法学专业劳动法学试题(8)

第一篇：法学专业劳动法学试题(8)

法学专业劳动法学试题（8）

一．单项选择（每空1分，共10分）

1、劳动争议仲裁委员会由什么代表组成。

A、职工代表B、企业的代表C、工会的代表

D、劳动行政部门的代表E、上级劳动行政部门的代表

2、李某（17岁）是甲公司招用的职工，双方订立了书面劳动合同。在试用期内，李某为发泄对公司的不满，在公司生产的饮料中放入了污物。请判断下列哪些表述是正确的？

A、李某与公司之间成立的劳动合同无效

B、甲公司可以解除与李某的劳动合同

C、李某与甲公司之间成立的劳动合同是可撤销的合同

D、在试用期内，公司不能解除与李某的劳动合同

3、《劳动法》规定，用人单位有下列行为之一，由公安机关对责任人员处以十五日以下拘留、罚款或者警告；构成犯罪的，对责任人员依法追究刑事责任。

A、非法招用未满十六周岁未成年人的B、以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的C、侮辱、体罚、殴打、非法搜查和拘禁劳动者的D、无理阻挠劳动行政部门及其工作人员行使监督检查权的E、无故拖欠劳动者工资的4、我国《劳动法》规定，国家实行带薪年休假制度。根据这一规定，劳动者连续工作几年以上的，享受带薪休假？

A、一年B、二年 C、三年 D、十年

5、下列哪种情况下用人单位可以招用未满16周岁的未成年人，并须报县级以上的劳动行政部门

批准？

A、某私人餐馆招用勤杂工B、某国有企业招用电工

C、某职工介绍招用职员D、某俱乐部招用体操运动员

6、某公司在其格式劳动合同中规定：“因公司的机器设备给职工造成的人身伤害，由公司承担赔

偿责任。”该公司职工王某为了完成生产定额，在下班后使用一台机器时被轧断了2根手指。王某因受伤而造成的财产损失应当由谁承担？

A、应当由王某自己承担，该公司不承担赔偿责任

B、主要由王某自己承担，该公司亦应当承担部分损失

C、应当由该公司承担赔偿责任

D、主要由该公司承担赔偿责任，王某自己亦应当承担部分损失

7、《劳动法》规定，法定休假日安排劳动者工作的，用人单位应当支付给劳动者工资报酬的标准是。

A、支付不低于工资100%的工资报酬B、支付不低于工资150%的工资报酬

C、支付不低于工资200%的工资报酬D、支付不低于工资300%的工资报酬

8、宋红大学毕业后到一科研所工作，双方订立劳动合同约定：宋红向科研所保证5年之内不离开科研所，如调动则需支付科研所违约金1万元；科研所分配给宋红住房一套。3年后宋红赴国外自费留学，答应科研学习后再回来。科研所提出宋红如果回来保证接收，但现在宋红提前解除合同，宋红需支付违约金，退出房屋。宋红不同意，双方遂起纠纷。根据劳动法的有关规定，下列有关本案的表述哪个是正确的？

A、宋红无须支付违约金1万元，也无须退出房屋

B、宋红无须支付违约金，但应退出房屋

C、宋红应退出房屋，并支付违约金

D、宋红应支付违约金，但无须退出房屋

9、《劳动法》规定劳动合同在下列哪种情况下生效？

A、劳动合同自双方当事人签字之日起即生效B、劳动合同依法订立起生效

C、劳动合同自鉴证之日起生效D、劳动合同自公证之日起生效

10、国家规定，国有企业下岗职工的基本医疗保险费，包括单位缴费和个人缴费，均由再就业服务中心按照本地上年度职工平均工资的多少为基数缴纳。

A、60%B、70%C、80%D、100%

二． 多项选择（每空2分，共20分）

1、甲饭店招用乙某为服务员，双方签有聘用协议。后双方发生争议。根据设定的情况，下列哪些选项是正确的？

A、因甲强迫乙加夜班，乙可随时通知解除合同

B、因甲未按照聘用合同的约定付给乙工资，乙可随时通知甲方解除劳动合同

C、在试用期内，乙可随时通知甲解除劳动合同

D、甲没有按照约定提供劳动条件，乙有权随时通知甲方解除合同

2、以下哪些情况下，用人单位可以代扣劳动者的工资（）。

A、代扣代缴劳动者个人所得税

B、代扣代缴应由劳动者个人负担的各项社会保险费用

C、法院判决、裁定中要求代扣的抚养费、赡养费

D、应债权人请求代扣劳动者个人欠款

E、代扣劳动者个人向本单位的借款

3、张某自1980年7月起在甲企业工作，1998年7月失业，下列有关张某失业保险的表述哪些

是正确的？

A、张某可以领取最长不超过24个月的失业救济金

B、张某可以领取最长不超过18个月的失业救济金

C、设张某1999的1月重新就业，则张某仍能领取6个月的失业救济金

D、设张某于1998年10犯盗窃罪被判处拘役3个月，则张某丧失领取救济金的权利

4、在依法认定为工伤后，下列哪些费用可以全部报销（）。

A、挂号费B、住院费C、就医路费D、药费E、住院期间伙食费

5、《劳动法》规定，不得安排女职工在经期从事的劳动有（）。

A、高处、低温、冷水作业B、国家规定的第四级体力劳动

C、国家规定的第三级体力劳动D、人力进行的土方作业E、夜间作业

6、甲、乙、丙、丁为风华工厂的技术人员，四人受该厂指派完成一项技术革新项目，该工厂领导当时允诺如按期完成项目则每人奖励1万元。现技术任务已按期完成，但该厂领导说1万元太多，其他职工有意见，只能每人奖励1千元。根据以上情形，下列选项中正确的是：

A、甲、乙、丙、丁可以提起劳动争议仲裁，如提起仲裁则甲、乙、丙、丁既可同时参加仲裁活动，也可推举代表参加仲裁活动

B、甲、乙、丙、丁不能直接向人民法院起诉

C、化工厂依约发放奖金，则甲、乙、丙、丁应缴纳个人所得税

D、若该项技术获得专利，则专利申请权应属于甲、乙、丙、丁共有

7、下列有关《劳动法》适用范围的表述，哪些是正确的？

A、外商独资企业的职工适用《劳动法》

B、个体工商户聘用的帮工适用《劳动法》

C、家庭聘用的保姆适用《劳动法》

D、在国家机关单位工作的劳动者不适用《劳动法》

8、能够引起劳动法律关系变更、消灭的法律事实有（）。

A、主体的合法行为B、主体的违法行为C、事件D、劳动法律关系内容E、劳动权利能力和劳动行为能力

9、我国技术考核的种类包括（）等。

A、职业技能考核B、录用考核C、上岗、转岗考核

D、转正定级考检E、技师任职资格考核

10、依照劳动法，通过协商与劳动者建立劳动合同关系的主体除企业、个体经济经织外，还有下列哪些主体？

A、部队B、国家机关 C、事业组织 D、社会团体

三．名词解释（每题3分，共15分）

1劳动关系的概念：

2、最低工资：

3、劳动争议：

4、劳动合同：

5、工资总量

四．简答（每题5分，共20分）

1、我国《劳动法》的适用范围包括哪些？

2、简述工资保障措施：

3、简述社会保险的特点

4、违反劳动合同用人单位应承担的责任

五．论述（15分）论述劳动争议法律调整的意义

六．案例分析（20分）

1、王某是山东省荣城市城西镇政府农机管理站的一名职工。去年9月22日，镇长助理安排其前往辖区徐家村联系收割机销售业务。在返回途中，王某驾驶的摩托车与对面飞驶而来的一辆摩托车相撞，当场造成王某耳鼻出血，处于昏迷状态，送医院治疗后基本康复，对方则抢救无效死亡。事后，经荣城市交警大队认定，对方负主要责任，王某负次要责任。通过调解，王某承担对方赔偿费用（总计4万余元）的30％，即12000余元；对方承担王某医疗费用（总计近7000元）的70％，近5000余元。为此，王某多次找到单位领导，要求支付对方的事故赔偿费及自己的全部医疗费用。单位领导认为，由于王某的过失造成对方死亡，事故赔偿费用12000元应由王某负担，至于王某自己的医疗费用，单位也仅同意支付70％。王某不服，遂反映到有关部门。

问题：（1）、工伤事故的处理问题；（2）、民事责任应该如何承担？

2、今年三月，某服装公司与某服装加工厂协商订立一份加工承揽合同，由服装加工厂为服装公司加工制作一批服装。在商谈过程中，服装公司发现对方是一家乡镇服装加工厂，技术力量不足，因此对承接这笔加工业务心里没底。于是，服装公司便提出将本公司年轻的技术人员贺某暂时借给服装加工厂使用，增强服装加工厂的技术力量。双方在签订加工承揽合同的同时，也签署了关于贺某的借用协议，协议中约定：借用时间为半年，借用期间，贺某的工资由服装加工厂负责支付。

贺某借到服装加工厂工作后，为服装加工厂解决了一系列技术问题，服装加工厂也按月向他支付了工资。半年后，借用协议期满，贺某回到了服装公司。一天，贺某突然发现，这半年来，公司未给自己缴纳养老保险，于是便找到了公司人事部，要求公司为他补缴养老保险。当时，人事部张经理这样解释到：“你被借出后，咱们公司就没有你的工资了。这半年，你一直为服装加工厂干活儿，他们既然向你支付了工资，就应该也为你缴纳保险。” 听完张经理这番话，贺某又找到了服装加工厂，服装加工厂给他的答复是：“在与你们公司订立的借用协议中，只规定我们在借用期负责支付你的工资，并没有说还要负担你的养老保险，所以，我们根本没有为你缴纳保险的义务。”

贺某一看服装加工厂也不管自己的保险问题，没办法只好又返回公司，继续找人事部交涉此事。“不是跟你说过了嘛，你的工资由谁发，保险就该由谁缴纳，因为保险的缴费标准是以工资为基数来计算的。你在服装加工厂工作期间，咱们公司没向你发过工资，也不知道你在那儿挣了多少工资，因此，公司无法为你缴纳养老保险。”说到这儿，张经理用不耐烦的眼光看着贺某，继续说到：“所以说，你的保险问题完全应该由服装加工厂负责解决，咱们公司是不会给你解决的，以后，你就别再来找我了！” 贺某走出人事部后，心中暗想：我现在简直就像是一只皮球，被两个企业踢来踢去。我算看透了，要想真正解决这个保险问题，只能去仲裁了。想到这儿，他转身直奔劳动争议仲裁委员会。

问题：贺某的保险究竟应由哪个企业来缴纳？ 为什么？

第二篇：劳动法学试题

劳动法学试题

一、单项选择题（每小题1分，共10分。在每小题的四个备选答案中，选出一个正确的答案，请将正确答案的序号填在括号内）

1.一般认为，劳动法成为独立法律部门的时间是（）。

A.18世纪B.19世纪上半叶

C.19世纪下半叶D.20世纪初

2.我国《劳动法》发生效力的时间是()。

A.1995年1月1日B.1994年7月5日

C.1994年1月1日D.1995年7月5日

3.能够产生劳动法律关系的法律事实是（）。

A.只能是主体双方的合法行为B.只能是主体双方的违法行为

C.可以是主体双方的合法行为，也可以是违法行为D.事件

4.国际劳工组织正式宣告成立于()。

A.1900年B.1906年

C.1918年D.1919年

5.依据我国《劳动法》规定，劳动合同可以约定试用期。试用期最长不超过（）。

A.12个月B.10个月

C.6个月D.3个月

6.依据我国《劳动法》规定，劳动者在（）情况下，用人单位可以解除劳动合同，但应提前三十天以书面形式通知劳动者本人。

A.在试用期间被证明不符合录用条件的B.患病或者负伤，在规定的医疗期内的C.严重违反用人单位规章制度的D.不能胜任工作，经过培训或调整工作岗位仍不能胜任工作的7.我国劳动法律规定，女职工的产假为()。

A.120天B.90天

C.60天D.45天

8.能够认定劳动合同无效的机构是（）。

A.各级人民政府B.工商行政管理部门

C.各级劳动行政部门D.劳动争议仲裁委员会

9.恒大公司安排工人刘路春节期间上班。根据劳动法，该公司应支付其不低于原工资报酬的()。

A.150%B.200%

C.300%D.100%

10.我国《劳动法》规定，劳动争议一方当事人在法定期限内不起诉又不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以申请()。

A.劳动争议调解委员会强制执行B.劳动争议仲裁委员会强制执行

C.人民法院强制执行D.劳动行政部门强制执行

二、多项选择题（每小题2分，共20分。在每小题的4个备选答案中，选出二个以上的正确答案，并将其序号填在括号内。多选、少选、错选均不得分）

1.以下（）属于劳动关系，适用《劳动法》的规定。

A.乡镇企业与其职工之间的关系

B.某家庭与其聘用的保姆之间的关系

C.个体老板与其雇工之间的关系

D.国家机关与实行劳动合同制的工勤人员之间的关系

2.根据我国《劳动法》的规定，可以招用未满16周岁的未成年人的用人单位包括

()。

A.文艺单位B.体育单位

C.特种工艺单位D.兵工厂

3.按照劳动合同期限的不同，劳动合同可分为()。

A.有固定期限的劳动合同B.无固定限期的劳动合同

C.长期劳动合同D.以完成一定工作为期限的劳动合同

4.下列有关劳动合同法律特征的论述中，正确的有（）。

A.劳动合同的主体一方是劳动者，另一方是用人单位

B.劳动合同内容具有劳动权利义务的统一性和对应性

C.劳动合同属于双务合同

D.劳动合同属于有偿合同

5.根据我国《劳动法》的规定，用人单位有下列侵害劳动者合法权益情形之一的，由劳动行政部门责令支付劳动者的工资报酬、经济补偿，并可责令支付赔偿金。具体情形是（）。

A.克扣或者无故拖欠劳动者工资的B.拒不支付劳动者延长工作时间报酬的C.低于当地最低工资标准支付劳动者工资的D.解除劳动合同后，未依照本法规定给予劳动者经济补偿的6.根据我国《劳动法》的规定，具有下列情形之一的，企业延长职工工作时间不受劳动法相关规定的限制，具体是()。

A.企业为了完成紧急生产经营需要，经与职工协商同意

B.发生重大事故，威胁劳动者生命健康，需紧急处理的C.交通运输发生故障，必须及时抢修的D.发生地震，需紧急救援的7.我国《劳动法》规定，有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同()。

A.被依法追究刑事责任的B.在试用期间被证明不符合录用条件的C.严重违反劳动纪律或用人单位规章制度的D.严重失职，对用人单位利益造成重大损害的8.我国《劳动法》规定，新建、改建、扩建工程的劳动安全设施必须与主体工程（）。

A.同时设计B.同时施工

C.同时验收D.同时投入生产和使用

9.根据我国法律规定，企业和职工之间属于劳动争议受理范围的争议有（）。

A.因履行劳动合同的争议

B.因企业开除、辞退违纪职工的争议

C.因职工自动离职发生的争议

D.因职工违反计划生育政策发生的争议

10.我国处理劳动争议，应当遵循以下原则()。

A.着重调解，及时处理原则B.依法处理原则

C.公正处理原理D.三方原则

三、简答题(本大题共4小题，每小题5分，共20分)

1.什么是劳动合同? 它有哪些特点?

2.简述最低工资的概念及其要件。

3.简述职工福利与公共福利的关系。

4.简述我国劳动争议仲裁中适用的有关制度。

四.论述题（本大题共2小题，每小题10分）

1.试述劳动法律关系与劳动关系的联系与区别。

2.试述对我国劳动争议进行法律调整的意义和作用。

五.案例分析（本大题共三小题，每小题10分，共30分）

郭女士于1998年6月与某副食品加工厂签订了为期5年的劳动合同，工作岗位为糕点生产线操作工。2002年5月15日，郭女士经县卫生防疫站检查确诊为患有乙型肝炎。厂方以郭女士患有传染病不能从事食品加工生产为由，给其3个月医疗期，并通知其自行联系单位，调出副食品加工厂。期间，郭女士提出自己已怀孕3个月，并提供了医院有关证明。2002年8月15日，厂方仍以郭女士患有乙肝在医疗期内未治愈为由，提前解除了与郭女士的劳动合同，并一次性发给生活困难补助费200元。接到解除劳动合同通知书的第2天，郭女士即流产。随后，郭女士多次以家庭生活困难为由，希望与厂方继续履行劳动合同，要求厂方按法律和政策规定发给其病假期间的工资、报销怀孕和患病期间的医疗费，并享受产假待遇；提出如不能继续履行劳动合同，也应当发给解除劳动合同的经济补偿金。厂方认为，郭女士患有传染病已不适宜在该行业工作，单位按劳动法律法规规定，提前通知并按程序与其解除劳动合同合理合法，现在企业面临市场竞争，效益低下，厂里已经在极度困难的情况下，从人道主义出发，发给郭女士一次性困难补助，郭女士的其他要求不能接受。郭女士在多次要求没有结果的情况下，于2002年9月15日向当地劳动争议仲裁员会申请仲裁。（按照有关法律规定，郭女士所患疾病确属不适宜在食品行业工作；女职工怀孕4个月以上流产时，给予42天产假，享有产假待遇。）

试分析：

（1）该厂提前与郭女士解除劳动合同的做法是否符合劳动法的规定？为什么？

（2）郭女士所提出的要求是否合法？为什么？

（3）此案应该如何处理？

参考答案

一、单项选择题(本大题共10小题，每小题1分，共10分)

1.D2.A3.A4.D5.C

6.D7.B8.D9.C10.C

二、多项选择题(本大题共10小题，每小题2分，共20分)

1.ACD2.ABC3.ABD4.ABCD5.ABCD

6.BCD7.ABCD8.ABD9.ABC10.ABCD

三、简答题(本大题共4小题，每小题5分，共20分)

1.劳动合同亦称劳动契约，是指劳动者与用人单位之间为确立劳动关系，依法协商达成的关于双方权利和义务关系的协议。(1分)其特点有五：(共4分)

(1)劳动合同主体有特定性；

(2)劳动合同内容具有劳动权利、义务的统一性和对应性；

(3)劳动合同客体具有单一性，即劳动行为；

(4)劳动合同具有诺成、有偿、双务合同的特性；

(5)劳动合同往往涉及第三人的物质利益关系。

2.（1）最低工资是指用人单位对单位时间劳动必须按法定最低标准支付给劳动者的工资。（2分）

（2）最低工资应具备以下三个要件：

①劳动者在单位时间内提供了正常劳动；（1分）

②最低工资标准是由政府直接确定的，而不是劳动关系双方自愿协商的；（1分）

③只要劳动者提供了单位时间的正常劳动，用人单位支付的劳动报酬不得低于政府规定的标准。(1分)

3.联系：职工福利与公共福利共同构成社会福利体系，二者都是以满足社会成员的物质和精神生活需要，维持和提高社会成员的生活质量为基本任务，以实现社会公平为主要价值目标的物质帮助形式。（2分）

但二者也存在区别，主要有：（1）经费来源不同。职工福利的经费由行业或单位负担；公共福利的经费则由国家或社会负担或筹集。（1.5分）

（2）享受主体不同。职工福利的享受主体只限于特定的职工及其家属；而公共福利的享受主体则是全体社会成员。（1.5分）

4.我国在对劳动争议案件的仲裁活动中。适用若干司法审判的具体制度，其中包括：

（1）争议案件管辖制度；（1分）

（2）回避制度；（1分）

（3）时效制度；（1分）

（4）送达制度；（1分）

（5）仲裁监督制度。（1分）

四.论述题（本大题共2小题，每小题10分）

1.劳动法律关系与劳动关系既有联系又有区别。

劳动关系的参加者依照法律规范的要求缔结劳动关系，所缔结的劳动关系便具备了法律关系的形式，而法律关系则以劳动关系为实际内容。劳动关系是劳动法律关系产生的现实基础，而后者是前者在法律上的表现形式，二者相互联系，相辅相成。（3分）国家总是依据客观存在的劳动关系，制定劳动法律规范，从而形成劳动法律关系；劳动关系发展变化了，要求劳动法律关系作相应调整，于是劳动法律关系也会随之变化。实际的劳动关系也正式通过法律关系的形式得到巩固和保护。（1分）

它们之间的区别体现在：（1）两者所属的范畴不同。劳动关系是一种社会物质关系，属于经济基础的范畴，因为一定的劳动关系最直接的联系着一定的生产关系，是生产关系的组成部分；而劳动法律关系则是一种思想关系，属于上层建筑的范畴，它依据国家制定的劳动法律而形成，体现了国家的意志。（2分）

（2）两者产生的前提不同。劳动关系是在劳动过程中发生的，有共同劳动存在就会有劳动关系的存在。劳动法律关系则是被劳动法律规范所调整的劳动关系，所以它的形成必须以劳动法律规范的存在为前提。每一种具体的劳动关系之所以成为劳动法律关系，正是因为有规定和调整这种劳动关系的劳动法律规范存在。如果没有相应的劳动法律规范，就不可能形成劳动法律关系。（2分）

（3）两者的内容不同。劳动关系是以劳动为内容的，当国家没有制定相应的劳动法律规范时，这种关系因不具有法律上的权利义务关系，也就不具有国家强制力。这时，双方当事人的利益缺少有效的保护与保障。劳动法律关系是以法定的权利和义务为内容的，任何一个劳动法律关系的参加者，都是作为权利的享有者和义务的承担者出现的，同时受到国家法律保护。（2分）

2.有三要点：

(一)加强依法处理争议的力度，从而更好地维护劳动关系的协调，激励双方积极性的发挥；

(二)通过争议处理，加强法制宣传，提高双方当事人履行义务的自觉性；

(三)及时处理争议，维护正常生产(工作)秩序，保障经济建设和劳动制度改革的顺利进行，并最终促进市场经济体制的健全和完善。

注:答出要点可得6分.具体论述酌情给分,直至满分为止.五.案例分析（本大题共三小题，每小题10分，共30分）

（1）厂方提前解除劳动合同的做法不符合劳动法规定。（3分）因为①郭女士有3个月的医疗期。（2分）②《劳动法》第26条规定，医疗期满后不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的，可以解除劳动合同，但应当提前30天通知劳动者。厂方在医疗期间就提出要与郭女士提前解除劳动合同，不合法。（5分）

（2）郭女士的要求合法。(1分)因为：①困难补助金不能代替病假工资；（3分）②郭女士有权报销医疗费，享有42天的产假待遇；（3分）③有权获得经济补

偿金。（3分）

（3）此案应该这样处理：①双方解除劳动合同，厂方应当支付郭女士相当于5个月工资的经济补偿金，并按规定支付医疗补助金；（4分）②厂方应支付郭女士42天的产假工资；（3分）③厂方应该支付郭女士病假期间工资，报销医疗费。（3分）

第三篇：武汉大学2004年民商法学专业 民商法学试题

武汉大学2004年民商法学专业 民商法学试题

2004

武汉大学2004年民商法学专业试题及解析

商法

一、简答题

1、票据伪造与票据变造之比较

2、何谓复权制度？简述其立法例及事由

3、简述提单的法律性质

4、简述证券承销方式及其特点

二、评析题

《中华人民共和国公司法》第23条第1款：“有限责任公司的注册资本为在公司登订书机关登记的全体股东实缴的出资额”；同法第25条第1款：“股东应当足额缴纳公司章程中规定的各处在应认缴的出资额”。

我国台湾地区《公司法》第156条第2款“股份总额得公次发行，但第一次应发行的股份不得少于股份总数的1/4”。

请结合相关法律上述规定加以比较。

三、论述题

庥保险人的说明义务

民法部分

一、判断说明题

1、自然人的民事行为能力可分为完全民事行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力三种

2、社会团体法人属于社团法人

3、对于可撤销的民事法律行为，撤销权的主体为当事人的一方

4、依法应办理抵押登记的，抵押合同自办理抵押登记时生效。

5、共同危险行为，共同危险人只要证明自己不是加害人，即可免费

二、以案说法（结合以下案例，回答所列问题）

甲（男）与二女乙、丙在未办理结婚登记的情况下同时举行婚礼，并以夫妻名义公开同居生活，试问：

1、何谓重婚？明知他人有配偶仍然与其以夫妻名义同居生活者，是否构成重婚或重婚罪？

2、婚姻的成立与婚姻的有效之间的关系如何？

3、本案中甲是否构成重婚

三、评述题（对以下观点加以评述，并谈谈自己的看法）

我国有的学者认为，古代民法以义务为本位，近代民法奉行权利本位，现代民法则改变为社会本位。我国民法应采取体现权利本位与社会本位相结合，以权利本位为主、社会本位为辅的立法思想。

第四篇：劳动法学

花腾011104041104《劳动法学》

劳动者休息权的保障

—— 一种基于我国现行法的考察

一、劳动者休息权的概念界定

（一）休息的概念

休息，“休”从象形文字的角度来讲，人紧靠树木，从人从木，意为人劳动累了依靠树小憩。“息”喘也，从心自由，意为劳动者获得精神释放。《现代汉语词典》给出的解释是：暂时停止工作、学习或劳动。所以休息在语义上讲就是指人在工作、活动后，进行的体力和脑力上的修整。

（二）劳动者休息权的概念

我国《宪法》第43条规定：“中华人民共和国劳动者有休息权利。”《劳动法》和《职工带薪年休假条例》②也对劳动者的休息权从工作时间与休假时间等方面做出了具体规定。可见，休息权不仅是宪法上的公民基本权利，也是劳动法规定的劳动者享有的法定权利。关于休息权的定义学界也有几种不同观点。典型的有认为，休息权是指劳动者在享受劳动的过程中，有保护身体健康，提高劳动效率，根据国家法律和制度的有关规定而享有的休息和休养的权利③。还有学者认为，休息权是专指劳动者在劳动过程中经过一定的体力或脑力消耗以后，依法享有的获得恢复体力、脑力以及用于娱乐和自己支配的必要时间的权利。④从上述两种观点不难看出休息权的主体都被界定为劳动者，休息权的核心都是休息、休假的权利，都强调劳动者在身体和精神方面的恢复和放松，目的都是为了保障劳动者的身心健康，提高劳动生产率和促进人与社会的和谐发展。

所以概括的说，休息权在广义上是指宪法规定的公民的基本权利，是劳动者在劳动关系存续期间，依法享有的休息、休养或定期带薪休假的权利。狭义的休息权专指劳动者的休息权，本文的休息权是指狭义的休息权。

（三）劳动者休息权的内容

① 休整权，指劳动者在工作后获得自由支配时间的权利。具体指劳动者在体能和脑能的承受范围内连续工作一定时间（半个或者一个工作日以上）后所享有的暂停工作，进行歇息和整理的权利。它包括劳动者工作一定时间后吃饭、睡觉、临时歇息，以及处理临时个人事务的权利。它是劳动者在一天的工作期间内（非假期）的休整，是劳动力再生产的基本前提。

② 带薪休假权，即劳动者在连续工作一段时间后所享有的停止工作，带薪休息一日以上，以休闲、处理家务及个人事务或参加进修、学习等的权利。它也是一种“休整”，但它指的是连续工作一段时间后的休整；而且，这种“休整”的期限应当超过二天，是较长时间的休整。但是带薪休假是以社会经济的发展为基础，最初源自法国，随后在西方社会盛行。在我国带薪休假被明确的规定在《劳动法》中。

③ 休养权，是指劳动者通过积极的活动或者消极的静养等方式享受闲暇的权利。劳动者通过行使该权利，使自己的体力和脑力得到恢复。此权利的享有以休整权特别是休假权为前提和基础，但所包括的内容和意义则与该二概念不同。休闲是社会经济发展水平达到一定阶段的产物，休闲权的行使需要具备一定的客观物质条件，是建立在一定的社会公共休闲设施基础之上的。

劳动者的休息权的发展和社会生产力的发展是密切相关的。随着标准工作时间的缩短，法定休息时间的增加，休假方式的调整以及种类的丰富，休息权的法律保护体系正在被完善。

二 当今我国劳动者休息权存在问题的分析

休息权,是一种休息的权利,它是劳动者继续劳动和享有其他权利的重要条件,具有生存权和发展权的双重属性。学界对于休息权的理解在本质上是一致的：它是劳动者享有的一项法定权利,主体通常是劳动者；针对劳动者在职业活动中的脑力和体力消耗,与劳动过程紧密结合,但又不以此为根据,而是较为宽泛的劳动过程；作为一项法定权利,其基本目的是保障劳动者享有恢复体力和脑力的时间。休息权主要包括两方面的内容：对工作时间的限制和对休息时间的保障,劳动者是这项权利的享有者,用人单位是保障劳动者休息权实现的义务人。休息权,诞生于资本主义时期,在工人运动的推动下从无到有,是在具备了思想、经济、社会等多方面因素的基础上,伴随着工作时间立法和休息时间的立法而最终确立,其保障水平也随着社会、经济的发展和法制的健全日益提高。休息权的价值包括内在价值和工具性价值,其内在价值表现为：它体现了人的基本生存需要,是实现个人人身自由的需要,劳动者可以追求个人发展,实现人生目的。休息权的工具性价值,是指它可以创造经济效益、社会效益,实现人类追求的自由、社会正义、秩序、平等、公平等价值。

（一）劳动者休息权受侵害的表现形式

1、法定节假日期间劳动者的休息权难以保障。法定节假日是法律赋予公民不可剥夺的权利,然而,目前能安心理得享受长假待遇的民众只有一小部分,对多数在民企或私营企业生产低档生活和生产用品的劳动者而言长假未免奢侈。

2、违法延长劳动时间,超负荷劳动现象严重。尽管我国相关法律已经对劳动者的休息权进行了明确规定,但企业往往还以工作任务紧为由,要求员工加班加点。扛着“敬业精神”大旗的加班文化让企业刷新利润的同时,劳动者的休息权、健康权却被无情地剥夺。据世界卫生组织统计,“过劳死”的发病率正在逐年增加。

3、休息权“贫富化”现象严重。目前,我国劳动者的休息出现了“贫富不均”的现象,不同人的休息权得到不同的尊重。调查显示,政府机关、事业单位、银行、学校等单位的工作人员,一般都能享受到正常的休息权,“双休日”几乎不会受到任何影响,但是在IT行业、服务性行业、部分私营和外资企业,加班加点则是家常便饭。

(二)劳动者休息权保护缺乏的原因分析

目前众多单位和部门仍然存在漠视《宪法》和《劳动法》中明确规定的劳动者休息权的现象。究其原因主要有

1、劳动者方面的原因。首先,就业压力和生活压力是劳动者休息权缺乏的现实原因。对大多数劳动者而言,用人单位都是具有绝对优势的一方,而劳动者的劣势地位迫使他们必须努力工作,不让休假影响到用人单位对自己工作态度的评价,加剧了劳动者维护自己休息权的消极态度。其次,劳动者行使休息权的积极性不高。长期以来社会中的主流思想把加班加点看作是努力工作的表现,行使休息休假权的劳动者会被视为懒散,不认真工作的人,因而,许多劳动者明知有休息休假的权利和制度并有意愿,仍不好意思提出申请。此外,劳动者自身法律意识淡薄,也是休息权被侵犯的主要原因所在。

2、企业方面的原因。逐利心理驱使用人单位忽视劳动者的休息权。加班能产生巨大的经济效益,所以,很多用人单位迫使劳动者超时超量劳动,使自己在一定时期内获得经济利益,并取得市场竞争优势。

3、社会方面的原因。首先,法律制定存在漏洞是休息权被普遍性侵害的重要原因。尽管我国的法律已经对劳动者的休息权进行了规定,但关于劳动者休息权的部分法律条文仍有诸多漏洞,如法律规定粗线条,缺乏可执行性,缺少必要的配套措施和实施办法等。

其次,工会在保障劳动者休息权方面没有发挥其应有的作用。工会作为代表和维护劳动者合法权益的组织,应当在劳动者休息休假制度的实施问题上发挥应有的作用。然而,实践中,因为立法上的概括授权,工会和企业之间的隶属关系等因素,使工会虚位情况加剧,从而无法有效约束用人单位的违法行为。

三、保障劳动者充分享有和行使休息权的途径

(一)及时完善保障休息权的相关立法

首先,随着《职工带薪年休假条例》和《全国年节纪念日放假办法》等条例的颁布实施,应进一步修订《劳动法》中的相关规定,使我国关于休息权的立法规定相互统一。其次,为更好地保障休息权的落实,建议国家有关立法机关在《劳动法》中对休息权的内涵以及休息权的范围做出进一步详细和具体的规定。再次,建议以法律解释的方式明确劳动主管部门的执法权限、程序手段,并且以列举加概括的方式明确针对各类违法行为的惩处手段,丰富法律责任的承担方式。同时,建议加大对用人单位故意违法侵害劳动者休息权的行为进行处罚的力度,以此预防和减少用人单位因为违法成本低,甘愿违法侵犯劳动者休息权的情形。

(二)建立行业工会组织,有效保障劳动者休息权得以实现

为了更有效的发挥工会组织在维护劳动者权利方面的职能,建议借鉴西方国家的先进经验,建立行业工会。行业工会须有独立的运作资金,业务上受上级工会领导而不受企业管辖,薪酬由税收、立法来保证。基于此,行业工会就可以公正地开展活动,避免工会被企业操控的弊端,从而更好地保障劳动者的休息权得以实现。

(三)将普法宣传法制化,提高劳动者自身的维权意识

为了营造维护劳动者合法权益的良好氛围,督促用人单位自觉遵守法律、法规,防止发生侵害劳动者休息权的违法行为,应制定相应的法律法规,规定司法部门有义务、有责任深入基层,定期、定时到劳动者身边进行维护劳动休息权的普法宣传活动,让劳动者渐渐懂法、用法,为自己建立起第一道维权防线。

第五篇：法学专业国际私法试题

法学专业国际私法试题

一、单项选择题(本大题共30小题，每小题1分，共30分)在每小题列出的四个选项中只有一个选项是符合题目要求的，请将正确选项前的字母填在题后的括号内）

1．中国在加入1965年《关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约》时，对外国向中国送达文书的方式所作的保留是()

A．公告送达 B．外交途径送达 C.领事送达 D．邮寄送达

2．根据我国最高人民法院司法解释，外国法人的本国法是指()

A．其住所地所在国法 B．其营业地所在国法

C．其注册登记地国法 D.其行为所在地国法

3．属于主观连结点的是()

A．住所 B．物之所在地 C．当事人的合意 D．最密切联系

4．国际私法要解决的法律冲突，主要是指()

A.法律的国际冲突B．法律的区际冲突

C．法律的人际冲突D．法律的时际冲突

5．领事婚姻制度通常适用于在领事驻在国境内的()

A．本国公民与驻在国公民的结婚 B．本国公民与本国公民的结婚

C．本国公民与第三国公民的结婚 D．领事本人与驻在国公民的结婚

6．如果一个在中国为民事行为的外国人依其本国法为无行为能力，而依中国法为有行为能力，则适用()

A．该外国人的本国法B．该外国人的住所地法

C．该外国人的行为地法D．该外国人的属人法

7．“外国人的行为能力依其本国法确定，但在内国有住所者适用其住所地法”，这是一条()

A．单边冲突规范 B．双边冲突规范 C．重叠性冲突规范 D．选择性冲突规范

8．最有成效、最富影响的从事统一冲突法工作的国际组织是()

A．联合国B．海牙国际私法会议

C．美洲国家国际私法会议D．罗马国际统-私法学会

9．关于诉讼费用担保的规范，属于国际民事诉讼法中直接适用的()

A．诉讼程序法规范 B．诉讼实体法规范 C．冲突法规范 D．统-实体法规范

10.一国法院根据该国冲突规范的规定适用外国法时，如果适用的是该外国的冲突规范，则会发生()

A．识别 B．法律规避 C．先决问题 D．反致

11．当今西方国家对国家及其财产豁免问题主要采用()

A．绝对豁免原则 B．限制豁免原则 C．废除豁免原则 D．平等豁免原则

12．用于解决一国内部不同地区之间的法律冲突的规范称为()

A.人际冲突规范 B．时际冲突规范 C．区际冲突规范 D．国际冲突规范

13．当代在外国人民事法律地位方面一种非互惠的待遇制度是指()

A．国民待遇 B．最惠国待遇 C．普遍优惠待遇 D．不歧视待遇

14．我国与外国签订的司法协助条约中所指定的中央机关一般是()

A．最高人民法院 B．司法部 C．外交部 D．最高人民检察院

15．按照我国《民事诉讼法》的规定，外国法院的判决需要在我国承认与执行时，有资格提出申请的()

A．只有当事人B．只有外国法院

C．当事人或外国法院均可以D．只有利害关系人

16．识别的目的在于准确地确定应适用的()

A．冲突规范 B．程序法 C．准据法 D．实体法

17．根据我国有关司法解释，在侵权行为实施地法和侵权结果发生地法不一致的情况下，法院应当()

A．适用侵权行为实施地法 B．适用侵权结果发生地法

C．在侵权行为实施地法和侵权结果发生地法中选择适用

D．适用损害赔偿地法

18．意大利法则区别说的代表人物是()

A．胡伯 B．杜摩兰 C．达让特莱 D．巴托鲁斯

19．国际私法最早最主要的法律渊源是()

A.国内立法 B．国际惯例 C．国际公约 D．国内判例

20．物之所在地法不适用于()

A.动产与不动产的识别B．物权客体的范围

C．运送中的物品的物权关系D。物权的保护方法

21．用冲突规范调整涉外民事关系，其方法属于()

A.直接调整 B．间接调整 C．混合调整 D．自然调整

22．德国学者萨维尼提出的国际私法学说是()

A．既得权说 B．法律关系本座说 C．法则区别说 D．本地法说

23．各国法律一般规定反致适用于()

A．合同领域 B．物权领域 C．继承关系 D．侵权行为

24．“动产继承适用被继承人住所地法”，这条冲突规范中的“住所地”在国际私法上称作()

A．范围 B．准据法 C．指定原因 D．连结点

25．1980年《联合国国际货物销售合同公约》适用于()

A．营业地在不同国家的当事人之间签订的买卖合同

B．飞机的购销合同

C．专供私人使用的货物的销售合同

D.不同国籍的当事人之间订立的货物买卖合同

26．行为地法原则主要适用的领域是()

A．行为方式B．行为人的权利能力

C．行为人的行为能力D．行为人的行为效果

27．一国法院依据公共秩序保留拒绝适用外国法后，多数国家取而代之的是()

A.当事人的属人法B．当事人双方选择的法律

C．当事人的住所地法D．法院地法

28．进行法律选择时，必须了解和分析法律背后的政策与精神，倡导此种作法的学说是()

A．结果选择说 B．国际礼让说 C．政府利益分析说 D．本地法说

29．各国法院在识别问题上一般以法院地法为依据，但作为例外，不适用法院地法的有()

A.关于某物为动产与不动产的问题

B．关于某事实为侵权或契约的问题

C．关于某事实为实体或程序的问题

D．关于某财产为继续或婚姻财产的问题

30．根据我国有关的司法解释，有双重或多重国籍的外国人，其本国法的确定标准可以是()

A．最密切联系地 B．行为地 C．惯常居所地 D．营业地

二、多项选择题(本大题共5小题，每小题2分，共10分)在每小题列出的五个选项中有二至五个选项是符合题目要求的，请将正确选项前的字母填在题后的括号内。多选、少选、错选均无分）

31．在我国，包含有冲突规范的法律是()

A．《票据法》 B．《海商法》 C．《民法通则》

D．《民用航空法》 E．《婚姻法》

32．调整国际航空货物运输关系的主要国际公约有()

A．华沙公约 B.海牙议定书 C．芝加哥公约

D．瓜达拉哈拉公约 E．纽约公约

33．在中国境内履行的涉外合同，按我国法律的规定，不适用意思自治原则的有

()

A．中外合资经营企业合同

B．中外合作经营企业合同

C．中外合作勘探开发自然资源合同

D．国际技术转让合同

E．国际动产租赁合同

34．国际社会对认领的实质要件一般适用()

A．法院地法B．父母属人法C．分别适用父母和子女属人法

D．子女属人法E．认领行为地法

35．在我国与外国签订的相互保护投资协定中，通常规定一方对另一方投资者在其境内的投资、只有在下列条件下，才可实行征收成国有化()

A．为了公共利益B．按照适当法律程序C．给予补偿

D．不应是歧视性的E．补偿不应无故迟延

三、简答题(本大题共3小题，每小题8分，共24分)

36．我国对涉外扶养的法律适用是如何规定的?

37．简述“双国籍国民待遇”原则。

38．简述对冲突规范进行“软化处理”的方法。

四、案例分析题(本大题共3小题，每小题12分，共36分)

39．一英国人到洪都拉斯一家赌场赌博，输钱后向赌场借款10万美元，并将这10万美元又输掉，且未偿还。开设赌场的洪都拉斯人到英国法院提起诉讼，要求法院判令借款人偿还借款。英国法律规定经营赌场是犯罪行为，但是洪都拉法律允许开设赌场。问：本案中的合同关系是否成立？英国法院应如何适用法律？

40．法国人皮埃尔在20岁时与中国甲公司在中国签订一份原料购销合同。合同签订后，原料的价格在国际市场上大涨,皮埃尔没有履行合同。中国甲公司在中国法院提起诉讼，请求法院判令皮埃尔承担违约责任。皮埃尔答辩称，法国法律规定的成年人的年龄为21岁，签订合同时他19岁，属未成年人，不具有完全的行为能力，所以不应承担违约责任。

问：皮埃尔是否应当承担违约责任？为什么？

41．中国公民于某，1980年与妻子离婚，所生两个子女由前妻抚养，1985年，于某到西班牙经商。1991年与一西班牙女子结婚，按照天主教仪式举行了婚礼，按照西班牙婚姻法规定，天主教徒到天主教堂举行结婚仪式为双方缔结婚姻的形式要件。婚后不久，于某将在西班牙经商所获部分利润作为投资，回国内办厂，并购有楼房一栋，另有一些古董及银行存款。1995年2月，于某因车祸去世，未留下遗嘱，他的子女与他在西班牙的妻子之间对于遗产继承发生争执。田的子女认为于某在西班牙结婚他们一无所知，于某的婚姻未登记，不符合我国婚姻法的规定，于某的西班牙妻子不是于某的继承人。

问：于某在西班牙的婚姻是否有效？

答案要点

1．D 2．C 3．C 4．A 5．B 6．C 7．C 8．B 9．B 10．D 11．B 12．C 13．C 14．B

15．C 16．A 17．C 18．D 19．A 20．C 21．B 22．B 23．C 24．D 25．A 26．A

27．D 28．C 29．A 30．A 31．ABCD 32．ABD 33．ABC 34．BCD 35．ABCDE

36．(1)我国民法通则第148条规定，扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律。

(2)上述“扶养”-词应作广义解释，包括父母子女之间的扶养、夫妻之间的扶养以及其他有关人之间的扶养。

(3)我国规定，扶养人和被扶养人的国籍、住所以及供养被扶养人的财产所在地(法)，均可被视为与被扶养人有最密切联系(的国家的法律)。

37．(1)双国籍国民待遇原则，是《伯尔尼公约》和《世界版权公约》中规定的，双国籍是指作者国籍和作品国籍。

(2)它是指，如果作者为某一成员国的国民，则无论其作品在哪个国家出版，或者如果作品首次在某一成员国出版，则无论作者是哪一国的国民，在上述两种情况下出版的作品，在其他成员国都享有各该成员国给予其本国国民作品的同等保护。

38．(1)用灵活的开放性的连结点取代传统冲突规范中的僵硬的封闭性的连结点。

(2)增加连结点的数量以提高可选性。

(3)对同类法律关系依不同性质加以区别，规定不同的连结点。

(4)对同一法律关系的不同方面进行分割，对不同部分或不同环节规定不同的连结点。

39．本案中的借款合同是成立的。因为借款合同是在洪都拉斯签订并在洪都拉斯履行的，判断合同的效力应适用合同缔结地法、合同履行地法，即洪都拉斯法，根据洪都拉斯的法律，该借款合同具有效力。然而，洪都拉斯政府允许开设赌场的法律与英国禁止开设赌场的法律相抵触，英国法院可以适用公共秩序保留，排除洪都拉斯法律在美国的效力，驳回洪都拉斯人的起诉。

40．皮埃尔应当承担违约责任。

我国最高人民法院的司法解释规定：外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法不具有行为能力，而依行为地法有行为能力的，应当认定具有民事行为能力。

本案中的合同是皮埃尔与中国甲公司在中国签订的，合同的履行地也是中国，应认定合同的行为地在中国，应适用中国法律认定皮埃尔是否具有行为能力。中国法律规定，18岁为成年人，皮埃尔签约时已19岁，具有完全的行为能力，应承担违约责任。

41．于某在西班牙的婚姻是有效的。

我国对涉外婚姻的法律适用问题的规定为，中国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律。无论中国公民同在境外的外国人结婚或同在华的外国人结婚，均依该婚

姻缔结地的法律。

本案中，于某在西班牙侨居多年，在西班牙，天主都徒以在教堂举行结婚仪式为婚姻成立的形式要件，其婚姻符合婚姻缔结地即西班牙的法律，因此应认定他们之间的婚姻有效，符合婚姻缔结地即西班牙的有关法律规定。