开发商阶段性担保纠纷案代理词

第一篇：开发商阶段性担保纠纷案代理词

代 理 词

审判长、审判员：

我受XX银行股份有限公司昆明分行的委托和云南海度律师事务所的指派，担任XX银行股份有限公司昆明分行与栗瑞琨、李丽萍及昆明XX房地产开发股份有限公司借款合同纠纷一案XX银行股份有限公司的代理人。代理人对本案发表如下代理意见，请法庭予以考虑、采纳。

今天庭审中争议的焦点主要是：

本案第三被告昆明XX房地产开发股份有限公司是否应承担保证责任？

第三被告辨称依据双方签订的《XX银行个人住房贷款合作协议》（以下简称《协议》）第四条第3款，其保证责任已因向原告交付《房屋所有权证》而得以免除。原告认为第三被告的抗辩不能成立，其应对第一、二被告的债务承担保证责任。2006年9月26日，原告与第三被告签订《协议》第四条第3款约定：“保证期间自甲方向借款人发放住房按揭贷款之日起至乙方将房地产权证交我行止”

首先，第三被告并未完全履行该约定义务，该条款约定保证期间是将房地产权证交原告止，其中交付应包括房产证（《房屋所有权证》）和地产证（《国有土地使用权证》），而原告仅交付了《房屋所有权证》，未交付《国有土地使用权证》，其仍应承担保证责任。

其次，《协议》第四条第3款约定:保证期间自甲方向借款人发放住房按揭贷款之日起至乙方将房地产权证移交我行时止。此种约定将担保阶段和保证期间所等同，此时可做两种理解，第一,此条款是对保证期间的约定，但按此种约定保证期间可能会早于或者等于主债务履行期限。依据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》 若干问题的解释》第三十二条规定，保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。二,此种约定还可做另一理解，在条款中虽用的“保证期间”概念，但实际其是对担保阶段的这一期间的表述，对保证期间并未进行约定，依据《担保法》相关规定，未约定的保证期间的，保证期间应为产生到期债务之日起6个月。无论是做上述任何一种理解，依据法律规定，第三被告都应在第一、第二被告2009年7月8日逾期归还贷款时之日起6个月内承担保证责任。

第三、原告与第三被告双方于2006年9月26日签订的《XX银行个人住房贷款合作协议》对保证责任的约定已被双方于2006年10月20日所签订的《XX银行个人购房借款合同（抵押加阶段性保证借款）》（以下简称《合同》）及其《补充协议》中的新的意思表示所取代。双方应按《合同》及其《补充协议》履行。对于第三被告提出的《合同》及其《补充协议》是格式合同，加重了第三被告的保证责任，相应约定条款无效的抗辩不能成立。我国《合同法》第三十九条第二款规定：“格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。” 据此，格式条款必须同时具有三个方面的特点：第一，内容为一方当事人单方拟定，未与对方协商;第二，目的是为了在不特定人中重复使用，并非针对特定人订立;第三，相对人只能接受或不接受，不能修改或取消。双方签订的《合同》及其《补充协议》虽是由原告拟定的，但在签订之前已与三被告经过充分协商，在《合同》前言已明确记载：“为明确甲、乙、丙三方的权利和义务，经协商一致，签订本合同，并承诺共同遵守。”可见该《合同》及补充协议是经原、被告协商一致的结果，第三被告并非是只能接受或不接受《合同》，而不能对其修改，故《合同》及其《补充协议》不是中的相关条款不是格式条款，同时承担在取得物的担保之前 第三被告进行保证担保是按揭贷款的商业惯例，也是第三被告的真实意思表示，本案中第三被告应承担保证责任。

第四，《合同》及其《补充协议》经过昆明市XX公证处公证，并由其作出（2007）云昆XX证字第10133号《公证书》。该《公证书》明确记载，本案第三被告自愿为第一、二被告向原告的借款承担阶段性保证责任，该保证责任在原告取得第一、二被告设定抵押房屋的《房屋他项权利证》后自行解除。我国《公证法》第三十六条规定，“经公证的民事法律行为、有法律意义的事实和文书，应当作为认定事实的根据，但有相反证据足以推翻该项公证的除外。”该《公证书》公证的内容是第三被告真实意思表示，其也无任何相反证据可以推翻上述《公证书》，依据《公证法》及《民事证据规则》的相关规定，《公证书》公证的内容应当作为本案认定事实的根据，第三被告应在第一、二被告设定抵押房屋的《房屋他项权利证》之前承担保证责任。

第五，原告无恶意要阻止解除第三被告保证责任的条件成就，现不能办理抵押登记的责任不在原告。被告于2009年5月19日向原告交付本案所涉及的云南XX小区47-2-502号商品房《房屋所有权证》，在原告于第二日5月20日办理抵押登记时，被房屋登记机关告知，该房屋已于当日被昆明市盘龙区人民法院查封,无法办理抵押登记。第三被告向自愿为第一、二被告向原告的借款承担阶段性保证是附解除条件的保证合同，在抵押登记办理完毕取得抵押房屋的《房屋他项权利证》后第三被告保证责任自行解除。我国《合同法》第四十五条规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。”本案中，原告在获得第三被告交付《房屋所有权证》第二日及合理的期间内就去办理《房屋他项权 利证》，并无恶意要阻止解除保证责任的条件成就。同就从原告权利保护的角度看原告取得物的担保对债权的保护大于人的担保，原告也不可能恶意阻止条件成就，故不能办理抵登记的责任不在原告。反而是被告在2009年5月6日已取得云南XX小区47-2-502号商品房《房屋所有权证》，但于13日后才向原告交付该《房屋所有权证》，造成不能办理的责任在第三被告自身。因此，根据合同的严格责任，只要是房屋抵押登记办理完毕取得抵押房屋的《房屋他项权利证》这一条件未成就之前，第三被告就依据应承担保证责任。

综上所述，第三被告的辩称无事实和法律依据，不能成立。请人民法院查清本案事实，依法维护原告的合法权益，支持原告的诉讼请求。

谢谢法庭！

代理人：云南海度律师事务所 律 师：杨文泉律师

2009年6月3日

第二篇：离婚纠纷案代理词

张XX诉任XX离婚纠纷案

代理意见

尊敬的审判长、审判员：

山东XX律师事务所接受原告张国盈的委托，指派我们在原告张XX诉被告任XX离婚纠纷一案中担任原告的代理人，经过法庭审理，现就案件争议的问题发表如下代理意见，望法庭采纳：

一、原被告双方感情破裂，应当判决离婚。

经过法庭调查可知，被告原系服役军人，两人相识之时便很少见面，致使双方在婚前缺乏了解，感情基础不稳固。虽然后来原被告结婚并生育一女，但是被告却并没有尽到做丈夫和父亲的责任，对原告及女儿，不闻不问，且双方经常争吵。在得知原告二胎怀孕仍为女孩时，长时间不回家，有时甚至对原告打骂，使得原本不牢固的婚姻关系更加恶化，最后导致夫妻感情彻底破裂。所以，根据我国婚姻法规定，如果夫妻双方感情破裂，法院应当判决离婚。

二、应当由原告抚养婚生女，被告支付抚养费。

20XX年X月X日，婚生女XX出生，在已经确定孩子为女孩时，被告对于原告母女没有热心呵护，而是不予理睬，原告经受着身体虚弱和巨大精神压力的双重折磨下进行产后调理，使身心很受打击。原告本想慢慢的被告会接受生女儿的现实，对原告母女态度有所转变，但是等来的依然是不管不问。现婚生女XX一直跟随原告生活，与被告感情很淡，请求法院判令孩子抚养权归原告，被告支付抚养费。

三、依法分割夫妻财产。双方现在居住的位于XX市XX区XX小区X号楼X单元X室的房产系原告的婚前个人财产，有房产证为正，特请求法院判令该房产归原告所有。

综上所述，原被告双方感情已经破裂，无和好可能，请求法院判令原被告离婚，依法分割夫妻财产。

山东XX律师事务所 律师：XXX 律师：XXX 20XX年X月X日

第三篇：代理词(买卖合同纠纷案)

代 理 词

尊敬的审判长：

根据《中华人民共和国民事诉讼法》相关之规定，本人接受本案原告的委托，担任其与李强买卖合同纠纷案的一审诉讼代理人，今天依法出庭，履行代理人职责。

根据相关法律法规的规定及本案庭审调查已查明的基本事实，本代理人发表如下代理意见，供法庭参考：

代理人认为，从本案的客观事实、交易习惯及相关交易往来的结算付款凭证等证据，按照生活经验法则、公序良俗原则及公平正义之法理，均可毫无疑问地作出这样一个判断：原告与被告之间的买卖合同关系成立系合法有效，且原告已经履行供货义务，应当受到法律保护，被告应当依法承担货款的全部给付义务。理由如下：

1、原告与被告于2015年05月13日签署《小河百家乐超市对账单》（以下简称“对账单”），凭证由原告职员田邛与被告共同签署，确定原告为供货方，被告为购买方，且被告欠原告货款伍萬叁仟零陆圆玖角（￥53，006.90元）。

2、原告已于2015年09月17日收到被告通过中国建设银行自助机支付的货款人民币贰仟元整（￥2000.00元），还欠原告货款伍萬壹仟零陆圆玖角（￥51，006.90元）。

/ 2 上述事实充分证明：

1、虽然原告与被告之间只是口头约定，没有签订书面买卖合同，但被告直接向原告采购货物且原告提供的货物也是运送至被告经营场地，这一于世昭然的事实是无可争辩的;同时，被告通过自己的实际付款行为确认了这一买卖合同关系的存在，履行了作为买卖合同相对方买方的货款给付义务。

2、本案中，原告提供的货物完全合格，双方口头约定当场验货，被告在接受时已经检验完毕并签字确认。根据该货物的性质及交易习惯，产品的数、量、质是能够及时检验的，也不存在隐藏的瑕疵。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十七条“买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。”及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十五条“ 当事人对标的物的检验期间未作约定，买受人签收的送货单、确认单等载明标的物数量、型号、规格的，人民法院应当根据合同法第一百五十七条的规定，认定买受人已对数量和外观瑕疵进行了检验，但有相反证据足以推翻的除外”之规定，被告已经对货物检验完毕，且已经签收确认。

综上，恳请法庭予以充分考虑并采纳，为作为省属重点招商引资企业的合法权益保驾护航。谢谢!

代理人：王佐朝 2015年11月19日

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第四篇：离婚财产纠纷案代理词

代 理 词

尊敬的审判长、审判员：

北京市国汉律师事务所接受被告赵明某先生的委托，指派刘超出庭担任诉讼代理。在开庭前代理人查阅了相关证据材料，并参加了庭审过程，现结合本案的事实，并依据相关法律，出具以下代理意见： 本案重要的背景事实：原、被告于2005年9月1日在北京市通州区人民法院主持下调解离婚，法院调解书的依据是原、被告双方达成的《离婚协议书》，通州区人民法院制作的《民事调解书》与《离婚协议书》内容一致，财产分配是被告赵明某将仅有的两套房屋都分给了原告，并且给付了原告现金款人民币450万元，被告赵明春除了分得几家亏损的公司外，没有其他财产。

一、原、被告在离婚时对夫妻共同财产分割已达成了一致，被告没有隐瞒夫妻共同财产，原告对夫妻共同财产是明知的。这个问题也是本案争议的第一个焦点问题。

1、根据本案的证据材料足以充分证明原被告在2005年9月1日经北京市通州区人民法院调解，最终达成了一致意见。而通州区人民法院是依据双方事先达成的离婚协议书出具的调解书，这一点可以从调解书的内容与离婚协议的内容的一致性进行证明。并且庭审笔录当审判法官问：“原告张菊某有共同财产吗？协商好了，法院不用管”。由此可知原被告对夫妻共同财产的分割已事先协商，并达成了离婚协议，双方对夫妻共同财产的分割在离婚时已经没有异议了。

2、原、被告达成离婚协议书后到北京市通州区人民法院进行了调解离婚，二份文件的内容一致，离婚协议是真实的，离婚协议书第六条约定：“除上述财产外，原告不得要求被告再给付任何财产，也不得占有原属于双方的其他共同财产”，由此可以证明双方对夫妻共同财产已进行了明确的分割，原告并签字认可，原告是明知的，被告没有隐藏夫妻共同财产。

二、原告有没有权利在分完夫妻共同财产后，再向被告主张分割属于被告的财产。

本案原、被告均向法庭提交了调解书、开庭笔录，同时被告并向法庭出具了原、被告双方达成的离婚协议，该离婚协议原告签字是真实的，原告不能否认该离婚协议的真实性，否则，原告不能说明其在离婚开庭时所说“协商好了，法院不用管”，试问，原告所说的协商是怎么协商的？

鉴于离婚协议是双方对夫妻共同财产分割的一致意见，对双方均应有法律约束力，该协议条款第六条明确约定：除上述财产外，乙方（指原告）不得要求甲方（指被告）再给付任何财产，也不得占有原属于双方的其他共有财产。由此可以证明，原告在离婚7年后再向被告主张分割属于被告的财产是没有法律和事实依据的。

三、本案第三个要查明的问题是原告所谓的被告故意隐藏财产，即原告对被告所有的本案争议的财产是否明知。

1、对此点我们认为，可以从两点予以证明，第一，从通州区法院的调解书关于财产的分割的内容看出，该调解书全部财产内容都是纪给

付原告的财产，而没有提到被告的财产所得，也未提到原被告其他的财产内容，其他的财产内容是原、被告协商好了（见开庭笔录）；第二，从双方达成的离婚协议书对财产的分配上也是只有原告的财产给付内容，而没有被告的财产内容，但有概括性的条款约定，即，除上述财产外，乙方（指原告）不得要求甲方（指被告）再给付任何财产，也不得占有原属于双方的其他共有财产，也就是说原告分得调解书的财产后，其他原属于夫妻共同的财产均由被告享有。由此可以证明，原、被告在财产上没有争议，原告对被告享有的夫妻共同财产是明知的。现被告以不知道此财产为理由提起诉讼，是故意緾诉，浪费诉讼资源，因原告可以就被告所有的任何一个财产都可说不知道，都可以起诉，因为被告的财产没有任何写在调解书和离婚协议书上，那么被告的合法权利如何保护！

四、原告应就其不知道廊坊某科技有限公司的事实进行举证，否则应承担相应的法律后果。

庭审时原告只承认离婚时分割了北京某商社和北京某物资有限公司两家公司，而否认分割了廊坊某科技有限公司与事实不符。首先，整个离婚调解书和离婚协议书上都是分割给原告的财产，包括现金和房屋，没有分割给被告一点财产，而根据当时离婚双方达成的一致意见是其他夫妻共同财产是属于被告所有，这一点从通州区人民法院庭审笔录及离婚协议书上可以证明，从调解书上被告未提到任何财产上也可以证明。开庭笔录：审判法官问：“原告张菊某有共同财产吗？，协商好了，法院不用管”，从这个角度出发，我们认为本案中举证责

任应转换到原告承担，原告应举证证明“协商好了，是怎么协商的，是怎么不知道有廊坊某科技有限公司财产的？”，反之应视为原告对夫妻全部共同财产是明知的，应承担举证不利的法律后果，否则原告的随意性是对公民诚信原则的破坏，是对法律的不尊重，也是对司法资源的重大浪费，更是对被告享有夫妻共同财产的侵犯，对被告是不公平的。

五、廊坊某科技有限公司从成立到注销一直处于亏损状态，被告及其原告共同生育的儿子赵荣某是负债经营，并欠下大量债务，公司的资产及转让款均用于偿还债务。

从廊坊工商行政管理局查询的该公司的档案材料及2005年的公司年检报告可以充分证明这一点，公司截止到2005年12月31日负债总额高达6182518元，全年亏损额622096.80元（见工商档案查询资料），而公司由于经营亏损无法继续经营转让他人的价格不足以偿还所欠债务，被告也没有实际享有该财产。

六、被告在经营的全部公司亏损的情况下仍筹借了人民币450万元分配给原告，作为对其经营的公司享有的股份作价补偿给原告，并且公司是和双方的儿子共同所有的，原、被告已全面分割了夫妻共同财产，并且被告也履行完毕了调解书和离婚协议书的支付义务，原告的主张没有事实与法律依据。

七、原告对廊坊某科技有限公司是明知的，其现在为了达到多分财产的目的而否认不知情，证据不充分。

1、原、被告双方与儿子赵荣某共同经营的公司是其整个家庭的参与，包括原被告和赵荣某、儿媳蒋舞某及两个女儿，甚至原告的兄弟也在公司上班，该全部公司是家族式公司，原告说不知道该公司存在证据不足，与事实矛盾，不能自圆其说。

2、原、被告离婚时，双方的共同儿女及其他亲属均参与协商、调解双方的离婚事宜，原告对其夫妻共同财产是明知的。

3、证人刘宝某的证人证言也证明了廊坊某科技有限公司开业典礼时原告是明知的，并证明了2003年北京非典期间原告在北京，即该公司成立时原告是在北京，并与被告一起居住，而不是其陈述的不在北京，原告所述与事实不符，原告对该公司是明知的。

八、原、被告双方离婚已整整七年，现在任意的以刚刚知道为由诉到法院，其起诉已过诉讼时效，人民法院查明事实后应依法驳回起诉。综上，我们认为原、被告双方离婚时已就夫妻共同财产进行了全面的分割，被告并全面履行了调解书和离婚协议书的义务，原告对夫妻共同财产内容是明知的，并且有证据充分证明原告是知道廊坊某科技有限公司的，双方对夫妻共同财产是经过全面、充分的协商的，原告反悔不知道上述公司存在，应向法庭作出举证，而不是所谓的偶然发现，否则法律的尊严和做人的诚信将荡然无存，原告的随意性是一种缠诉行为，是对司法资源的浪费，我们相信法律是公正的，恳请法庭查明事实，依法驳回原告的诉讼请求，维护被告的合法的财产权利。以上意见是代理人对本案的事实与法律的观点，恳请合议庭在合议时充分考虑，并酌情采纳。

谢谢审判长、审判员！

代理人：刘超

北京市国汉律师事务所律师

2012年9月5日

第五篇：租赁纠纷案的代理词

房屋租赁纠纷代理词

尊敬的审判员：

云南南广律师事务所接受本案原告委托，指派我作为原告代理人参加原告诉被告房屋租赁纠纷一案。现根据本案事实、法律及庭审情况发表如下代理意见：

一、原被告双方对其于2010年10月所签订的门面租赁合同书之真实性、合法性均不持异议，故该门面租赁合同书合法有效，应对原被告产生约束力。在合同履行中，原告先后向被告支付了2010年11月1日至2012年4月1日的租金和水电费，并交纳了保证金8000元。

二、被告确认，其已经于2012年4月把原告向其承租的门面房另租给他人，以实际行为违约，应承担按合同约定的违约责任。被告以原告未付租金为由，径自单方面解除合同，既与事实不符也无法律依据。

1、在2012年3月，原告与被告商谈2012年4月1日至2013年3月31日房租支付一事，被告明确告知不再把房屋租给原告，并要求原告及时搬走。因被告岳母去世占用了门面房一定时间，被告同意把2011年4月1日至2012年3月31日的租期延长6天到4月6日；在4月1日至6日，原告仍然与被告协商承租事宜，被告称房子已经另租给隔壁卖服装的老板，不可能租给原告。因被告实际的不履约行为，4月6日，原告被迫搬离承租门面。原告未能向被告支付租 金完全系被告违约所致，不能成为被告解除合同的理由。

2、退一步说，根据《合同法》第２２７条之规定，“承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理的期限内支付”。也就是说，做为出租方即使在承租方无正当理由未支付租金的情况下，也必须给承租方留有合理的支付期限。即使如被告所说原告未按时支付租金，在未给原告确定合理的支付期限的情况下，于2012年4月7日就把门面房另租他人，悍然违约，既不符合法律规定也不合乎情理。且本案中原告未交纳租金是因被告不收，显然不属“无正当理由”。并且在2011年4月1日至2012年4月1日的房租支付中，双方都达成了可缓缴的口头补充协议。

3、被告称担心原告交不起房租或猜测原告不租房，均不能成为其违约把房屋另租他人的理由。根据《合同法》第六十九条规定“当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。”【《合同法》第六十八条 “应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）经营状况严重恶化；

（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；

（三）丧失商业信誉；

（四）有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”】被告以想当然的不安抗辩且没有通知原告就毁约，不符合适用不安抗辩权的情形。

4、根据“谁主张，谁举证“的基本诉讼原则，原告应举证证明其在把门面房另租他人之前，已履行了相应的告知及要求支付租金的义务。事实上，被告是因门面租金上涨的直接原因，又有隔壁租其门面的卖服装老板愿意出远远高于原租金价承租房屋，才找借口违约，有意损害原告的权益的。

5、“鼓励交易原则”为合同法的一项基本原则。该原则严格限制了解除合同的条件，根据该原则，并不意味着一旦违约都可导致合同解除，解除从实质上来说是消灭一项交易，一旦宣告合同解除，既不利于保护非违约方的利益，也不能体现合同的鼓励交易的目的。合同法规定，只有在一方根本违约时才能宣告合同解除。本案原告多次主动向被告履行交付租金的义务而原告对此不闻不问，一味回避不理，其行为与合同法规定的“诚信原则”背道而驰。

三、原告诉求被告返还保证金8000元并赔偿装修折旧损失25000元，有事实依据和法律依据。

1、因被告违约把房另租他人，致使原告与被告的租赁合同实际不能履行；新承租人又拆毁原装修装饰，致使原告装修全部丧失。按双方《门面租赁合同书》第六条、第九条“乙方租赁期间，甲方保证乙方门面的正常经营活动的使用。甲方不得把门面另租给他（她）人。如有，甲方赔偿乙方所有的损失”的约定，被告应承担返还及赔偿责任。

2、据《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷 案件具体应用法律若干问题的解释》第十一条“承租人经出租人同意装饰装修，合同解除时，双方对已形成附合的装饰装修物的处理没有约定的，人民法院按照下列情形分别处理：

（一）因出租人违约导致合同解除，承租人请求出租人赔偿剩余租赁期内装饰装修残值损失的，应予支持”，本案中，被告应赔偿剩余租赁期内装饰装修费32050元的残值损失即25000元。

3、退一步说，即使原告在合同履行中有小过错，因被告毁约另租房给他人是导致合同不能继续履行的根本原因，据上述第（三）款“因双方违约导致合同解除，剩余租赁期内的装饰装修残值损失，由双方根据各自的过错承担相应的责任”的规定，被告也要承担退还保证金和赔偿装修损失的责任。

综上，被告以另租他人的实际行为违约，造成了原告继续使用承租房屋不能，被告应承担违约责任。以上代理意见，请法庭予以充分考虑并采纳。

云南南广律师事务所律师

申开光

2012年

月

日