不应执行情形的，可以裁定撤销原准予强制执行裁定，并裁定不予执行。

发布部门：北京市其他机构 发布日期：2007年04月11日 实施日期：2007年04月11日

文章来源：中顾法律网(免费法律咨询，就上中顾法律网）

第二篇：北京市高级人民法院关于行政审判适用法律问题的解答(二)

北京市高级人民法院关于印发《北京市高级人民法院关于行政审判适用法律问题的解答(二)》的通知

京高法发[2007]113号

市第一、第二中级人民法院；各区、县人民法院：

北京市高级人民法院制定的《北京市高级人民法院关于行政审判适用法律问题的解答

（二）》已于2007年3月12日高级法院审判委员会第3次会议讨论通过，现予以印发。请在审判实践参照执行，执行中有何问题，望及时报高级法院行政庭。

2007年4月11日

北京市高级人民法院关于行政审判适用法律问题的解答

（二）针对全市法院行政案件的审判中出现的新情况和新问题，为统一全市法院行政审判执法尺度，经研究，现就一些突出问题解答如下。

1、审理行政登记类案件时，如何理解相关法律规定的“登记机关应当对申请人出具的证件、证明材料进行审查”的规定？

答：登记机关在进行行政登记时，根据相关法律、法规及规定对申请人提交的证件、证明材料进行审查应理解为是否符合法律规定的要求进行审查（形式审查）。但考虑其作为行政登记的专门机构，在具体案件的司法审查中，可要求行政登记机关在形式审查时履行较高的必要合理注意义务。例如，申请人在登记机关预留有印章、签名的，登记机关应当就申请件与预留件进行比对，并对是否一致作出合理注意义务的判断。

2、行政登记机关为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人办理了行政登记，无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的监护人认为该行政登记机关的登记行为违法，提起行政诉讼的，如何审理？

答：行政登记机关在办理行政登记时，尽到了必要合理注意义务，但当事人确属无民事行为能力人或者限制民事行为能力人，可不认定行政登记行为违法。此类案件的处理，可视行政登记行为的具体特点、情况分别作出判决驳回原告诉讼请求、撤销、确认无效或者以其他方式予以处理。

3、法院经过合法性审查，认定婚姻登记机关离婚登记确实违法的，如何进行处理？

答：离婚登记行政诉讼案件直接涉及双方当事人之间的人身关系，具有特殊性。因此，婚姻登记机关所实施的婚姻登记行为确属违法的，法院应作出确认婚姻登记行为违法判决，也可视具体情况，分别以判决驳回原告诉讼请求、撤销、确认无效等方式予以处理。

离婚登记双方当事人单独就离婚协议中财产及债务处理发生争议提起行政诉讼，请求撤销离婚登记行为的，不属于法院行政诉讼收案范围，应裁定驳回起诉。

4、非住宅房屋的承租人是否可以申请房屋拆迁主管部门对拆迁安臵补偿争议进行裁决？

答：根据国务院颁布的《城市房屋拆迁管理条例》的相关规定，在城市规划区内国有土地上实施房屋拆迁，需要对被拆迁人补偿安臵的，拆迁人、被拆迁人与房屋承租人达不成拆迁补偿安臵协议的，房屋承租人可以申请房屋拆迁主管部门对拆迁补偿安臵争议进行裁决。这里的房屋承租人应当包括住宅房屋的承租人和非住宅房屋的承租人。因此，非住宅房屋承租人可以申请房屋拆迁主管部门对拆迁安臵补偿争议进行裁决。

根据《城市房屋拆迁管理条例》第三十三条规定，因拆迁非住宅房屋造成停产、停业的，非住宅房屋的承租人只能就停产、停业损失要求补偿，承租人要求进行产权调换，不予支持。

5、公民、法人或者其他组织起诉行政机关要求履行法定职责的案件，该行政机关是否具有相应具体的管理职权有争议，法院开庭审理后如何进行裁判？

答：此类案件经法院开庭审理，查明该行政机关确实不具有法律、法规，或者规章授予的该项具体职权的，法院应裁定驳回起诉。

6、行政机关未对举报人要求查处的违法行为进行查处，3 该举报人是否有权提起行政诉讼，要求行政机关履行法定职责？

答：举报人要求行政机关查处的违法行为与举报人具有法律上的利害关系，且该行政机关具有查处被举报的违法行为的法定职责，而行政机关未对违法行为进行查处的，该举报人有权向法院提起行政诉讼。

7、法院在审理涉及农村房屋买卖的有关土地行政案件时，如果存在原告起诉时已经不是本村村民，或者在本村另有宅基地的，应当如何处理？

答：如果涉及的农村房屋买卖合法有效，且存在原告起诉时已经不是本村村民，或者已经转为居民，或者在本村另有宅基地等情况，可认定其与具体行政行为无法律上的利害关系，裁定驳回起诉。

8、法院在审理涉及农村房屋买卖的有关土地行政案件时，应当如何审查起诉期限？

答：应当依据卖房当时有效的法律、法规和最高人民法院的司法解释中有关起诉期限的规定进行审查。

9、城管综合执法部门对农村村民未经批准建设的影响市容环境卫生的建筑物、构筑物或者其他设施进行查处，当事人不服，提起行政诉讼的，如何处理？

答：《北京市市容环境卫生条例》第二条规定，本市行政区域内市容环境卫生工作适用本条例。对于农村村民未经批准建设的影响市容环境卫生的建筑物、构筑物或者其他设施，城管综合执法部门依据《北京市市容环境卫生条例》进 4 行查处，当事人不服向法院提起行政诉讼的，可以认定城管综合执法部门具有相应的职权。

10、有关管理部门对明知是未取得采矿许可证擅自开采的矿产进行运输的行为，依据《北京市矿产资源管理条例》进行处罚，当事人不服提起行政诉讼的，如何审理？

答：相关管理部门对明知是非法开采的矿产而进行运输的行为，认定为参与违法采矿行为，并依据《北京市矿产资源条例》的相关规定进行行政处罚，当事人不服提起行政诉讼的，可以认定行政机关作出的行政处罚有法律依据。

11、残疾人联合会发放残疾人证的行为是否属于行政诉讼的受案范围？

答：残疾人证是残疾人享受国家或者地方对残疾人的各种福利待遇的凭证。《北京市实施〈中华人民共和国残疾人保障法〉办法》第七条规定，区、县残疾人联合会根据国家规定的残疾标准发放残疾人证。因此，区、县残疾人联合会根据法规的授权，发放残疾人证的行为属于行政诉讼的受案范围。

公民、法人或者其他组织对残疾人证上所记载的监护人有争议，应当按照民法通则及其实施意见等相关规定予以解决。监护人依法确定后，残疾人联合会拒绝变更的，公民、法人或者其他组织可以提起行政诉讼的，要求残疾人联合会履行法定职责。

12、集体土地被征收为国有土地后，有关行政机关适用《北京市集体土地房屋拆迁管理办法》对原集体土地上的房 5 屋进行拆迁，如何处理？

答：征收集体土地，并同时进行征地补偿、拆迁安臵的，应适用《北京市集体土地房屋拆迁管理办法》。集体土地被征收为国有土地后，再行拆迁安臵的，应当按照《城市房屋拆迁管理条例》及有关规定，对房屋所有权人予以补偿安臵。

13、区、县房屋管理局以自己的名义就拆迁安臵争议进行裁决后，公民、法人或者其他组织提起行政诉讼的，如何确定被告？

答：区、县房屋管理局以自己的名义就拆迁安臵争议进行裁决后，公民、法人或者其他组织应当以作出裁决的房屋管理局为被告提起行政诉讼。

14、行政执法机关在行政检查中发现违法行为，做出责令整改通知，公民、法人或者其他组织能否针对该“通知”提起行政诉讼？

答：行政机关在行政检查中做出的责令整改通知，通常不是对违法行为的最终处理，因此，一般情况下，该类行为对公民、法人或者其他组织权利义务不会产生实际影响，不可诉。但是如果该类行为对行政管理相对人的权利、义务产生实际影响的，属于受案范围。

15、某一具体行政行为被诉至法院，并经过开庭审理后，判决之前，其他公民、法人或者其他组织又针对该具体行政行为提起行政诉讼的，如何处理？

答：此种情况，法院应当对在后起诉的案件依法受理，并中止审理。法院对已开庭审理的案件作出裁判。如果被诉 6 的行政行为被法院生效判决维持、确认无效、判决撤销或者确认违法的，则后起诉的案件因受前判决效力的羁束，法院应当裁定驳回在后原告的起诉。如果法院对被诉行政行为作出确认无效、判决撤销或者确认违法等生效判决，导致出现国家赔或者其他问题的，可以告知在后起诉原告就国家赔偿等问题另行起诉。

16、法院在审理“行民交叉”行政案件时，如何处理？

答：法院在审理行政案件时，出现了与民事案件的“交叉”，应认真分析行政案件与民事案件之间的法律关系，如果被诉的行政行为是以民事案件的审理结果为前提，则行政案件应当中止审理，民事案件审理终结后，再行审理；如果民事案件的审理以行政案件的审理结果为前提，则行政案件应当继续审理。

17、法院审查非诉行政执行案件，是否需要开庭？

答：法院对非诉行政执行案件的审查以书面审查为原则。必要时，可以找申请人、被申请人谈话，核实有关案情。

18、什么情况下法院应裁定对具体行政行为不予执行？

答：申请法院强制执行的具体行政行为如果存在下列情况之一的，法院应裁定不予执行：（1）申请强制执行的具体行政行为无效；（2）具体行政行为明显违法；（3）具体行政行为不具有可执行内容；（4）存在不宜执行的其他情形。

19、法院在对非诉执行行政案件的审查中，如何判断具体行政行为是否有效？

答：具体行政行为有下列情形之一的，具体行政行为无 7 效：（1）作出具体行政行为的行政机关超越法定职权；（2）具体行政行为以书面的形式作出，但是没有写明作出行政行为的行政机关名称并加盖公章；（3）行政机关要求公民、法人或者其他组织实施法律法规明确规定予以禁止的行为；（4）要求公民、法人或者其他组织实施事实上不可能实现的行为；（5）没有依法送达；（6）没有告知申请复议、提起行政诉讼权利。

20、法院在对非诉执行行政案件的审查中，如何判断具体行政行为是否存在明显违法？

答、明显违法是指：（1）具体行政行为明显缺乏事实根据；（2）具体行政行为的作出明显违反法定程序并损害被执行人合法权益；（3）具体行政行为明显缺乏法律依据。

21、法院办理非诉执行行政案件，已经做出了准予强制执行的裁定后，发现具体行政行为存在不应执行的情形，如何处理？

答：法院办理非诉执行行政案件，已经做出了准予强制执行的裁定后，又发现具体行政行为存在不应执行情形的，可以裁定撤销原准予强制执行裁定，并裁定不予执行。

发布部门：北京市其他机构 发布日期：2007年04月11日

实施日期：2007年04月11日(地方法规)

第三篇：行政审判案例

解朝霞诉青岛市黄岛区工商行政管理局

行政登记一案

[裁判摘要] 工商行政登记案件中，申请人提交了符合“提交材料规范”要求的全部材料且材料在内容、格式上符合规定，登记机关就应当受理并准予登记，至于材料内容实质上的真实性，应由申请人负责，法律并未要求登记机关必须行使实质审查的职责。

原告：解朝霞，女，1975年10月1日出生，汉族，籍贯山东省诸城市，现住山东省诸城市繁荣东路西下泊巷2号4号楼2-301。

委托代理人解雯，女，诸城平正法律服务所法律工作者。

被告：青岛市黄岛区工商行政管理局，住所地：青岛市黄岛区长江中路465号。

法定代表人周玉晓，男，局长。

委托代理人徐本宁，男，1970年3月20日出生，汉族，该局商标注册局局长，住青岛市黄岛区文化路82号。

委托代理人王明芝，女，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。

原告解朝霞不服被告青岛市黄岛区工商行政管理局作出的将原告登记为喜洋洋国际食品（青岛）有限公司法定代表人的工商登记行为，于2014年12月10日向本院提起诉讼。

原告解朝霞诉称：2011年5月18日，被告在原告不知情的情况下将原告姓名登记为喜洋洋国际食品（青岛）有限公司的法定代表人，此登记行为错误。请求撤销被告作出的错误工商登记行为；诉讼费用由被告负担。

被告青岛市黄岛区工商行政管理局辩称：

1、喜洋洋国际食品（青岛）有限公司设立登记时，申请人提交的材料齐全、符合法定形式，被告作出的登记行为证据确凿、适用法律正确、程序合法，应当维持。

2、设立登记材料的真实性由申请人负责，被告仅负责形式审查，被告依申请登记，不存在审查过错。

3、原告提供了身份证、照片等材料供登记使用，原告知道且同意被登记为喜洋洋公司法定代表人，其不知情理由不成立。

4、原告起诉已过三个月的起诉期限。综上，应依法维持被告作出的工商登记。

青岛市黄岛区人民法院经审理查明：2011年4月25日，申请人香港喜洋洋国际食品有限公司向被告递交公司设立登记申请书，申请设立“喜洋洋国际食品（青岛）有限公司”，并提交了委托代理人的证明、申请设立登记事项表、法定代表人登记表（该表记载法定代表人姓名为解朝霞，并附有原告照片、身份证复印件及签字等），申请人还提交了相关政府部门审批文件、公司章程、企业名称预先核准通知书、申请人的公司主体资格证明文件、经营场所证明等文件材料，其中一份“聘任书”记载：“经研究决定，聘任孙培仁为喜洋洋国际食品（青岛）有限公司总经理。2011年4月26日。”并有“解朝霞”签字字样。被告经审查认为申请人的申请符合登记条件，遂于2011年

5月18日准予工商登记，并按申请人提交的“法律文件送达授权委托书”的授权，将相关法律文件送达给了孙培仁。

庭审中，原告称孙培仁原系原告的姑夫，原告不知道自己的身份证复印件如何到了登记材料中、登记材料中“解朝霞”的字样均非原告本人所写、原告对被登记为法定代表人不知情。

另查明：2013年1月16日，丁启波以喜洋洋国际食品（青岛）有限公司和孙培仁为共同被告提起民事诉讼，该案经本院审理查明：2011年12月23日和2012年2月14日，喜洋洋国际食品（青岛）有限公司分别向丁启波借款300000元、80000元，上述借款喜洋洋国际食品（青岛）有限公司均给丁启波出具了借条，孙培仁在2011年12月23日的借条担保人处签字，在2012年2月14日的借条上签字。上述款项至今未偿还。故判决喜洋洋国际食品（青岛）有限公司限期偿还丁启波借款本金380000元、利息10000元；孙培仁对上述款项承担连带清偿责任。该判决生效后进入执行程序，2014年6月10日，本院执行人员对原告进行调查，调查笔录中记载原告述称：“这个公司我不知道情况，孙培仁是我姑夫，他用我的身份证给我办了个法人，其实我什么事情不知道，我只是顶个名。”执行人员问：“孙培仁找你用身份证办法人你知道不知道？”原告回答：“我知道。”本院遂对原告实施了拘留措施，后原告诉来本院。

青岛市黄岛区人民法院经审理认为：《行政许可法》

第三十一条规定：“申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。”国务院《公司登记管理条例》第二条第二款规定：“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”从上述规定可见，只要申请人提交了符合“提交材料规范”要求的全部材料且材料在内容、格式上符合规定，登记机关就应当受理并准予登记，至于材料内容实质上的真实性，应由申请人负责，法律并未要求登记机关必须行使实质审查的职责。本案中，申请人提交了包括原告的身份证复印件、照片等在内的全部申请材料，且申请材料在内容、格式上符合规定，被告依法已经尽到审慎审查的义务。原告庭审中称不知道其身份证复印件如何到了申请材料中，与其在本院执行程序调查笔录中所作陈述相互矛盾，因此对原告庭审中的陈述本院不予采信。原告作为具有完全行为能力的成年人，应对自己行为的法律后果有明确了解并承担相应的法律责任，既然原告明确知道将自己的身份证交付他人并办理登记为企业法定代表人的事实，即应对自己的行为承担法律责任。

综上，被告作出的工商登记程序合法、符合法律规定，原告要求撤销该工商登记依据事实理由不足，本院不予支持。根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（四）项之规定，判决如下：

驳回原告解朝霞要求撤销被告青岛市黄岛区工商行政

管理局2011年5月18日作出的将原告登记为喜洋洋国际食品（青岛）有限公司法定代表人的工商登记行为的诉讼请求。

原告解朝霞不服一审判决，在法定期限内向青岛市黄岛区人民法院提起上诉，诉称

一、上诉人与喜洋洋国际食品（青岛）有限公司不存在任何关系。上诉人的姓名及身份证复印件是被不法之人冒用后才被错误登记为该公司的法定代表人。被上诉人在办理登记过程中，未尽审查义务，依法应当撤销。

二、（2014）黄执字第1334号执行案件的调查笔录中所记载的内容与事实不符。2014年6月10日，为达到拘留上诉人的目的，执行法官要求上诉人在其早已准备好的笔录上签字，上诉人阅读后发现该笔录与事实严重不符，故拒绝签字。该部门事实可以查看法院的执行录象或监控录象。原审法院对上诉人采取的拘留措施本已造成重大伤害，现又采用虚假笔录驳回诉讼请求，是对上诉人的再次伤害。

三、喜洋洋国际食品（青岛）有限公司的实际控制人是孙培仁，其已经在原审提交了书面证言，证实该公司的设立是孙培仁一人所为，上诉人并不知情，能证明该公司的法定代表人部分的工商登记是虚假的，应予撤销。综上，请二审法院依法撤销原审判决，撤销工商登记。

青岛市中级人民法院二审审理查明：青岛市中级人民法院二审查明的事实与一审相同

青岛市中级人民法院二审认为：香港喜洋洋国际食品有限公司向被上诉人申请公司设立登记时提交的材料符合国家工商总局《外商投资企业登记文书及规范要求》规定。根据《中华人民共和国行政许可法》第三十一条、国务院《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款、国家工商总局《企业登记程序规定》第三条规定，被上诉人应当依法受理并准予登记。上诉人对原审法院依法调取的原审法院（2013）黄民初字第1143号民事判决书、（2014）黄执字第1334号执行案件的调查笔录和执行裁定书的异议不能成立。因此，上诉人作为完全行为能力人，应承担自愿将自己的身份证交付他人并办理登记为企业法定代表人的法律后果。

综上，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法予以维持。上诉人的上诉理由不能成立，依法不予支持。依照修改前的《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

案例报送单位：青岛市黄岛区人民法院行政庭

第四篇：行政模拟审判观后感

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行政模拟审判观后感

本学期我们开设了行政模拟审判这门课程，为了让我们能更好的把所学到的理论知识与实践结合起来，课程中结合相关案例，并从实体和程序上，按照行政审判的要求，意在感知和了解理论知识在现实中的具体运用。在课堂中，我们各自扮演不同的角色，在这次行政模拟审判中，我作为一名旁听人员，深深地感受到了整个法庭庄重、严肃的氛围，从开庭到宣判结束，每个细节都与理论知识息息相关，都能深深地感受到参与者对实体以及程序把握的重要性，作为旁听者，我谈谈对本次行政模拟审判的亲身感受，以及对这门课程的几点建议。

一、本次模拟审判在程序上与实体上的亮点

（一）纵观整个模拟审判，在程序上做得比较好的有以下几点：

首先，开庭前书记员查明了到庭诉讼参加人的身份，并确认了当事人是否到庭，然后宣布了法庭纪律，准备工作就绪，书记员宣布全体起立，请审判长、审判员入庭，等合议庭成员入庭就坐后，书记员向审判长报告庭审准备工作情况，并告知审判长庭前准备已就绪，在程序上这点是做得比较好的。

其次，开庭后审判长随即核对了原被告的身份，及其代理人身份、代理权限，并宣布了庭审人员的名单，告知了原被告有申请回避的权利，随后在证据的调查和辩论阶段，在程序上都还是把握的比较好。

（二）在实体方面做得比较好的几点：在法庭举证质证过程中，被告为证明自己做出的具体行政行为合法，出示了由测速仪拍摄出来的原告驾车超速的照片，原告质证认为该照片存在疑点，因为照片上显示原告驾车超速的路段不存在，因此该照片为人工合成，并对该照片的合法性、客观性提出了自己的质证意见，认为该证据不能作为本案的定案依据，在这点上原告在实体上抓住了核心，做得比较好。

在辩论中原告方始终坚持自己的这一观点，还提出了被告做出的具体行政行为时并没有听取原告的申辩，据此，根据中和华人民共和国行政处罚法的规定，被告做出的具体行政行为不成立，在这一实体上也是做得很好的。

二、本次模拟审判程序与实体上的缺陷

（一）本次模拟审判在程序上做得不足的有几点：首先，在开庭前书记员没

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有查明是否有证人出庭以及证人的身份，没有查明有关当事人诉讼权利义务等书面材料的收悉情况，在准备工作就绪后也没有将相关诉讼参与人的名单递交给审判长，这是程序上的不足之处。

其次，开庭后，审判长再核对诉讼参与人信息的时候，没有分别询问相关当事人的各项信息，只是笼统的让诉讼参与人说自己的情况，这导致相关诉讼参与人说漏了很多重要的信息，例如籍贯等等；这也是程序上的不足之处。

再次，审判长告知诉讼参与人有申请回避的权利后，并没有分别询问原被告双方，也是笼统的问大家是否手申请回避，这也是程序上 的不足。

再再次，就是当证人出庭后，没有告知证人作证的相关权利义务，也没有让证人签保证书，就直接让证人在法庭上作证，这也是程序上的不足之处。

最后，法庭告知双方可以申请调解的权利，应当先询问原告是否同意调解，然后再询问被告是否同意调解，然而在本次审判中，还没有询问原告是否同意调解，被告就抢先说不同意调解。这也是程序上的不足。

（二）本次模拟审判在实体上做得不足的有几点：首先，作为被告要证明自己之前作出的具体行政行为合法，必须做到举证充分，说明作出具体行政行为时所依据的法律法规以及相应的处罚程序，是否听取了当事人的申辩等等，然而在法庭上被告并没有充分的出示相应证据，仅仅出示了一张所谓测速仪拍摄出来的照片，也不能很好的证明照片的合法性和客观性。

其次，在法庭调查结束后，审判庭应当根据调查的结果，归纳原被告双方争议的焦点，引导双方围绕争议焦点展开辩论，然而在本次中，审判庭没有很好的把握双方的争议焦点，这也是在实体上的不足。

再次，双方陈述完毕后，调解未成，经过法庭的评议后，审判长对本次审判进行宣判，审判长只是直接宣判了判决结果，没有对证据的采纳与否，以及在庭审过程中双方的意见采纳意见作出说明。这也是实体上的不足之处。

三、今后如何开展此类模拟教学的建议

通过一个学期的学习，我认为开设行政模拟审判这门课程是非常重要的，在这里我谈谈对这门课程的几点建议

首先，由于这门课是理论与实践的结合，所以我认为上这门课应该多组织几次模拟审判，让跟多的同学都能够参加到模拟审判的角色中来，这样容易发现自

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己的不足，不断汲取经验，相互的学习中取长补短。

其次，在每次模拟审判后都让同学们写观后感或者亲身感受，写出做得出色的以及存在的缺陷，然后老师再来对此次模拟审判做出点评，这样的效果可能更好。

再次，在模拟审判结束后，可以让同学们把所有的准备材料汇集起来，然后对所有相关法律文书存在的问题进行解说，这样通过模拟审判的观摩，我们可以更加规范地写作法律文书。

综上所述，通过对此次模拟的观看以及相关问题的思考，让我学到了很多知识，现实的操作需要理论知识的支撑，然而只懂得理论知识是远远不够的，更重要的是如何把理论知识运用到现实中去，如何判断具体行政行为，它成立的要素，以及举证责任的归责原则，负有举证责任一方不能证明时，由哪方来承担这个不利后果，在今后的学习中我会更加关注理论知识运用到实践中的每个细节，取长补短，不断完善自己，成为一个合格的法律人。

第五篇：山东省高级人民法院民二庭商事审判若干实务问题解答

山东省高级人民法院民二庭商事审判若干实务问题解答 山东省高院规定 2010-12-01 09:29:26 阅读1 评论0字号：大中小 订阅

合同纠纷审判实践中的若干疑难问题

山东省高级人民法院民二庭

为加强对商事审判中疑难问题的研究，统一认识，2008年3月25日至26日，山东省法院商事审判研究小组在济南召开2008年第一次会议。省法院李勇副院长出席会议并讲话，省法院审判委员会专职委员冷绍民，省法院立案庭、民一庭、民三庭、民四庭、审监庭、研究室(审委办)等相关部门的负责人，全省部分中院的分管院长、商事审判庭庭长及部分基层法院的代表参加了会议。会议针对商事审判中有关合同法、担保法、公司法和破产法的若干疑难问题进行了讨论和交流，统一了对大部分问题的认识和处理意见，现将本次会议上有关合同法的问题及处理意见整理刊载如下，供读者参考。

一、有关合同主体资格问题

(一)机关内部的事业单位是否具备民事主体资格

“判断机关内部的事业单位是否具备民事主体资格，应依照其是否进行了事业单位法人登记。”若其己依照《事业单位登记管理暂行条例》进行了事业单位法人登记的，性质上属于事业法人，具有相应的民事主体资格;对外独立承担民事责任。对于仅经过机关内部人事管理部门决定或者经编制管理部门批准在机关内部设立的事业性质的机构，未办理事业单位法人登记的，按照机关内设机构处理；应认定其不具备独立的民事主体资格，其行为后果由设立该机构的机关单位承担。

(二)如何确认民办学校的主体资格

根据民政部民函（2005）237号《关于民办学校民事主体资格变更有关问题的通知》的精神，目前民办学校的登记形式有三种：个体、合伙和法人。民办学校在性质上属于非企业单位，但在处理涉及民办学校的相关案件中，可参照类似性质的企业的相关法律规定，确认民办学校的主体资格。

另外需要注意的是，民办学校的办学许可证仅仅是教育行政管理部门实施教育管理的一个行政许可文件，与民办学校的主体资格的确认无关。

(三)建筑企业的项目(经理)部是否具备主体资格

建筑企业的项目(经理)部是建筑企业因经营需要为特定项目所设立的临时机构，一般随着项目的产生而组建，随着项目的结束而解散。从性质来说，此类项目(经理)部属于企业的有机组成部分，不具备独立的民事主体资格，不能独立对外承担民事责任。

实践中，有的项目(经理)部虽然不是由建筑企业出资设立，但长期以该建筑企业项目(经理)部的名义从事建筑经营活动，并向建筑企业上缴管理费。对于此类项目隆理)部的主体资格，应和建筑企业自己所设立的项目隆理)部同样对待。项目(经理)部所签订的与施工相关的买卖建材、租赁建筑设备等合同，后果应由建筑企业承担。

(四)企业被注销后是否还具备民事主体资格

我国在企业法人人格消灭或者法人权利能力终止的确认问题上，采取登记要件主义。因此，企业工商登记被注销后;不再具备民事主体资格，同时也不具备诉讼主体资格。

司法实践中，有时企业的工商登记信息虽然显示为“注销”，但注销的原因显示为“被吊销营业执照”。按照法律规定，企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消灭。因此，上述记载只是工商行政管理部门为方便登记管理所采取的一种特殊措施，在此情形下，由于企业末经过法定清算程序，企业法人资格并未真正消灭，其民事主体资格及诉讼主体资格仍应按照《最高人民法院关于企业法人营业执照被吊销后其民事诉讼地位如何确定的复函》(法经[2000]24号函)中规定的原则

进行处理。

二、代位权诉讼的有关问题

(五)是否只有合同之债才能行使代位权

《合同法》第73条第l款规定,因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求行使代位权，但对于债权人的债权以及债务人的债权是否都是基于合同产生，即是否均为合同之债，并没有作出限定。因此，代位权的行使并不仅仅限制在合同之债的范围内。但《合同法》第73条第1款同时作出规定，对于债务人与次债务人之间的债权债务关系有限制，对于专属于债务人自身的债权，债权人不得行使代位权。

(六)人民法院应债务人的申请查封了次债务人的财产，债权人还能否提起代位权诉讼

债权人提起代位权诉讼的前提条件是债务人怠于行使其到期债权且给债权人造成了损害，在债务人己经作为原告提起诉讼并申请人民法院查封了次债务人的财产时，说明债务人在积极行使自己的债权，不符合《合同法》第73条关于债务人怠于行使其到期债权的规定，因此，此情形下，债权人行使代位权不符合条件。

(七)人民法院在执行被执行人到期债权过程中，被执行的第三人提出异议，债权人能否提起代位权诉讼

依据最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第61条的规定，被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或者被执行人的申请，向第三从发出履行到期债务的通知。同时，该《规定》第63条规定，第三人在履行通知指定的期间内提出异议的，人民法院不得对第三人强制执行。因此，在被执行的第三人提出异议的情况下，债权人可以另行提起代位权诉讼。

三、违约金的有关问题

(八)合同中没有约定违约金的，当事人能否主张

《合同法》第114条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。因此，一方当事人向对方当事人主张违约金应当以双方之间对违约金有约定为前提。如果当事人之间没有约定，或者虽有约定但该约定因违反法律规定归于无效时，当事人不得主张违约金，但仍可以依据《合同法》第I07条要求违约方承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

(九)合同解除后，当事人能否主张合同中约定的违约金

根据《合同法》第93条、94条的规定，当事人协商一致，或者合同中约定的解除条件成就，或者符合法律规定的情形的，当事人可以解除合同。各种解除方式的条件不同，合同解除后的违约金适用也并不一致。

当事人协商一致解除合同，实质是以新的协议代替原来的合同，该协议的达成并不以一方违约为前提。如果并非因一方违约而协议解除原合同，合同申约定的违约金条款不能再适用。如果是因一方违约而协议解除原合同，且协议中对违约责任作出了新的约定，则该约定替代了原合同中的违约金条款，原合同中约定的违约金不得再适用。只有在新协议中未对违约赔偿作出新约定时，原合同中的违约金条款方可继续适用。

在享有解除权的当事人依据合同约定的解除条件解除合同的情况下，如果依据的解除条件并不是一方违约，则合同解除后，违约金不再适用，如果依据的解除条件是一方违约，则合同解除后，违约金条款仍然可以适用。

合同法规定的法定解除条件除不可抗力外，其形均属于违约（预期违约、迟延履行、其他违约行为），因违约而导致的合同解除，违约金条款依旧可以适用。

(十)如何认定违约金是否过高

《合同法》第114条规定;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适减少。但对于什么情况下属于“过分高于”，法律并未明确。从设立违约金制度的目的来说，是为了在发生纠纷时免除守约方对自己违约损失的举证者任。因此，在审判实践中，应当充分尊重当事人关于违约金的约定，一般不予主动调整。只有在违约一方当事人主张违约金过高申请法院予以适当减少，并有充分理由的情况下，人民法院才能考虑予以适当减少。判断违约金是否过高时，应当由违约一方提供步证据或者提出合理理由，在足以引起法庭对违金过高产生合理怀疑时，方能要求守约一方当事举证证明自己的损失。此后，还应根据合同的性质、合同标的额、违约部分的标的额、损失的大小、违约情况、当事人主观过错以及当事人的履约和赔偿能力等因素，进行综合判断，适当予以减少。

目前，同类案件可以参照以下两个标准：（1）最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适法律若干问题的解释》第16条：……应当以超过造成的损失30%为标准适当减少。

（2）最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条：民间借贷的利率最高不得超过银行同类贷款利率的四倍。对于其他不同性质的案件，不得参照上述准。

四、损失赔偿的有关问题

(十一)如何确定可得利益损失

合同一方当事人违约后，应当赔偿守约方的实际损失。实际损失包括直接损失和间接损失，可得利益属于间接损失。对于可得利益损失的确定，应综合考虑纯利润规则、可预见规则、减轻损害规则和损益相抵规则等，根据案件的实际情况予以确定。

对于纯利润的计算，可以区分不同的情形：生产利润：根据延误的生产期限和可比利润率进行计算，延误期限应考虑可以采取减损措施的时间，利润率应考虑企业已往的利润情况和相关企业的利润情况。经营利润:考虑己履行期限内的利润情况与违约期限。转售利润，考虑转售合同的价款与原合同价款的差额，扣除必要的转售成本。

(十二)合同解除后，当事人能否主张可得利益损失

处理该问题的原则与违约金一致。如果因一方违约而导致合同解除，当事人之间末就损失赔偿达成协议的，守约一方的当事仍然可以主张可得利益损失。

五、买卖合同的有关问题

(十三)因标的质量问题可否适用《产品质量法》关于产品责任的规定

《产品质量法》第29条、30条、31条规定，因产品存在缺陷造成人身、缺陷产品以外的其他财产损害的，生产者、销售者应当承担责任，受害人可以向产品的生产者、销售者要求赔偿。上述条款所规定的是一种特殊的侵权责任，并非合同责任。因此，如果一方当事人仅仅抗辩对方交付的标的物质量不符合合同约定，或者不符合国家产品标准、产品说明或实物样品等表明的质量状况的，属于产品质量问题，可以依据《合同法》的规定主张违约责任。审理此类案件时，不得引用《产品质量法》上述关于产品责任的规定。

(十四)无还款期限的欠款条从何时计息

在买卖合同中，买受人以出具欠条的方式支付价款的，应按照买卖合同的约定或者法律规定确定支付价款的期限，利息自买受人应支付价款之日起算。欠款条的日期对利息的计算没有法律意义。

(十五)增值税发票能否作为付款或者交付货物的证据

增值税发票是兼记供货方纳税义务和购货方进项税额的合法证明。在现实商业交易中，既有先付款后开具发票的情形，也有先开具发票再付款的情形，既存在着先交货后开具发票的情形，也存在着先开具发票后交货的情形，甚至存在着很多代开发票现象，情形不一而足。因此，在审理买卖合同纠纷案件中，增值税发票一般不能单独作为支付价款的证据；也不能单独作为货物交付的证据。司法实践中，应综合当事人的约定、商业惯例和交易习惯等因素来加以认定。

六、借款合同的有关问题

(十六)对“私贷公用”案件如何进行认定和处理

“私贷公用”案件是指法人或者其他组织的工作人员以个人名义向金融机构借款，所借款项由法人或者其他组织实际使用的案件。之所以出现此类案件，一方面原因在于部分单位信用程度不高；无法直接通过金融机构获得贷款，另一方面部分金融机构为完成贷款任务，同时又为了规避风险，故通过借款给个人，再转给单位使用，从而增加还款的保障。实践中出现了大量机关、学校、企业的工作人员或职工“私贷公用”的现象，不但对金融秩序造成不良影响，也在一定程度上破坏了社会稳定。

对于“私贷公用”的认定，应注意审查其是否具备以下特征：1.单位是否存在授意或命令其工作人员、职工进行借款的行为；2.与金融机构签订借款合同的是否涉及单位的大量工作人员或者职工；3.金融机构是否直接将款项打人单位账户或者专设账户，或者金融机构是否有接受单位还款、还息及支付其他费用的行为，或者金融机构与单位之间是否曾就还款达成过协议；4.是否存在金融机构知道或者应当知道单位是实际用资人的其他情形。

《合同法》第402条的规定，受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人和委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人。参照这一规定，如果金融机构订重合同时明知借款人所借款项是由单位使用，或者金融机构与单位之间就个人借款、单位使用存在合意，可以认定单位为借款合同的借款人，由单位承担还款责任。

实践中，对于不具备上述特征的案件，即使存在工作人员或者职工借款后又转借给单位的情形，也不能认定为“私贷公用”，处理时应严格坚持合同的相对性原则，由借款人承担责任。(十七)上级银行签订借款合同，但授权下级银行履行付款义务的，诉讼主体如何确定

依据合同的相对性原则，上级银行作为合同的当事人，应当作为诉讼主体。特殊情况下，如实际放款银行有证据证明其与上级银行存在委托合同关系/或者双方存在债权转让事实的，可以作为当事人参加诉讼。

(十八)银行的扣息行为是否可以引起诉讼时效的中断

扣息是金融机构作为权利人主张权利的一种方式，具有中断诉讼时效的效力，但其通过扣息主张权利的意思表示应能够传达到特定的相对人，否则不产生中断诉讼时效的效力。(十九)企业之间借贷案件如何处理

企业之间相互借贷是指银行、非银行金融机构等之外的其他企业法人之间或者企业法人与其他经济组织之间，或者其他经济组织之间书面或者口头约定，一方将自己合法所有或者占有的资金借给或者转借给另一方使用，而另一方在合同约定的期限届满后归还本金并按约定支付利息的行为。

审理这类案件应坚持以下的处理原则：

1.在认定合同效力上，企业之间的借贷合同无效。

2.在无效后的损失计算方面，如当事人约定的利率过高，可以按同期银行贷款利率计算。对于出借企业以牟取暴利为目的而与借用企业签订的借贷合同，可以确认无效，并对当事人约定的高出法定利率的利息部分不予保护或予以收缴。

3.在确认合同性质为企业之间借贷时，应严格掌握标准。对于一方提供资金与另一方进行联营、合作开发项目等，不能简单认定是企业之间借贷，不应轻易否认合同效力。

七、运输合同中的有关问题

(二十)个体车辆挂靠运输公司经营的如何确定责任主体

在侵极纠纷案件中，被挂靠人未尽到其管理义务，存在过错，其与实际车主构成共同过错侵权，应与实际车主承担连带责任；在运输合同纠纷案件中，原则上应由运输公司承担责任。但当事人有证据据证明托运人是与实际车主签订合同的，实际车主应当承担合同上的责任。(二十一)运输途中旅客遭到抢劫的，如何确定责任的承担

客运合同中，旅客在运输中遭遇抢劫的，对承运人是否应当对旅客的损失承担责任的问

题，最高法院曾电话答复认为，在确定承运人是否承担责任时应审查承运人是否具有过错，并根据承运人的过错大小，确定承运人的责任。也就是说，在判断承运人是否承担责任时，应审查承运人是否尽到必要的注意、通知、协助等义务，来确定其是否承担责任。

八、居间合同的有关问题

(二十二)配货站提供承运人不实信息的是否应承担责任

现实生活中，配货站作为居间人向托运人提供承运人的初步信息，然后由托运人与承运人签订运输合同。有些情形下，在货物交付之后，承运人将货运走下落不明，而承运人提供的有关车辆手续等均是虚假的，导致托运人无法主张损失赔偿。此情形下，如果配货站在居间过程中存在重大过错，应考虑让配货站对托运人的损失承担部分责任。主要理由是考虑配货站作为专业的配货中介机构，在当前骗货情况大量存在的情况下，应当对承运人情况做初步核实。如果其在居间过程中根本不审查承运人的相关信息，或者明知承运人有关手续虚假仍积极联系托运人的，应按照其过错大小，对托运人的损失承担相应的责任。

九、其他问题

(二十三)如何认定合同法中不同类型的法律规范

按照部分学者的观点，合同法中的法律规范可分为任意性规范、倡导性规范、半强制性规范、授权第三人的规范及强行性规范。该分类可以作为我们审理合同案件的参考：

1.任意性规范。是指合同当事人可以通过约定排除的法律规范，在合同法中居于核心地位，合同法所确立的法律规则大多属于任意性规范。从形式上看，此类规范后往往缀有“但当事人另有约定的除外”的但书，其调整的利益与国家利益、社会公共利益、合同关系之外第三人的利益没有直接关系，只是涉及到合同当事人之间的利益。此类规范对合同的约定起解释或者补充作用。

2.倡导性规施。是指提倡和引导当事人采用特定行为模式的法律规范。例如:《合同法》第330条第3款规定，技术开发合同应当采用书面形式。此类规范仅涉及当事人之间的利益，违反该类规范既不影响合同的成立，也不影响合同的效力。

3.半强制性规范。是指为了贯彻社会公共政策，保护特定消费者利益，不允许处于交易优势地位的一方当事人排除适用的法律规范。例如《合同法》第302条第1款确认，承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。此条款中关于承运人免责的条款即属于半强制性条款。如果承运人和乘客约定，即使由于乘客自身健康原因而导致的伤亡，承运人也要承担责任，属于有效约定；但如果约定承运人有证据证明自己无过错，承运人即可以免责，该约定无效。

4.授权第三人的法律规范。是指授予某个特定第三人针对他人之间的合同享有特定权利，尤其是享有请求确认影响自身利益的合同行为无效或者请求撤销影响自身利益的合同行为的权利的法律规范。例如:《合同法》第74条第1款：“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。”

5.强行性规范。是指不得通过当事人的约定排除该项规范适用的法律规范。该类规范又可区分为强制性规范和禁止性规范。强制性规范是指命令当事人应为一定行为的法律规范。禁止性规范是指命令当事人不得为一定行为的法律规范。

禁止性规范又可区分为:效力性规范与管理性规范。效力性规范是指对法律行为的效力进行评价的规范，违反该规范则构成绝对无效。管理性规范与行政管理有关，包括主体资质或资格以及特定的履行行为有关的法律规范，违反该类规范合同并不必然无效，但违反者需要承担行政法上的责任。

(二十四)如何认定无权处分合同的效力和善意取得

依据《合同法》第51条规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。但在权利人未追认或者无处分权人事后末取得处分权的情况下，合同是否有效存在争议。

多数意见认为，在权利人未追认或者无处分权人事后末取得处分权的情况下，处分行为无效，但合同效力不受影响，即合同仍然有效，处分权的欠缺不影响合同的效力。

如果无处分权人无法依照合同约定交付标的物的，构成违约，合同相对人可以向无权处分人主张承担违约责任。

在标的物已交付的情况下，如果合同相对人构成善意取得，则标的物的原权利人不得向善意取得人主张物权，只可以向无权处分人主张侵权责任。如果合同相对人不构成善意取得，则标的物的原权利人可以向相对人主张物权。相对人承担责任之后，可以向无权处分人主张违约责任。

(二十五)债权人通过邮寄方式送达催收通知书时如何认定诉讼时效中断

从《民法通则》第140条规定来看，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。《最高人民法院关于贯彻执行<民法通则>若干问题的意见》第173条规定，权利人向保证人、债务人的代理人、代管人主张权利，或者向人民调解委员会或者有关单位提出保护民事权利的请求，诉讼时效中断。但对于债权人主张权利的意思表示是否必须到达债务人，法律末作具体规定。现实生活中，债权人通过邮局以邮寄方式向债务人迭达催收债权通知书的做法比较常见。在债权人仅能提供“交寄”的证据，而不能提供邮件是否被债务人收到的情况下，是否可以认定诉讼时效中断存在着不同观点。但即使按照债权人催收通知书必须到达债务人才能视为主张权利的观点，根据我国现在的邮政送达状况，催收通知书交寄后一般应能送达债务人。因此，司法实践中在债权人提供了交寄催收通知书的有关证据的情况下，应推定债权人主张权利的意思表示到达了债务人，除非债务人有相反证据能够推翻债权人提供的证据的以外，应认定债权人向债务人主张了权利，可以导致诉讼时效中断。(二十六)诉讼时效超过后，主债务人主动向债权人发出确认债务的询证函的行为，是否可以视为对原债务的重新确认

根据最高人民法院对重庆市高级人民法院《关于超过诉讼时效期间后债务人向债权人发出确认债务的询证函的行为是否构成新的债务的请示的答复》（[2003]民二他字第59号），债务人于诉讼时效期间届满后，主动向债权人发出询证函，核对贷款本息的行为，与最高人民法院法释[1999]7号《关于超过诉讼时效期间借款人在催款通知单上签字或盖章的法律效力间题的批复》所规定的超过诉讼时效期间后，借款人在信用社发出的催款通知单上签字或盖章的行为类似，其法律后果可参照以上批复的规定进行认定相处理，视为对原债务的重新确认，该债权债务关系应受法律保护。

(二十七)银行储蓄卡密码泄露导致存款被他人骗取引起的纠纷是否应作为民事案件受理，如何确定责任。

因银行储蓄卡密码被泄露，他人伪造银行储蓄卡骗取存款人银行存款，存款人依其与银行订立的储蓄合同提起民事诉讼的，人民法院应当依法受理。

人民法院审理此类案件时应注意审查存款被他人骗取应归责于银行一方还是存款人一方。如果由于存款人泄露密码或者丢失银行储蓄卡导致存款被取走，持卡人有重大过错的，银行不承担责任。如果银行提供的服务本身有技术漏洞，致使为不法分子所利用的，银行应承担相应的过错责任。