关于善意取得与行政违法的相冲突

第一篇：关于善意取得与行政违法的相冲突

关于善意取得：

1、根据《物权法》106条的规定，无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：

（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；

（二）以合理的价格转让；

（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。

受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。

当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。

由此可见，被上诉人的房屋的前两次的受让人即使可能为非善意的，但第三次应该推定为善意取得并以合理的价格取得，满足了前两款的规定，而且在起诉之前已经在该房屋上设立的抵押权，就证明第三次转让时该房屋已经登记，而且根据不动产抵押权的相关规定，可推定房屋已经登记设立抵押权。为此，该房屋的第三次受让人为善意取得，适用《物权法》第106条的规定，房屋的所有权已经不属于被上诉人，被上诉人是不能取回原房屋了。

2、根据最高人民法院《关于审理房屋登记案件若干问题的规定》11条第三款的规定，被诉房屋登记行为违法，但判决撤销将给公共利益造成重大损失或者房屋已为第三人善意取得的，判决确认被诉行为违法，不撤销登记行为。

由此可见，第三人购买的房屋如果属于善意取得，即使房屋产权登记存在违法，也可以不撤销。该房屋的第三次受让人没有证据证明其不是善意取得，即从保护善意第三人的角度出发，应该推定为善意取得，被上诉人是不能取回原房屋的。

3、案例：2009年7月20日，原告彭勃与第三人株洲裕龙房地产开发有限公司（以下简称裕龙公司）签订《商品房预售合同》，约定购买裕景龙苑8栋1602号房屋，房屋分层分户图显示为两梯四户。

2009年12月12日，第三人张慧敏与裕龙公司签订《商品房预售合同》，约定购买裕景龙苑8栋1605号房屋（该房屋原为1601号房屋的一间卧室）。2011年1月6日，被告株洲市房产管理局根据第三人张慧敏与裕龙公司的共同申请，登记并颁发了1605号房屋的房屋所有权证书，房屋登记薄显示：房屋建筑面积22.88平方米，规划用途成套住宅。

原告彭勃认为，该1605号房屋不符合登记及颁证条件，遂向法院起诉，请求法院判决确认被告的登记行为违法，并撤销该房屋所有权证书。

判决结果：湖南省株洲市芦淞区人民法院经审理后认为，被告的登记行为违反了《房屋登记办法》第十条、第二十二条第三项之规定，对不符合登记条件的房屋予以登记并颁发房屋所有权证书，其作出的具体行政行为违法。但由于所涉及的房屋已被第三人善意取得，如撤销该房屋所有权证书将损害善意第三人的合法权益。故该院依照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十八条、第五十六条第（四）项、《最高人民法院关于审理房屋登记案件若干问题的规定》第十一条第三款之规定，一审判决确认被告株洲市房产管理局为裕景龙苑8栋1605号房屋登记并颁发所有权证书的具体行政行为违法，并责令被告采取相应的补救措施，驳回原告的其他诉讼请求。

此案例与本案有相似之处，就是都是登记行为违法导致原房屋所有人丧失了房屋所有权，并由善意取得第三人取得房屋所有权。但是由于上述2中的发条相关规定，房屋的所有权也是已经属于善意取得的第三人而不再是原来的所有人。

第二篇：期货法律--资格的取得与终止

期货公司金融期货结算资格分类：

分为交易结算业务资格和全面结算业务资格。

本办法第六条

4、期货公司申请金融期货结算业务资格，应当具备下列基本条件（即交易结算业务资格和全面结算业务资格均应具备的共同条件）： 第一，取得金融期货经纪业务资格;第二，具有从事金融期货结算业务的详细计划，包括部门设置、人员配置、岗位责任、金融期货结算业务管理制度和风险管理制度等;第三，结算和风险管理部门或者岗位负责人具有担任期货公司交易、结算或者风险管理部门或者岗位负责人2年以上经历;第四，具有满足金融期货结算业务需要的期货从业人员;第五，高级管理人员近2年内未受过刑事处罚，未因违法违规经营受过行政处罚，无不良信用记录，且不存在因涉嫌违法违规经营正在被有权机关调查的情形;第六，不存在被中国证监会及其派出机构采取《期货交易管理条例》第五十九条第二款、第六十条规定的监管措施的情形;《期货交易管理条例》第59条、第60条的有关规定如下：

第五十九条 期货公司及其分支机构不符合持续性经营规则或者出现经营风险的，国务院期货监督管理机构可以对期货公司及其董事、监事和高级管理人员采取谈话、提示、记入信用记录等监管措施或者责令期货公司限期整改，并对其整改情况进行检查验收。

期货公司逾期未改正，其行为严重危及期货公司的稳健运行、损害客户合法权益，或者涉嫌严重违法违规正在被国务院期货监督管理机构调查的，国务院期货监督管理机构可以区别情形，对其采取下列措施：

（一）限制或者暂停部分期货业务;

（二）停止批准新增业务或者分支机构;

（三）限制分配红利，限制向董事、监事、高级管理人员支付报酬、提供福利;

（四）限制转让财产或者在财产上设定其他权利;

（五）责令更换董事、监事、高级管理人员或者有关业务部门、分支机构的负责人员，或者限制其权利;

（六）限制期货公司自有资金或者风险准备金的调拨和使用;

（七）责令控股股东转让股权或者限制有关股东行使股东权利。对经过整改符合有关法律、行政法规规定以及持续性经营规则要求的期货公司，国务院期货监督管理机构应当自验收完毕之日起3日内解除对其采取的有关措施。对经过整改仍未达到持续性经营规则要求，严重影响正常经营的期货公司，国务院期货监督管理机构有权撤销其部分或者全部期货业务许可、关闭其分支机构。第六十条 期货公司违法经营或者出现重大风险，严重危害期货市场秩序、损害客户利益的，国务院期货监督管理机构可以对该期货公司采取责令停业整顿、指定其他机构托管或者接管等监管措施。经国务院期货监督管理机构批准，可以对该期货公司直接负责的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员采取以下措施：

（一）通知出境管理机关依法阻止其出境;

（二）申请司法机关禁止其转移、转让或者以其他方式处分财产，或者在财产上设定其他权利。

第七，不存在因涉嫌违法违规经营正在被行政、司法机关立案调查的情形;第八，近3年内未因违法违规经营受过刑事处罚或者行政处罚。但期货公司控股股东或者实

际控制人变更，高级管理人员变更比例超过50%，对出现上述情形负有责任的高级管理人员和业务负责人已不在公司任职，且已整改完成并经期货公司住所地的中国证监会派出机构验收合格的，可不受此限制;第九，近3年内未出现严重的期货交易、结算风险事件。但期货公司控股股东或者实际控制人变更，高级管理人员变更比例超过50%，对出现上述情形负有责任的高级管理人员和业务负责人已不在公司任职，且已整改完成并经期货公司住所地的中国证监会派出机构验收合格的，可不受此限制;第十，控股股东和实际控制人持续经营2个以上完整的会计;控股股东或者实际控制人为金融机构，在最近2年成立或者重组的，应当自成立或者重组完成之日起持续经营;第十一，控股股东和实际控制人近2年内未受过刑事处罚，未因违法违规经营受过行政处罚，且不存在因涉嫌违法违规经营正在被有权机关立案调查的情形。

本办法第七条

5、期货公司申请金融期货交易结算业务资格的特别要件： 期货公司申请金融期货交易结算业务资格，除应当具备本办法第七条规定的基本条件外，还应当具备下列条件：

第一，董事长、总经理和副总经理中，至少2人的期货或者证券从业时间在5年以上，其中至少1人的期货从业时间在5年以上且具有期货从业人员资格、连续担任期货公司董事长或者高级管理人员时间在3年以上;第二，注册资本不低于人民币5000万元，申请日前2个月的风险监管指标持续符合规定的标准;第三，申请日前3个会计中，至少1年盈利且每季度末客户权益总额平均不低于人民币8000万元，控股股东期末净资产不低于人民币2亿元;或者控股股东期末净资本不低于人民币5亿元，控股股东不适用净资本或者类似指标的，净资产应当不低于人民币8亿元;第四，其他条件。

本办法第八条

6、期货公司申请金融期货全面结算业务资格的特别要件：

期货公司申请金融期货全面结算业务资格，除应当具备本办法第七条规定的基本条件外，还应当具备下列条件：

第一，董事长、总经理和副总经理中，至少3人的期货或者证券从业时间在5年以上，其中至少2人的期货从业时间在5年以上且具有期货从业人员资格、连续担任期货公司董事长或者高级管理人员时间在3年以上;第二，注册资本不低于人民币1亿元，申请日前2个月的风险监管指标持续符合规定的标准;第三，申请日前3个会计连续盈利、每季度末客户权益总额平均不低于人民币3亿元，控股股东期末净资产不低于人民币10亿元;或者申请日前3个会计中，至少2年盈利且每季度末客户权益总额平均不低于人民币1亿元，控股股东期末净资本不低于人民币10亿元，控股股东不适用净资本或者类似指标的，净资产应当不低于人民币15亿元;第四，中国证监会根据审慎监管原则规定的其他条件。本办法第九条

7、金融期货结算业务资格时效：

期货公司取得金融期货结算业务资格之日起6个月内，未取得期货交易所结算会员资格的，金融期货结算业务资格自动失效。本办法第十二条

8、关于非结算会员资格：

只取得金融期货经纪业务资格的期货公司，可以向期货交易所申请非结算会员资格。本办法第十三条

例题：

期货公司申请金融期货结算业务资格，应该在近3年内未出现严重的（）事件。A、期货交易风险 B、期货结算风险 C、人员舞弊 D、客户投诉

答案：AB 见期货公司申请金融期货结算业务资格应当具备下列基本条件的第九点。

第三篇：浅析行政违法谈话要点

当前，制作询问笔录中主要存在以下问题：

（一）逻辑混乱。稽查人员对涉案人的涉烟违法行为，无计划、无目的的开展询问，前言不搭后语，所制作的询问笔录不能反映涉案人违法事实的全貌。

（二）证据链问题。涉案人在面对询问，所提到的人证、物证、书证不能自圆其说，甚至自我否定时，有些稽查人员却视而不见，给案件定性带来极大的负面影响。

（三）重点不清。在询问时，对涉案人的重点违法事实一笔带过，致使涉案人的主要违法事实不清，给证据收集增加了很多不必要的难度。

（四）业务不精。语音组织能力较差，面对一些比较复杂的违法情节及事实，不善于使用精练、简洁、准确的语言进行发问、归纳、总结，造成日后在行政诉讼、复议时授人以柄。

（五）程序紊乱。部分稽查人员在询问笔录结束时，总习惯记一笔：问“你违反了烟草法规，我们要对你作出处罚，你是否接受？”等等语句。而在询问调查阶段，就将案件终结的结果提前告知涉案人，从某种程度上讲也是程序违法。要制作一份合格的烟草专卖询问笔录，笔者认为应当着重把握好以下十个要点：一是什么人；二是什么时间；三是在什么地点；四是怀着怎样的动机和目的；五是以怎样的手段和方法；六是对怎样的对象；七是实施了怎样的行为；八是造成了怎样的后果；九是有何从重、从轻、减轻、免除处罚的情节；十是全面分析询问笔录，看有何矛盾或疏漏之处，并加以补充更正。

做好烟草专卖询问笔录既是锻炼稽查人员综合分析、语言表达和逻辑思维等能力的有效途径，也是与涉烟违法人员斗智斗法的过程。笔者学习前辈的经验并总结自己的心得，将其重点归纳如下：

事前准备要充分。稽查人员在对涉案人进行询问前，应当要做好充分而周密的事前准备。一是要充分了解和掌握案情，摸清涉案人的基本情况和违法犯罪的事实，有利于在询问时能旁敲侧击，掌握询问主动权；二是稽查人员要列好询问大纲，事先想好询问的目的、运用的策略、方法及切入点，做到心中有数，有的放矢；三是尽量充分掌握事实证据。对涉及案件的书证物证如已登记保存的非法生产卷烟、各类票据凭证及证人证言等，尽量准备充分，以便在询问陷入僵局时，适时向涉案人出示，摧毁其侥幸心理。

询问方法要灵活。涉案人在接受询问调查时，往往会有抵触情绪，因此总是会有些不太“合作”，因此就需要稽查人员充分掌握试探性发问、简单发问、委婉发问、迂回发问、直接发问、跳跃式发问、循序渐进发问等询问技巧，并灵活运用。首先，要注意交谈时语气的婉转、建立相互信任的交流气氛，消除涉案人的抵触情绪。其二要陈明利害，告知涉案人说假话和隐瞒案情的后果，主办人员和协办人员要分工协作，唱好“红脸和黑脸”，迫使其实话实说；其三要讲求语言技巧，对涉案人比较敏感的问题，如重大案件中涉及的“资金流、信息流、物流”等问题，应采取旁击侧敲或迂回发问，避免直入主题，让涉案人有所戒备，但万变不离其宗，不能脱离询问的主题。而对涉案人讲的模棱两可的话，要紧紧抓住实质问题，打破沙锅问到底，绝不能和稀泥。

询问程序要合法。首先是稽查人员在询问时只对具体的事情进行调查，就事问事，不对涉案人回答的事情进行合法性或违法性的评判，也不能擅自以自身经验对案件的整体性质与处理结果事先告知涉案人，以免涉案人避重就轻或隐瞒真相，甚至拒绝回答。其二是避免把询问笔录做成提示性或诱导式的笔录。有些稽查人员在对涉案人询问时不得要领，总喜欢用自己的语言来随意总结被询问人的回答，甚至自问自答，然后让涉案人认可，其实这种询问方式很容易构成提示性或诱导式询问的嫌疑，且一旦进入行政复议或行政诉讼阶段，这种询问笔录是经不起质证的

第四篇：香港《公司条例》关于董事资格的取得与消弭

香港《公司条例》关于董事资格的取得与消弭————兼与内地《公司法》之比较

自1719年著名的“泡沫法案”开始，公司和公司法在西方资本主义国家已有近300年的的发展历史。作为英国曾经的殖民地，香港的公司和公司立法深受英国的影响。即使自1948年以后，香港公司立法已逐步走上独立发展之路，但仍然遵循英国公司法的基本原则。与内地的公司法不同，香港公司法既包括成文法（即香港公司条例），也包括已经生效的判例。这就使得香港公司法能通过判例及时做出新的规定以不断适应变化。此外，香港于1856年通过第一部《公司条例》后，自1932年开始几乎每年都有修订，1962年成立了公司法修订委员会，1984年成立了公司法改革委员会，从而顺应了公司的不断发展。目前，香港《公司条例》共367条，具有广泛的适用效力，不仅适用于本地公司也适用于海外公司，不仅适用于私人公司也适用于公众公司，不仅适用于单一公司也适用于公司集团、控股公司和附属公司。

在香港，“董事”(director)一词的法律界定是：包括以任何职称担任董事职位的人。董事可以是股东委派的代表、也可以是雇员代表，董事虽然是一个职位，对于不同的公司形式，董事资格的取得要求却是不同的。

一、董事资格的取得。

（一）不同公司形式，董事资格取得的规定不同。

1、附属公司的董事资格由控股公司确定。一间公司如在无需他人同意下，可藉行使若干可由其行使的权力，委任另一间公司的全数或过半数的董事或将其免任，则该另一间公司的董事局的组合，须当作受该公司所控制。该公司有作出委任的权力，即任何人在该公司没有行使该项权力予以支持下即不能获委任为董事；或如任何人获委任为董事是该人身为该公司的董事或其他高级人员的必然结果。

2、公众公司的董事以公司登记的文件记载为准。

公众公司在香港《公司条例》中被称为“并非私人公司的公司”。公众公司的董事以公司的注册证书所述的法团成立日期起，在该公司呈交的法团成立表格内列名为董事的人即担任该公司的首任董事，并且要求至少有2名董事。

3、私人公司的董事以公司登记的文件记载为准，但可以提名备任董事。与公众公司一样，私人公司董事资格自私人公司的注册证书所述的法团成立日期起，在该公司呈交的法团成立表格内列名为董事的人即担任该公司的首任董事。由于《公司条例》规定私人公司可以只有一名董事。当该董事不能履责时会出现董事虚位的状况，因而《公司条例》亦规定了备任董事制度。

备任董事是指私人公司只有一名成员而该成员是该公司的唯一董事，则不论该公司的章程细则载有任何条文，该公司可在大会上提名一名年满18岁的人(须不属法人团体)为该公司的备任董事，一旦唯一董事去世，即代替他行事。备任董事，须登记备案。提名备任董事的董事一旦去世，该备任董事须当作为该公司的董事，直至新任董事按照该公司的章程细则被委任为董事或该备任董事按照规定辞去备任董事职位为止。

（二）当公司章程细则要求董事须持有公司股份时，董事资格的特别规定。

1、公司章程细则若规定董事须持有指明股份资格而尚未符合资格，每名董事均有责任于获委任后2个月内，或于章程细则所订的较短期限内，取得此资格。

2、就公司章程细则内任何规定董事须持有指明股份资格的条文而言，认股权证的持有人不得当作是该认股权证所指明的股份的持有人。

3、董事在其获委任日期起计2个月内或在章程细则所订定的较短期限内，没有取得其资格，或如在该段期限或较短期限届满后的任何时间不再持有其资格，须停任董事职位。停任职位的人，在取得其资格之前，不得再获委任为有关公司的董事。

4、任何不符合资格的人，如在上述期限或较短期限届满后，充任公司的董事，可处罚款，并且在上述期限或较短期限届满后或在其不再符合资格之日起，可就每天处以按日计算的罚款，直至被证实充任董事的最后一天为止。

（三）资格取得的程序——董事的委任须个别表决

1、除私人公司或无股本公司外，公司在大会上不得藉单一项决议而动议委任2人或多于2人为该公司的董事，除非大会首先同意一项提出如此动议的决议，而对此项决议无人投以反对票。

2、违反本条所动议的决议，不论当时是否有人反对如此动议的该项决议，均属无效，但此动议的决议如获通过，并不适用于在没有另一项委任的情况下自动再度委任卸任董事的情形。

二、董事资格的限制

1、除非公司特别决议批准，董事职位不得转让。

如公司的章程细则订有条文，或任何人与该公司所订立的任何协议订有条文，赋权该公司的董事或管理代理人将其职位转让他人，则即使上述条文载有任何相反规定，依据该项条文所作出的职位转让乃属无效，除非与直至该项转让获该公司藉特别决议批准。

2、董事的最低年龄为18周岁。

在《1984年公司(修订)条例》“Companies(Amendment)Ordinance 1984”+(1984年第6号)生效之日或之后，即1984年8月31日，任何人除非在获委任为公司董事时已年满18岁，否则不能获委任。

3、除私人公司外，法人团体不得出任董事。

(1)任何公司在《1984年公司(修订)条例》“Companies(Amendment)Ordinance 1984”+(1984年第6号)生效之日或之后，即1984年8月31日时起计6个月届满后，不得有任何法人团体出任其董事。

(2)某法人团体如果此前是某间公司的董事，而且没有在其后6个月内停任上述董事职位，则在该期限届满时，须当作已停任该职位，而在该期限届满后一切看来是由担任该公司董事的法人团体作出的作为或事情，均属无效。

(3)私人公司如果并非某个有上市公司(listed company)为成员的公司集团的成员的状况下，可以例外，不受上述限制。

4、董事不得兼任公司秘书，否则作出的行为无效。

《公司条例》规定，公司应设公司秘书，但董事不得兼任，否则该行为无效。任何条文，如规定或授权由一名董事及秘书作出或对一名董事及秘书作出某件事情，则不得以该事由身兼董事及秘书的人作出或对其作出而获遵行，亦不得以该事由身兼董事及代秘书的人作出或对其作出而获遵行。

三、董事资格的禁止——禁止未获解除破产的破产人充任董事

1、任何未获解除破产的破产人如充任任何公司的董事，或直接或间接参与或关涉任何公司的管理，即属犯罪，可处监禁及罚款，但如该破产人获裁定其破产的法院许可，则属例外。

2、除非拟申请法院许可的意向通知书已送达破产管理署署长，否则不得发给法院许可，而破产管理署署长如认为批准上述申请乃有违公众利益，则有责任出席该项申请的聆讯，并且反对批准该项申请。

四、董事资格的消失及途径——免任、辞职

（一）董事的免任，无论公司董事任期是否届满，公司均可免任。

1、公司可藉普通决议将一名任期并未届满的董事免任，不论公司的章程大 纲或章程细则或公司与该名董事之间的任何协议是否有任何规定。但如属私人公 司，并不适用于一名在1984年8月31日前终身任职的董事免任。

2、免任董事并不能随心所欲，而要经过严格的程序。

首先，将董事免任或在将董事免任的会议上委任任何人替代该名被免任的董事的决议，须有特别通知。

其次，公司在接获有关将董事免任的预定决议通知后，须立即将该通知的副本送交有关董事，而该名董事(不论其是否公司的成员)有权在会议上就该项决议陈词。第三，凡根据本条发出有关将一名董事免任的预定决议通知，而有关董事就该项决议向公司作出书面申述(不超过合理篇幅)，并请求公司将该等申述知会公司成员，则公司须(a)在向公司成员发出有关该项决议的通知内，述明已有该等申述作出的事实；并(b)向每名获送交会议通知书的公司成员送交该等申述的副本(不论会议通知书是在公司接获该等申述之前或之后发送)，但如公司因过迟接获该等申述而不能如此办理，则属例外。此外，该等申述的副本如因过迟接获或因公司失责以致没有如前述般予以发送，则该名董事可(在不损害其作出口头陈词的权利下)要求在会议上宣读该等申述。

第四，如公司或任何其他声称受屈的人向法院提出申请，而法院信纳，本条所授予的权利正被滥用，以取得诽谤性质的事宜上不必要的宣传，则该等申述的副本无须发送，而该等申述亦无须在会议上宣读；此外，即使有关董事并非该申请的其中一方，法院仍可命令该名董事支付公司因一项根据本条提出的申请而招致的全部或部分讼费。

第五，就一项将任期未届满的董事免任的决议而言，在以投票方式表决时，任何股份所附带的票数，不得超过其就大会上所表决的事项的概括性所附带的票数；凡一股股份只就某些事项附带特别表决权(即所附带的权利乃有别于其他具相同面值的股份所附带的权利)，则在本款中，凡提述在大会上表决的事项的概括性之处，须解释为提述该股股份并不附带特别表决权的事宜。

（二）董事可以随时辞职，但需要经过必要的程序。

1、公司的董事可随时辞去其职位，除非公司的章程细则或公司的董事与公司所订立的任何协议另有规定。

2、公司须就其董事的辞职向登记机关发出知会，但如有合理的理由相信公司不会发出有关知会，则辞职的人须以指明格式发出知会，而知会中须述明辞职的人是否被规定须按公司的章程细则或按其与公司所订立的任何协议向公司发出其辞职通知；如发出上述通知乃如此规定，则亦须述明该通知是否已按照该等规定发出。

3、凡公司的董事被规定须按公司的章程细则或按其与公司所订立的任何协议发出辞职通知，则辞职的人除非按照上述规定发出辞职通知书，或藉邮递方式将辞职通知书送交公司的注册办事处，或将辞职通知书留交公司的注册办事处，否则辞职不具效力。

五、与内地公司法之比较

内地公司法1993年12月29日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过，当时正是中国建立社会主义市场经济，承认商品与利润的基础上出台的，但是由于中国在政经体制上处于转轨时期，公司法的有些规定不可避免的表现出不完整性和含糊性。1999年12月25日第一次修正，2004年8月28日第二次修正，2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订。共13章219条。公司法的修订和改革在制度和规则上进行了广泛的实质的突破和创新，对于促进社会主义市场经济的发展意义重大。

1、关于董事资格，内地公司法仅从禁止方面进行了规定，即第147条“有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：

（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；

（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；

（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；

（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；

（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务”。出现上述情形的人不可以被选举、委派或聘任为公司董事，此外，国家公务员、公司监事不得兼任公司董事。除法律明确规定外，董事资格的确定更多的由公司章程规定，体现股东意思自治。

2、董事资格取得的程序一般由股东会进行选举和罢免。2005年修订前的《公司法》第47条、第115条曾规定“董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。董事在任期届满前，股东会不得无故解除其职务”。修订后的《公司法》第46条“董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务”。这一修订被认为是“体现公司法顺应世界潮流，在从股东会中心主义向董事会中心主义转变之后，立足于公司机关之间的权力平衡和制约的法律价值判断对股东会与董事会权利安排的重构”。修订后的规定对于董事的罢免可以由股东会随时罢免，至于罢免是否有正当理由则在所不问。这正是针对事实上的公司经营董事会中心主义的模式，对股东会权利进行了一定的扩张。

3、特殊身份董事股东会无权选举和罢免。

修订前的公司法“股东会行使下列职权

（二）选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项”，修订后的公司法第38条“股东会行使下列职权：

（二）选举和更换非由职工代表担任的董事，决定有关董事的报酬事项”。职工代表出任的董事的选举和更换不由股东会决定，其产生机制是公司职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举方式。因此，内地公司法关于董事的资格规定可以理解为只要没有法律禁止的情形，任何人都有可能成为公司董事，具体由公司在章程中确定。程序上除特别规定的情形外，董事则由股东会进行选举、聘用或解除。相比之下，内地公司法规定简单明了，但对于公司成立之初，股东普遍忽略公司章程合约性的现实，大多数公司在董事资格取得、任免等约定上没有详细的具有可操作性的规定，出现选任董事的随意性、大股东独霸董事职位损害企业利益、小股东利益、董事权利被侵害时没有可诉途径的现状，而香港公司条例历经多年的修改完善，规定之细致值得内地公司法予以借鉴。

本文参考资料：

1、《新公司法实务精答》，赵旭东主编，人民法院出版社2005年12月第1版。

2、《新旧公司法比较分析》，赵旭东主编，人民法院出版社2005年12月第1版。

3、《香港公司条例》57B、116A、129D、129E、129F、129G、153、153A、153B、153C、154、154A、154B、155、155A、155B、155C、156、157A、157B、157C、157D、157H、159、160、161、162、162A、162B、163、163A、163B、163C、163D、164、。

4、《中华人民共和国公司法》2005年修订前版及现行版第38条、45条、46条、52条、57条、58条、68条、113条、124条及147条。

5、《中国内地与香港公司法比较研究》，李平，中国民商法律网。

6、《香港与内地公司法对股东利益保护和对董事之诉的比较研究》，顾敏康，香港城市大学法学院，中国民商法律网。

7、《再谈公司章程的性质》，顾敏康，香港城市大学法学院，中国民商法律网。

8、《关于公司、企业的若干考证和辨析》，史际春，中国人民大学法学院，中国民商法律网。

第五篇：行政违法案件移送函

行政违法案件移送函

武水罚移送字[]第号

：

本机关于年月日对一案立案调查，在调查中发现，此案超出本机关管辖范围。

依照规定，现将该案移送你单位处理。

附：

1.案件有关材料件：

（1）……

（2）……

2.移送案件涉案物品清单

武安市水利局（印章）

年月日

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