工程法务管理及纠纷处理答网友1

第一篇：工程法务管理及纠纷处理答网友1

工程法务管理及纠纷处理答网友问 2010-02-21 17:21

【问】建房未经建设局审批会导致建筑工程合同无效吗？

【答】没有规划许可证的建设工程属于违章建筑，工程合同继续履行履行违反《建筑法》《土地管理法》等相关规定，因此，工程合同无效。

工程合同无效的法律后果是，参照合同计取工程款，双方根据各自过错大小进行索赔。

【问】我爸爸帮人家盖房，在施工途中我爸爸出现了意外，请问房主有责任吗？ 【答】提问者所述问题，根据雇主是否是企业，分两种情况：

一、您父亲给企业施工受伤，根据《工伤保险条例》，企业对非职员的雇工也承担工伤保险责任。

二、您父亲给个人施工受伤，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”

【问】工程纠纷问题？懂行的进来！直接付人民币！、我的一个朋友现在遇到了一个很棘手的问题！

接了个工程，保证金已经交了！但是因为老百姓不让施工，工程一直拖在那里！连政府都没有办法！那些老百姓把亲人都叫起来了！全都睡在工地上面！懂行的或者法律的专家，大家都想下办法！有好的办法之间付人民币！

【答】一般情况下，居民不让施工的主要原因是对安置补偿事宜存有争议。除双方另有约定外，根据工商总局、建设部联合发布的施工合同示范文本的规定，安置补偿、三通一平等保障施工条件的义务在发包方（开发商）。

因此，虽然履约保证金已交付，但仍然可以按合同约定给开发商发函，进行工期索赔，使工期顺延，从而不承担工期违约责任，保证金也可以在竣工后返还。如前所述，安置补偿问题如果不能解决，责任由开发商承担。

现在发函索赔工期、催告开发商尽快完成安置补偿。若一定期限后，开发商仍然怠于解决或无法解决安置补偿问题，则可以发函进行解除施工合同催告（前提是安置补偿工作的停滞直接导致施工无法进行、施工许可证无法办理），合理期限后再函告解除施工合同，进行索赔。

现状的延续，对施工方并非一定不利，最终若走解除程序，索赔预期利益（合同履行施工方获得的利润），可以达到不干活就拿钱的效果。【问】一个工程的项目能有法律什么的保护吗 【答】任何民事法律行为均受法律的保护。

工程项目的造价能不能实现、工程款能不能如约结算主要受发包方施工方的资质是否达标、招投标与施工合同的合法性、工期能否符合约定、质量是否存在瑕疵等因素的影响。这就需要工期管理、质量管理、法务管理的配套人财物力的保障。如果以上因素均不能得到保证，即使对方是您的亲兄弟，工程竣工交付后的索赔与反索赔也是难以避免的。

【问】房建工程从总包收里接水电安装这一分项工程，一般管理费收多少？ 着急啊，麻烦知道的指教一下啊~~ 不胜感谢！！【答】提问者所问的“管理费”，我理解是总包管理费。

建筑工程实务中，总包管理费一般为1%至3%，具体数额由双方约定。管理费属于工程造价的事实问题，法律对此没有具体限定，遵从当事人的意思自治。

【问】施工工地按规定几点应该停止施工 【答】全国各地各有不同，您具体指哪里？

各地对施工时间的法律规定，一般为《***市建筑施工噪声管理办法》。因特殊需要：

1、因天气恶劣昼间不能施工的；

2、昼间运输汽车不能进入施工现场的；

3、工程特殊需要必须昼夜间连续作业的；

4、其他特殊原因确需夜间施工作业的。必须在夜间在施工的必须报环保部门审批，同意后方可施工。

【问】我家和一公司签订一份关于装潢工程的合同。但是最近合同方以我们效率低。想要我们停止现在的装潢工程。但是我们已经投资了。请问我们可以索要违约金吗？？？？ 10 [ 标签：签订合同,合同,违约金 ] 关于那装潢工程。签订方在和我们签订以外。最近又和别人签订一份。。但是我们已经为那工程投资了很大。所以那个属于违约吗？？？？

【答】

1、发包方要求贵公司停止施工、换施工单位（即解除合同关系）是需要具备法定条件的：

（1）除合同特别约定外（如“甲方可以随时解除合同”“乙方存在进度延误*日，甲方可以解除合同外”），贵公司必须存在法定过错。依据最高人民法院发布的《施工合同解释》第八条的规定，“承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：

（一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；

（二）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；

（三）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的；

（四）将承包的建设工程非法转包、违法分包的。”

（2）发包方需要向贵公司送达解除合同的函件。依据《合同法》第九十六条规定，发包方“主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。”

2、若发包方不全部满足以上条件的情况，又与第三方就此项工程签订合同将工程另行包给他人的，建议贵公司：

（1）收集到发包方与第三方的合同；

（2）发函通告。依据《合同法》第六十八条不安抗辩权的规定，发“停工索赔函”催告发包方解除其与第三方的施工合同或提供相应的担保（担保工程款的按约支付）；

（3）发包方拒绝解除第三方合同且拒绝担保的，贵公司应主动索赔。依据是《合同法》第一百零八条“预期违约”的规定，“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”

建设工程专业律师刘文广

【问】我承包的建筑工地拿不到钱怎么办 【答】准备结算材料，按合同走索赔程序。一般是，结算材料送达发包人：

1、发包人不确认的也不回复的或发包人确认结算材料的，发律师函催告支付工程结算款，发包人仍不支付的，依法“申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”；

2、发包人对结算材料有异议的，洽商形成会议纪要，把可以确认的部分确认下来，有争议的部分，协商不成，提起诉讼（或依据协议申请仲裁）；

建议：期间多尝试洽商，通过法律武器争取协商解决，协商未果，聘请诉讼或仲裁所在地建设工程专业律师代理诉讼。

【问】没有签合同的转包工程法律承认吗？现在工程已经完工对方却一在推托不付款这样又该怎么办？如何才能拿到钱

【答】

1、转包工程违法。依据《建筑法》第二十八条的规定，“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。”因此，转包工程的行为违法；

2、事实合同已成立。依据《合同法》第三十六条的规定，“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”因此，是否具有书面承包合同并不影响合同成立；

3、事实施工合同关系无效，只要工程质量合格，就有获得工程款的权利。依据最高人民法院制定的《施工合同解释》第二条的规定，“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”因此，施工合同即使转包行为无效，承包方也可以获得工程款（质量与工程款挂钩）。

4、发包方不支付工程款，可以委托律师直接提起诉讼或先礼后兵走非诉讼索赔程序，索赔不成再提起诉讼。

建议后者：竣工验收后，整理结算资料（一切证明承包方保质、保量、保工期完工的证据），先提交结算材料，发包人不支付的，再发律师函催告支付工程结算款，发包人仍不支付的，最后依法“申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”

（期间多尝试洽商，通过法律武器争取协商解决。）建筑工程专业律师刘文广

提问人的追问 2009-12-12 20:14 设备制作安装工程是不是也是您上述的其中一种??? 检举

团队的补充 2009-12-12 22:20 依据《建筑法》第二条第二款的规定，“本法所称建筑活动，是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动。”设备制作安装工程属于建筑工程，可以使用以上的解答意见。提问人的追问 2009-12-12 22:27 可是我们不是本地人，到那里找那么多的钱来垫付这里的所有费用啊 检举

团队的补充 2009-12-12 22:47

1、现在即使工程没有竣工验收，也应当支付工程款。依据《施工合同解释》第十八条的规定，“当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：

（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；

（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；

（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”

2、你方可以直接提起诉讼，在诉讼过程中法院主持下双方委托质量鉴定机构进行质量鉴定。质量有问题，你方修复或委托第三方修复；质量没问题，转包方给工程款。

3、在法律上，你方属于实际施工人，可以将业主、总包、转包共同列为被告进行诉讼。

4、建议聘请当地建筑工程专业律师作为委托代理人进行诉讼。提问人的追问 2009-12-12 22:58 我方工程已经完工,而业主也已经开了验收合格单,和机具验收单只是转包方克扣着工程款,找各种理由拖欠着,我手下的工人因为拿不到工钱也走不了 检举

团队的补充 2009-12-12 23:11 委托专业律师发封《律师函》，准备结算材料（即庭审证据），走诉讼程序吧。虽然存在转包违法的问题，但前面已经说到了，这并不影响获得工程款，证明不了固定价，就按无资质无管理费的取费标准走定额。【问】工程班组承包资质

那里可以申请工程班组承包资质证书

【答】班组承包即内部承包，不具有独立的法律地位，不对外承担法律责任，不需要资质，有内部承包协议即可。

（建设工程施工承包资质总共有三个序列：总承包、专业承包、劳务承包。）黑龙江远东律师集团事务所哈尔滨总所 建筑工程专业律师刘文广

提问人的追问 2009-12-12 10:37 刘律师你好 专业承包比如电焊班有资质证书吗 检举

团队的补充 2009-12-12 11:07

1、专业承包在内的三个序列均需要相应承包企业资质。

2、承包企业不得超越本企业的资质类别和资质等级承揽工程，否则可能造成施工合同无效的法律后果。

3、电焊班组属于企业内部组织，不需要资质。所属企业有相应资质即可：（1）完成电焊工作的企业以自己名义对外签合同包清工，至少需要焊接作业分包企业资质；

（2）包工包料，至少需要相应的专业承包资质，比如钢结构工程专业承包企业资质、金属门窗工程专业承包企业资质、机电设备安装专业承包企业资质等级标淮。

【问】一个项目如果只在合同和业主的要求下开工，业主和驻地监理没有发出开工令，且没有施工许可证的情况下，承包人是否可以提出索赔 一个项目如果只在合同和业主的要求下开工，业主和驻地监理没有发出开工令，且没有施工许可证的情况下，承包人是否可以提出索赔？依据是什么？ 【答】可以。七通一平、办理施工许可证等义务在发包方，发包方原因造成开工条件未成就的，承包人有权拒绝开工，并提出工期索赔。

1、法律依据上，《建筑工程施工许可证管理办法》第三条规定“必须申请领取施工许可证的建筑工程未取得施工许可证的，一律不得开工。”（工程投资额在３０万元以下或者建筑面积在３００平方米以下的建筑工程，可以不申请办理施工许可证。）《建筑法》第六十四条规定，“违反本法规定，未取得施工许可证或者开工报告未经批准擅自施工的，责令改正，对不符合开工条件的责令停止施工，可以处以罚款。”

2、合同依据上，《施工合同示范文本》通用条款8.1规定，“发包人按专用条款约定的内容和时间完成以下工作：5）办理施工许可证”。11.2规定，“因发包人原因不能按照协议书约定的开工日期开工，工程师应以书面形式通知承包人，推迟开工日期。发包人赔偿承包人因延期开工造成的损失，并相应顺延工期。”

【问】工地临时工的工伤如何索赔？

如果在工地干活受伤了，但是却没有签任何劳动保障的合同，属于临时工，工资是一天一结算，这样的受了伤属于工伤么？能要求赔偿么？现在人在医院，工程那边是不是要先垫付医药费用呢？如果不给的话要去找什么部门解决？ 【答】形成事实劳务关系享受工伤保险待遇

根据劳动和社会保障部、建设部、全国总工会《关于加强建设等行业农民工劳动合同管理的通知》、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定，“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”

因此，你可以向包工头所包工程、具有用工资格的承包人（总包、二包等甚至发包人）主张工伤保险待遇。

【问】“口头”工程合同是否有效？

我和一公司达成口头协议，公司让我先把那事情办起走，并承诺合同一定签的下来，叫我把工作先做起走，下来我们在签合同。经过一段时间的努力，我办好了所有的事情，资金投入了，工程完成了，当要和公司签合同的时候，却被告知，合同办不下来。我有证人，我提交了申请，和签合同前的一些信息，原件在他们那里，我以没有复印件、、希望得到一个律师的指导，该怎么办？？？应该怎样处理这个事情，是法律途径还是私下解决？？？如要起诉，该怎么进行？？ 【答】依据《合同法》第三十六条 “法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立”，你与相对方事实合同已经建立，只要证明合同履行情况以及对方接受你的工程即可，根据你所说的相关资料，可以初步判断合同成立是可以证明的事实，你的利益可以实现。

【问】工程竣工，业主不验收，但已使用，有什么相关法律条文的规定？ 【答】《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》 第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。

第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：(三)建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。

第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：(一)建设工程已实际交付的，为交付之日；

【问】竣工资料怎么做？

【答】形式上，参照同类同规模已竣工工程竣工材料；

内容上，保证工程量、工期准确的前提下，参照建设单位的要求制作。毕竟竣工验收后，才能提出结算报告。核心目的是获取工程款（时刻不要忘记）。

提问人的追问 2009-07-22 20:30 我没接触过这些 这都是第一次 我想问一下你有关于竣工资料的格式吗？ 我只想做一下参考

我的补充 2009-07-23 12:33 竣工验收报告一般包括以下几个方面：（1）工程概况。（2）工程简要内容和合同约定完成情况。（3）建设单位执行基本建设程序情况。（4）建设单位对参建单位的评价。（5）竣工验收程序、组织形式、内容及工程竣工验收意见。然后再根据具体的情况和目的附加其他内容。格式可以在网上搜索。

具体工程的文本不便公开，请见谅。

【问】无房屋拆迁许可证的情况下，《房屋拆迁补偿协议》是否有效？ 某开发公司（原告）在2001年4月18日取得县政府同意下对某片区进行招商引资建设。县建委也与该公司签订了该片区的改造协议书。该工程分两期，在2007年5月取得上述二期工程的《建设用地批准书》，但未获得城市房屋拆迁许可证。原告于2006年8月21日和2006年11月3日与被告（改造片区某住户）签订了《房屋拆迁补偿协议》。被告根据其协议于2006年8月下旬搬入原告一商业门面中的前半间房做生意（该门面在补偿协议中为原告补偿给被告的门面，原告并会为被告办理产权证），原告也按其协议将房屋后半段拆除。

原告提出诉讼，称在没有取得城市拆迁许可证的情况下，与被告所签订的《房屋拆迁补偿协议》可证违法无效，请求法院判令被告退还商业门面给原告。【答】《城市房屋拆迁管理条例》第八条规定，“任何单位或者个人需要拆迁房屋，必须持国家规定的批准文件、拆迁计划和拆迁方案，向县级以上人民政府房屋拆迁主管部门提出拆迁申请，经批准并发给房屋拆迁许可证后，方可拆迁。”合同法关于合同无效情形之一便是合同“违反法律、行政法规的强制性规定”，因此，原告诉求确认合同无效应当得到法院的支持，受到的损失亦能得到支持。

【问】施工过程中的法律责任问题

情况是这样的：甲方是整个工地的承包人，甲方聘请乙方到工地来进行拆迁工作，但是因乙方的工作不慎，乙方聘请的汽车将工地附近的水管压爆，直接导致5000多人民币的经济损失，双方在合同中没有提到这方面责任事故产生的责任归属。请问下，在这样的情况下，赔偿责任应该由谁承担？！

【答】工程全部范围内的安全生产责任由总包方（甲方）负责，分包范围内的安全生产责任由分包人（乙方）与总包人承担连带责任。（安全生产责任在分包合同中是否约定对于责任承担是否有影响各地实践不一）

至于，一方承担责任之后如何向对方追偿的问题，主要看分包合同给予分包人管理费的多少、分包人是否具有承揽拆迁工程的法定资质、以及分包人对于损失的过错。【问】如何快点拿到工程款

没有合同又给如何,因为合同是给别人签的,挂靠的公司也是别人找的,又给如何是好? 【答】依据《合同法》第三十六条 “法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立”，你与相对方事实合同已经建立，只要证明合同履行情况以及对方接受你的工程即可。平常注意证据保全，如拍照、材料采购清单、人工费清单、挂靠公司的书面通知、电话录音等等，必要时进行公证，两个目的，第一是证实你进行了工程施工，第二是正是发包方、总包方、（分包方）接受了你的工程成果。

依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”

你作为没有资质进行工程（劳务）承包地实际施工人，有权向发包人、总包人、转包人或违法分包人主张工程款，但由于你没有签订合同，故只能按实结算（定额取费），并且可能受到行政处罚（如罚款等）。

【问】老板不给工资我该怎么办

我是水电工，大老板手里的水电活是我包下来干的，有两个工地，有一个工地做起了，我向他要工程款，可是他以另一个工地没做起为由拒付工程款，当时我和他也没有签合同，他竟然擅自把另一个工地的剩下活油包给另一人干了，在他把活抱个别人之前，我干活的钱至今未付，工程款一共有五六万，我想请问一下我该怎么办？谢谢！！

【答】依据《合同法》第三十六条 “法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立”，你与相对方事实合同已经建立，只要证明合同履行情况以及对方接受你的工程即可。平常注意证据保全，如拍照、各费清单、“大老板"的书面通知、电话录音等等，必要时进行公证，两个目的，第一是证实你进行了工程施工，第二是正是发包方、总包方、（分包方）接受了你的工程成果。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。” 你作为没有资质进行工程（劳务）承包地实际施工人，有权向发包人、总包人、转包人或违法分包人主张工程款，但由于你没有签订合同，故只能按实结算（定额取费），并且可能受到行政处罚（如罚款等）。

【问】建设单位应当在领取施工许可证后几个月内开工？

【答】跟据《建筑工程施工许可管理办法》第八条，“建设单位（发包人）应当自领取施工许可证之日起三个月内开工。因故不能按期开工的，应当向发证机关申请延期；延期以两次为限，每次不超过三个月。既不开工又不申请延期或者超过延期时限的，施工许可证自行废止。”

根据《建筑装饰工程施工合同示范文本》以及工程实务惯例，开工日一般由有两种方式约定：绝对开工日、相对开工日。示范文本使用说明规定，“开工日期应写明双方商定的开工日期，也可以将此规定为甲方代表发布开工令的日期”。

【问】建筑工程施工竣工完毕后,项目班子要如何取消? 【答】一般来说，项目部是针对特定工程而言的，其功用是对负责特定工程日常管理事务的处理工作，其产生之日为进场之日、其消亡之日为特定工程竣工验收之日。因为工程竣工验收之日后，业主接受工程，之后的保修责任由施工单位负责；在法律上讲项目部不具备民事主体资格。

但需要注意的是，如果项目部成立时已经备案登记的，在消亡是亦须登记注销，收回项目章，避免出现项目部印章被盗用，导致企业利益受到损失。提问人的追问 2009-07-24 19:01 现在的问题就是项目部要撤销 备案登记。但当初应招标法要求备案，现在要撤销备案。应该怎么撤销？ 我的补充 2009-07-24 21:39 在哪个部门备案的就去哪个部门撤销，按要求填表。我的补充 2009-07-24 22:16 一般来说，应当去工商部门办理.

第二篇：工程法务管理及纠纷处理答网友问

工程法务管理及纠纷处理答网友问 2010-02-21 17:23

【问】第三方能不能提取（我们第四方）百分之二十的管理费

我和父亲在重庆南川区水江镇中国80万吨氧化铝项目这干了一个工程！工程总报是中铝国际．分包是六冶．六冶又转包给一人（他是第三方）.因为没有从事过工程建设,同过他的表兄弟找到我父亲.让我们跟他干.(合同中他提取工程总造价百分之二十的管理费)工程早在09年1月就结束并通过了验收.期间找他（他是第三方）要钱,他总是不重庆南川区水江镇这里惟由迟迟不来,无奈只能将他告上法庭.通过律师的知,你们的合同无效,合同违反了国家法律规定,是非法转包,他（他是第三方）就不能提取你们的管理费,应当返还管理费.现在一审在重庆南川区水江镇开挺了,法官虽然判定合同无效,但是法官怕连带别的大单位，在审理过程中还是要合同判定的！!那不是是认定合同有效吗？

【答】既然工程通过了验收，“第四方”与“第三方”又具有书面合同（根据你的表述，我判断双方约定：排除“六治”、“第三方”提取“管理费”之外的分包项下的工程款归“第四方”所有。即“第三方”从“六治”处获得的工程款，留取中间费“工程总造价百分之二十”后，剩余部分给“第四方”），按照施工合同解释第二条的规定，“第四方”可以请求参照无效合同的约定计取工程款。因此，在“第四方”未请求“按实结算”（按实结算，有风险，需具体情况具体分析）的情况下，法院按无效合同判决，并无不当。参照无效合同计价不等于合同有效。

“管理费返还”的说法是错误的。“六治”从“第三方”、“第三方”从“第四方”计取的“管理费”均为“非法所得”，如果“六治”和“第三方”已经实际获得了“管理费”，法院则应当依据施工合同解释第四条，将“管理费”收缴。如果未实际取得，“六治”和“第三方”则无权向“中铝国际”和“六治”主张管理费部分的工程款。

我建议“第四方”先通过财产保全等手段探明“第三方”是否具有偿债能力、“六治”是否按其与“第三方”之间的转包合同支付工程款后，决定是否追加“中铝国际”、“六治”为共同被告（必要时采用撤诉，重新起诉的策略），以增加“第四方”获得工程款的可能性。

依据是施工解释第二十六条二款的规定，“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。” 【问】建筑工程转包合同无效

建筑工程转包合同无效，那第３方能不能提取第４方（实施施工人）管理费，管理费不是应当返还第４方。法院该怎么判

【答】转包建设工程合同的行为无效。因转包实际获得的“价差（即所谓的管理费）”系“非法所得”，应予没收；未实际获得的“价差”这一部分的诉讼请求不予支持。

第四方（实际施工人）作为转承包人，可以请求参照无效合同取费。

在固定价的情况，实际施工人可以按无效合同完全取费，“转包管理费”第四方无权获得。

在定额价的情况，实际施工人只能按实际资质、实际完工工程量取费，“转包管理费”第四方亦无权获得。

以上的依据是《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》

第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。

第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。【问】承包商由于市场价格高于招标合同文件里的报价能否向业主索赔？ 【答】初步判断，可以依据最高人民法院新公布的《合同法解释二》第二十六条的规定，“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。”向人民法院请求解除合同，终止履行获请求变更合同价款，增加工程款。当然，这取决于具体情况和法官的自由裁量权。

另外，建议通过合同管理，搞签证的办法，通过其他方面（工程量、工程款支付是否延误等）进行经济索赔。一句话概括，“低中标，勤签证，高结算”。【问】请问矿山工程总承包资质需要花多少钱？那家可以办理？

【答】申请总承包资质不仅是花钱的问题，贵公司需要满足《矿山工程施工总承包企业资质等级标准》的规定，具体内容如下： http:// 【问】关于占用农用地赔偿问题(专业者进)我们这有铁路要修建，在村委会的公告中，我家的地没有赔钱，而是被折算进社保，给我妈和我姐弄的社保，这样只能去领七百元，而其他的人，有的十二万、有的五万的赔偿金，我想知道这种赔偿方式是否合理。(我妈说这是那些有关系的人就得到钱的)我只想知道这合理不？我一定要讨个说法。

【答】

1、征地安置补偿方案应当由征地所在市县国土资源局公告，村委会的公告不具有公信力。

2、征地补偿方案中的，一般来说仅对宅基地、国有土地有所区别。同一村的安置方案不会有区别。

3、根据你的叙述，有可能村委会有存在侵吞补偿金的可能。

建议通过所在市县国土资源局网站获得准确的安置补偿方案后，选择协商、复议、诉讼、报案的办法挽回损失。

【问】施工企业在工程投标竞争中，如何选择最优标价，使企业获得最大预期利润

【答】投标的目的在于中标，获得项目。因此，投标价无所谓最优与否，只要合法、保障预算成本即可（有些企业可能会为了中标，略低于预算成本报价）。建筑行业，“低中标，勤签证，高结算。”“中标靠低价，赚钱靠索赔。” 建议施工企业单位，对施工合同签订、履约管理、签证索赔严格把关。注重工期、质量管理的同时，将施工合同法务管理包出去，报给建工专业律师所在的律所。这样一来，结算后的索赔（洽商、诉讼、索赔）将给企业带来更大的利润。至于，如何降低预算，可以通过降低建材、劳工等实际支出，请人优化业务流程，优化工艺的办法，使企业成本低于社会一般成本，低于其他施工单位成本的办法实现。

注意：投标价避免过低，一是违法，可能会导致中标无效；二是不利于成本实现。【问】包工程要注意什么？

【答】所谓的“包工程”，除了包工、包料、包质量、包管理之外，至关重要的是风险防范。

行话说的好：“这是一个与魔鬼打交道的行业”，“中标（揽活）靠低价，赚钱靠索赔”。

风险主要包括两个方面：市场风险、法律风险，以法律风险多发。

举个例子，施工图预算1000万最低成本的工程，某施工单位为了揽活，以800万投标书，顺利中标后，边干工程、边搞签证、边进行经济索赔准备（详细情况略）。最后工程结算款虽然只有960多万，但通过仲裁裁决得到的索赔款达到1830多万元。

这个例子并不是特例。这里的关键在于建设工程法务管理工作是否到位。另外，现在施工单位不重视法务管理的情况十分普遍，导致施工单位索赔未果，被发包方反索赔，甚至有些施工单位工程质量做的完美，却要不来钱，反被告上法庭，最终走上破产的道路。因此，包工程极具风险。通过强有力的法务管理的手段保质保量保工期，有利于工程款的实现。

【问】建筑工程施工合同包干价中，超深的孔桩应不应该作增加工程量算给施工单位？

【答】所谓的“包干价”，在法律上被称为“固定价”，如果没理解错的话，提问者所述的应该是“固定总价”。

一般来说，固定的依据是施工图、工程预算。孔桩加深，如果超出施工图的设计，则属于设计变更。除非施工合同明确约定，“固定价的风险范围包括设计变更”（对于有经验的施工方是不会认可这种约定的），否则，依据最高人民法院《关于审理施工合同若干问题解释》第十六条二款的规定，“因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。”施工单位有权获得超出施工图预算范围的工程款的。因此，超深的孔桩应该给施工单位签证（可以参照定额取费）。提问人的追问 2009-12-06 17:17 该合同为“固定总价”，但建设单位认为孔桩超深部分没有设计单位的设计变更通知单，不应作设计变更处理，超挖部分是施工单位应承担的风险及有意识作法。请问：（1）建设单位的说法对吗？（1）需不需要设计单位出设计变更通知单？（3）有了设计变更通知单后能不能作增加工程量计算？谢谢！检举

回答人的补充 2009-12-06 18:04（1）（2）

首先，设计变更是否需要设计单位出具文件，需要视变更是否属于重大设计变更而定。

依据施工合同通用条款29.1的规定，“施工中发包人需对原工程设计变更，应提前14天以书面形式向承包人发出变更通知。变更超过原设计标准或批准的建设规模时，发包人应报规划管理部门和其他有关部门重新审查批准，并由原设计单位提供变更的相应图纸和说明。”一般来说，孔桩加深不属于重大设计变更，不需要设计单位的变更图纸。

其次，承包人按照工程师发出的变更通知及有关要求，进行变更。

最后，施工单位与设计单位通知之间不具有合同关系，设计变更通知单的通知对象是建设单位。施工单位向建设单位负责，只要施工单位有证据（企业联系单、函件、通知书、电话录音等）证明孔桩超深是经过建设单位的同意的、是建设单位的意思，建设单位就应当给签证。

否则，施工单位就要承担未按照施工图施工，违约的责任。依据是施工合同通用条款29.2施工中承包人不得对原工程设计进行变更。因承包人擅自变更设计发生的费用和由此导致发包人的直接损失，由承包人承担，延误的工期不予顺延。（3）

设计单位的设计变更通知书可以作为佐证。

现在，收集证明“孔桩超深是建设单位的要求”的相关证据，然后走索赔程序，发函送达、提交材料，进行书面索赔。这样，不给签证也不用怕，秋后算账。【问】征占耕地补偿不认可怎么办？

现在依照前3年平均产值的30倍给的补偿，是32000元/亩补偿的旱田，可有的人家还是不认可，还有临时占地都给的是最高补偿标准了，难道国家电网工程还真进行不下去了啊，行政裁决也没行通，有部分老百姓就认为只要不让实施工程，就会按他说的这50平方米地就会给他3万块钱，能具体给点办法吗？谢谢了。【答】对于国家电网和开发商来说，老百姓不认可补偿方案，只要不让进场施工，工期就得拖延，最后损失的还是开发商和业主。

开发商作为企业从利润最大化的角度思考也无可厚非。我能给你的办法是花最少的钱尽快开工。

1、先给未接受补偿的老百姓发最后通告（“*月*日是最高额补偿的最后期限，„„）；

2、通知仍未接受补偿的老百姓，让其派代表前来谈判签征地补偿合同；

3、招一名谈判高手与百姓代表谈判，补偿标准象征性提高一些，额外再附条件发放些“补助金”（如果*日内全部离场，令发放给全体**万元）（利用农民的集体利益意识）

4、若开发商不过于吝啬，经过前三步，剩下的百姓不会太多。如果百姓基数大，可以循环反复使用前三步。最后剩下的百姓，可以依据征地基本原则“征多少、垦多少”的办法，让百姓选择金钱补偿还是征一还一（将开垦土地的工作包出去，一亩用不上32000元）。

以上建议，仅供参考。基本思路来自于本人拆迁安置补偿法务管理的实务经验。黑龙江远东律师集团事务所哈尔滨总所 建筑工程专业律师 刘文广 提问人的追问 2009-12-05 19:44 问题是现在工程到现在进行的还算顺利，也只有这1家是面对现有的3.2万/亩的补偿不认可了，别的都已经认可并且施工完毕了，施工商并不负责征占耕地，他们全权委托当地政府负责征地，现在对这个占50多平方米的就少3万不让施工的钉子户，施工方第一不打算出这个钱，第二即使打算出这个多余的钱也不能够出，因为出了这个钱会推翻以前按征地政策解决的所有户。以前正常征占的户会都来效仿，都和这户学习的。不知道对待这个钉子户有什么具体措施和政策方面的支持吗？ 检举

回答人的补充 2009-12-05 20:34 《大中型水利水电工程建设征地补偿和移民安置条例》

第五十六条 按照移民安置规划必须搬迁的移民，无正当理由不得拖延搬迁或者拒迁。已经安置的移民不得返迁。

第六十一条 违反本条例规定，拖延搬迁或者拒迁的，当地人民政府或者其移民管理机构可以申请人民法院强制执行；违反治安管理法律、法规的，依法给予治安管理处罚；构成犯罪的，依法追究有关责任人员的刑事责任。规定是规定，在工期不紧迫的情况下，可以尝试。

但不要忘记，征地补偿的义务不在施工方，而在开发商（如果此工程没有开发商，则责任在业主——电力公司)。如果电力公司不出这一户的钱，施工方是不承担责任的。相反，如果久拖不解的话，施工方还可以向电力公司索赔窝工的损失。之前给出的办法，可隐蔽实施。

已离场的百姓，若已经和开发商或电力公司签完征地补偿合同，根本涉及不到再回来的问题。

【问】承包方雇用的工人在维修本场馆时严重摔伤，在承包合同较完善的情况下，业主方应担责吗？

【答】根据劳动和社会保障部、建设部、全国总工会《关于加强建设等行业农民工劳动合同管理的通知》、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定，“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。” 此问题的业主是否承担责任分三步进行判断：

1、承包方是否是单位。如不是，则业主承担安全责任，应予以赔偿；

2、承包方是否是具备维修场馆（防水、主体、装修、体育场地实施等）相对应的专业承包企业资质等级。如不具备，则业主承担安全责任，应予以赔偿；

3、在前两步业主不承担责任的情况下，再依照《建设工程安全生产管理条例》“建设单位的安全责任”相关规定逐项检查业主的安全义务是否履行，如无履行不当，业主不承担责任。业主安全责任概括如下：

1、向施工单位提供资料的责任；

2、提供安全技术措施非的责任；

3、不得推销劣质材料设备的责任；

4、提供安全施工措施资料的责任；

5、对拆除工程备案的责任；

6、施工合同约定的其他责任。

避免业主因安全事故承担责任的正确做法：

1、在签约阶段在合同中明确安全技术措施费；

2、完善承包合同履约管理（企业函管理、及时向主管部门汇报事故、减损等等）由于业主方是单位不是个人，因此此问题不涉及司法解释确定的雇主、雇员责任。

第三篇：建设工程纠纷处理

2Z203010民事纠纷处理方式

1.建设工程民事纠纷经不同主体调解成功并制作了调解书，其中可以强制执行的是（）。

A．双方签收的由人民调解委员会制作的调解书

B．双方签收的仲裁调解书

C．人民法院依法作出但原告方拒绝签收的调解书

D．双方签收的由人民政府职能部门依法作出的调解书

2.根据《仲裁法》和《民事诉讼法》规定，对国内仲裁而言，人民法院不予执行仲裁裁决的情形包括()。

A．约定的仲裁协议无效

B．仲裁事项超越法律规定的仲裁范围

C．适用法律确有错误

D．原仲裁机构被撤销

E．申请人死亡

3.以下不属于民事纠纷处理方式的是（）。

A.当事人自行和解B.行政复议C.行政机关调解D.商事仲裁

4.下列纠纷、争议中适用于《仲裁法》调整的是（）。

A.财产继承纠纷B.劳动争议C.婚姻纠纷D.工程款纠纷

5.下列选项中，对调解的理解错误的是（）。

A.当事人庭外和解的，可以请求法庭制作调解书

B.仲裁调解生效后产生执行效力

C.仲裁调解生效后可以进行仲裁调解

D.法庭在强制执行时不能制作调解书

6.仲裁案件当事人申请仲裁后自行达成和解协议的，可以（）。

A.请求仲裁庭根据和解协议制作调解书

B.请求仲裁庭根据和解协议制作裁决书

C.撤回仲裁申请书

D.请求强制执行

E.请求法院判决

7.王某在施工现场工作时不慎受伤，在监理工程师的调解下，王某与雇主达成协议，雇主一次性支付王某两万元作为补偿，王某放弃诉讼权利。这种调解方式属于()。

A．行政调解B．法院调解C．仲裁调解D．人民调解

8.一裁终局原则体现了仲裁的()特点。

A．专业性B．自愿性C．独立性D．快捷性

9.仲裁的保密性特点体现在他以()为原则。

A．不开庭审理B．不允许代理人参加C．不公开审理D．不允许证人参加

参考答案：

1.B2.ABC3.B4.D5.C6.BC7.D8.D9.C

2Z203020 证据

1.民事诉讼的证据不包括()。

A．书证B．物证C．视听资料D．科学实验

2.根据《民事诉讼法》规定，()可以作为民事诉讼证人。

A．本案审判员B．涉及本案的鉴定人员

C．本案原告诉讼代理人D．本案被告的亲属

3.根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》，当事人无需要举证证明的事实有

()。

A．太阳自东方升起，自西方落下

B．人受重伤后若得不到及时救治，会有生命危险

C．人所共知的某企业偷工减料

D.已被仲裁机构生效的裁决书所确认的事实

E．已被人民法院生效裁判所确认的事实

4.在民事诉讼中，当事人不需要运用证据加以证明的是（）的事实。

A.请求实体权益B.免除自己法律责任C.主张程序违法D.对方承认

5.当事人提交给法院的以下材料中，不属于民事诉讼证据的有（）。

A.建筑工程法规B.建筑材料检验报告

C.工程竣工验收现场录像D.双方往来的电子邮件E.代理意见

参考答案：

1.D2.D3.ABDE4.D5.AE

2Z203030 民事诉讼法

1.对民事诉讼的基本特征表述正确的是()。

A．当事人约定诉讼方式解决纠纷的，人民法院才有管辖权

B．除简易程序外均采用合议庭制

C．所有民事案件审理及判决结果均应当向社会公开

D．一个案件须由两级人民法院审理才告终结

2.下列关于诉讼管辖的表述正确的是()。

A．第一审重大涉外民事案件应当由中级人民法院管辖

B．建设工程施工合同纠纷应当由不动产所在地人民法院管辖

C．受移送人民法院认为移送的案件不属于本院管辖的，可继续移送有管辖权的人民法院

D．房屋买卖纠纷实行“原告就被告”原则

3.当事人委托傅泽律师事务所的张律师做自己的诉讼代理人，授权委托书中委托权限一栏仅注明“全权代理”。则张律师有权代为()。

A．陈述事实、参加辩论B．承认、放弃、变更诉讼请求

C．进行和解D．提起反诉或上诉

4.民事诉讼是解决建设工程合同纠纷的重要方式，其中不属于民事诉讼参加人的有（）。

A.当事人代表B.第三人C.鉴定人D.代理律师

5.当事人、利害关系人认为人民法院的执行程序违反法律规定的，可以向（）人民法院提出书面异议。

A.原审B.负责执行的C.原稿所在地D.被告所在地

6.某律师接受当事人委托参加法庭诉讼，以下属于委托代理权消灭的原因有（）。

A.诉讼终结B.当事人解除委托C.代理人辞去委托

D.委托代理人死亡E.委托代理人有过错

7.为保证案件的公正处理，民事诉讼法规定了回避制度，下列人员中（）若与审理的案件有利害关系，应当回避。

A.法院的书记员B.勘验人C.鉴定人

D.出庭的证人E.被告方的诉讼代理人

8.在法院的主持下，甲乙双方就纠纷的解决达成了调解协议，法院依法制作了调解书，但在送达前甲方反悔，这时法院应该()。

A．径行判决B．强制执行C．留置送达D．重新调解

9.甲地注册的建设单位与乙地注册的施工企业在丙地签订了建设工程施工合同。合同约定，项目所在地为丁地，若发生纠纷，向丙地法院起诉。则该合同确定诉讼管辖的标准为()。

A．原告住所地B．被告住所地C．合同签订地D．合同履行地

10.在民事诉讼中，“一般授权”可以行使的诉讼权利包括()。

A．代为承认对方的诉讼请求B．进行和解 C．放弃诉讼请求D．法庭辩论

11.对人民法院作出的一审民事判决不服，提起上诉的期限为判决书送达之日起()日。

A．5B．7C．10D．15

12.建设单位就专业分包工程存在的施工质量缺陷提起民事诉讼，根据《民事诉讼法》及相关司法解释，建设单位可以将()列为共同被告。

A．招标代理机构B．总承包企业

C．分包企业D．实际施工人E．建设行政主管部门

13.关于民事诉讼回避制度的说法．正确的有()。

A．当事人必须在案件开始审理前提出回避申请

B．当事人提出回避申请，可以在法庭辩论终结前提出

C．案件诉讼代理人的近亲属仅担任翻译人员的，无须回避

D．人民法院的回避决定，可以口头或书面形式作出

E．申请回避复议期间，被申请回避的人员可以不停止参与本案的工作

参考答案：

1.B2.A3.A4.D5.B6.ABCD7.ABC8.A9.C10.D11.D12.BCD

13.BDE

2Z203040 仲裁法

1.下列关于《仲裁法》中规定的仲裁制度的表述正确的是()。

A．仲裁委员会由当事人自主选定

B．仲裁委员会是人民法院的下属事业单位

C．仲裁审理以公开审理为原则

D．对生效的仲裁裁决书请求上级仲裁委员会予以撤销

2.民事诉讼是解决建设工程合同纠纷的重要方式，其中不属于民事诉讼参加人的有（）。

A.仲裁委员会决定

B.合同履行地中级人民法院裁定

C.被告所在地中级人民法院裁定

D.仲裁委员会所在地中级人民法院裁定

3.当事人申请撤销仲裁裁决的，应当自收到裁决书之日起（）内提出。

A.三个月B.六个月C.一年D.两年

4.商事仲裁裁决生效后，应当向（）申请执行。

A.做出裁决的仲裁委员会B.当事人住所所在地中级人民法院

C.被执行人住所所在地中级人民法院D.仲裁机构所在地中级人民法院

E.被执行财产所在地中级人民法院

5.仲裁机构作出的裁决生效后，一方不执行的，另一方可向()申请强制执行。

A．人民法院B．司法行政机关C．仲裁机构D．公安机关

6.关于仲裁调解的说法，正确的是()。

A．仲裁庭必须先行调解

B．调解不成的不能径行作出裁决书

C．仲裁调解书与裁决书具有同等的法律效力

D．经仲裁庭调解双方当事人达成协议的，仲裁庭不能制作裁决书

7.仲裁过程中，申请人甲与被申请人乙双方有意和解，下列符合我国法律规定的做法是()。

A．甲与乙不能自行达成和解协议

B．甲乙达成和解也不能撤回仲裁申请

C．甲撤回仲裁申请后又反悔的，不得再就同一事项申请仲裁

D．甲乙达成的和解协议不具有强制执行效力

8.甲、乙、丙三人组成仲裁庭，甲为首席仲裁员。甲认为应支持申请人的主张，乙、丙认为不应支持申请人的主张，则关于仲裁裁决的说法，正确的是()。

A．应按乙、丙的意见作出仲裁裁决

B．乙、丙应服从并按甲的意见作出仲裁裁决

C．应将甲、乙、丙各自的意见全部列出提交仲裁委员会作出决定

D．应按甲的意见作出仲裁裁决，同时必须在笔录中如实记载乙、丙的意见

9.关于仲裁协议的说法，正确的有()。

A．仲裁协议应当是书面形式

B．仲裁协议可以是口头订立的，但需双方认可

C．仲裁协议必须在纠纷发生前达成D．没有仲裁协议，也就无法进行仲裁

E．仲裁协议排除了人民法院对合同争议解决的管辖权

参考答案：

1.A2.D3.B4.CE5.A6.C7.D8.A9.ADE

2Z203050 行政复议法与行政诉讼法

1.人民法院审理行政案件，审判庭组成符合法律规定的是（）。

A.审判员独任B.审判员、书记员

C.审判员三人以上单数D.审判员、陪审员三人以上单数

E.陪审员三人以上单数

2.可以提起行政复议的事项包括（）。

A.行政处罚B.行政强制措施C.行政许可

D.行政处分E.行政机关对民事纠纷做出的调解

3.施工企业认为()侵犯其合法权益，可以申请行政复议。

A．建设单位的违约行为B．总监理工程师的停工决定

C．上级企业的处理决定D．行政机关的罚款

参考答案：

1.CD2.ABC3.D

第四篇：法规建设工程纠纷的处理

1、下列关于解决建设工程合同纠纷方式的说法中，正确的是（）。

A、对仲裁裁决不服15天内可以再向人民法院起诉

B、当事人可以通过行政调解程序解决合同争议，行政协议是具有强制执行的效力

C、当事人可以通过仲裁调解程序解决合同争议，并且仲裁调解具有强制执行的效力

D、对法院判决不服，可向仲裁机构申请仲裁

2、下列纠纷中的（），不属于《仲裁法》调整的仲裁范围。

A.商品房销售的纠纷

B.关于财产继承的纠纷

C.某甲和其工作单位的劳动合同纠纷

D.关于商品质量不合格的纠纷

E.关于货款支付的纠纷

3、下列解决纠纷方式产生的法律文书，其有强制执行效力的包括（）。

A.民间调解B.行政调解C.仲裁D.诉讼E.协商

4、在以诉讼方式解决建设工程合同纠纷的过程中，能够做为证据的是（）。

A.工程图纸

B.造价鉴定

C.律师辩论

D.被告人弟弟的证言

E.鉴定结论

5、在施工单位与建设单位工程承包合同纠纷的诉讼过程中，（）属于书证。

A．施工单位的起诉状

B．监理单位的总监因特殊情况不能到庭，经法院允许而提交的书面证词

C．施工单位与建设单位签署的合同变更协议

D．工程设计图纸

E．由施工单位自行委托的某具有合法资格的鉴定机构出具的书面鉴定结论

6、甲公司因与乙公司的工程纠纷提起诉讼，（）不属于甲公司因与乙公司的工程纠纷提起诉讼，（）不属于证据

A．工程合同

B．监理工程师证言

C．法庭记录

D．工程部分梁裂缝的照片

7、法院可以根据情况对不同证据采用不同的保全方法，下列行为不是证据保全方法的是（）

A.没收B.扣押C.查封D.勘验

8、施工企业甲公司和建设单位乙公司就施工合同纠纷发生后，甲准备起诉乙，甲可以向（）法院起诉。

A.甲机构所在地

B.甲主要营业地

C.施工合同订立地

D.工程所在地

E.乙机构所在地

9、建设单位将其工程发包给甲总承包单位，甲依法将某专业工程分包给乙施工单位，乙又将该专业工程分包给丙个体承包人，后因该专业工程质量发生争议，建设单位诉至人民法院。下列关于建设单位起诉对象的说法，正确的有（）。

A．可起诉乙、丙做为共同被告起诉

B．可单独起诉丙

C．可单独起诉乙

D．可单独起诉甲E．可将甲、乙、丙做为共同被告起诉

10、多名劳务工人共同委托律师甲代理其进行民事诉讼讨要工资，授权委托书中写明代理权限是“全权代理”，依此授权书，甲有权代理进行的诉讼活动（）。

A．提供证据B．放弃诉讼请求

C．与对方当事人进行和解D．提起上诉

11、某设备生产企业按合同如期将设备交付后，对方迟迟不予付款，厂方向法院起诉，法院受理了此案，为防止设备被对方转移或毁损，厂方可以向人民法院申请（）。

A．简化审判程序B．先予执行

C．诉讼财产保全D．诉前财产保全

12、某施工单位拖欠王某工资，经劳动仲裁后，王某不服，将施工单位诉至人民法院。在一审人民法院开庭审理的过程中，王某儿子有病住院急需用钱。则关于本案中先予执行的适用，下列说法中，正确的是（）。

A．人民法院可直接裁定先予执行

B．王某可请求一审人民法院裁定先予执行

C．因尚未审理完毕，当事人不能申请先于执行

D．若王某败诉，不须赔偿由此给施工单位造成的损失

13、关于民事诉讼，下列表述正确的是（）。

A．原告是与诉讼案件有直接或间接利害关系的公民、法人或其他组织

B．被告不提出答辩将败诉

C．被告不到庭案件将无法审理

D．人民法院在判决前可以进行调解

14、甲公司于2010年3月10日收到了一审法院关于某工程承包合同纠纷的判决书，甲公司不服，应在（）前提起上诉。

A．2010年3月15日

B．2010年3月25日

C．2010年4月10日

D．2010年9月10日

15、某施工合同当事人签订有书面仲裁协议，纠纷发生后，一方当事人申请仲裁，另一方当事人向法院起诉，则，该合同纠纷应当由（）受理。

A.法院B.仲裁机构

C.双方当事人再次协商选定

D.谁先收到申请书或起诉状即由谁受理

16、建设工程合同纠纷由（）的仲裁委员会仲裁。

A.工程所在地

B.仲裁申请人所在地

C.纠纷发生地

D.双方协商选定

17、甲乙两公司因合同纠纷向某仲裁委员会申请仲裁，裁决做出后，甲方不服，则下列表述正确的是（）。

A．甲公司可以就同一纠纷再申请仲裁

B．甲公司可以就该纠纷向人民法院起诉

C．甲公司可以要求人民法院通过审判监督程序对仲裁裁决进行审查

D．仲裁裁决生效，甲方必须执行

18、某购销合同纠纷由某仲裁委员会仲裁。仲裁庭首席仲裁员认为合同存在重大误解，应撤销；其他两名仲裁员则认为合同不存在重大误解，应当继续履行合同，本案应（）作出。

A．按首席仲裁员的意见

B．按两名仲裁员的意见

C．重新组成仲裁庭并裁决

D．按仲裁委员会主任意见

19、施工单位对建设行政管理部门的下列行为提起行政诉讼，人民法院应当受理的是（）。

A.建设行政管理部门吊销资质证书的处罚

B.建设行政管理部门对施工单位的罚款

C.质量监督对在建项目的查封

D.对施工现场侵权赔偿纠纷进行的调解

E.主管部门对“安全产生许可证”的申请不予答复

20、当事人对（）不能申请行政复议。

A.行政处分

B.行政机关摊派费用

C.行政许可

D.行政处罚

21、某建筑设计院因设计中未按照工程建设强制性标准进行设计，造成了质量事故，被XX市建设行政主管部门罚款并降低资质等级，设计院对此不服，设计院可以在知道该处罚决定之日起（）。

A.60日内向XX市建设行政主管部门申请行政复议

B.60日内向XX市人民政府申请行政复议

C.60日内向仲裁机构申请仲裁

D.3个月内向有管辖权的人民法院提起行政诉讼

E.6个月内向有管辖权的人民法院提起行政诉讼

第五篇：医患纠纷处理

医患纠纷人民调解委员会职责

医患纠纷人民调解委员会（简称“医调委”）是依法设立的专门调解所在区（县）医患纠纷的群众自治性组织。医调委承担以下职责：

1、开展医患纠纷排查、预防工作，防止矛盾激化；

2、受理和调解医患纠纷，维护医患双方权益；

3、制作医患纠纷人民调解协议书；

4、就人民调解协议书协助申请司法确认；

5、分析医患纠纷发生规律，定期向司法行政部门、卫生行政部门报告医患纠纷人民调解工作的情况，并提出相应对策和建议；

6、提供医患纠纷人民调解的咨询服务；

7、通过人民调解工作，宣传相关法律、法规、规章和医学常识。

墨玉县妇幼保健院平安医院创建活动

领导小组办公室

投诉管理制度

为了落实以病人为中心的服务理念，规范投诉处理秩序，维护正常医疗秩序，及时听取和受理患者的投诉和建议，进而改进医疗质量和服务水平，创建平安医院，结合我院实际，特制定本制度。

1、医院投诉管理实行院务公开，主动接受群众和社会的监督。

2、医患沟通办公室为医院投诉管理部门，统一承担医院投诉管理工作。

3、投诉方式包括：电话、信函、病区投诉登记本、意见箱或当事人直接到医患沟通办公室口头投诉。

4、投诉范围包括：在服务过程中对医疗护理质量、行风、服务、收费、劳动纪律、安全等。

5、投诉受理：医院投诉接待实行“首诉负责制”，医患沟通办公室接到投诉后，及时分类登记并填写《医院投诉受理登记》和《医院投诉登记表》，一般性投诉在3个工作日向投诉人反馈；医疗业务方面的投诉一般在5个工作日内反馈；复杂的医患纠纷一般于10个工作日内反馈。

6、投诉管理部门应当耐心听取投诉人的意见和投诉，并针对投诉事件进行认真调查，必要时可请第三方参与调查，对调查结果（结论）及处理意见实事求是地向投诉人反馈。

7、对投诉调查结果属于医疗、护理质量缺陷的，由医务处、护理部负责提出改进措施；属于其它类投诉的分别向相关职能科室反馈并整改。

8、医院投诉受理电话 ***（24小时）

墨玉县妇幼保健院平安医院创建活动

领导小组办公室

医院投诉管理领导小组

各科室：

为加强医院投诉管理工作，规范投诉处理程序，进一步提高医院管理水平，改进服务态度，保障医疗质量和医疗安全，避免和减少恶性事件的发生，维护正常医疗秩序，保护医患双方合法权益，按照卫生部“三好一满意”活动要求，特成立医院投诉管理领导小组。

组 长：周兰（院 长）

成 员：巴哈尔古丽.艾海提（医务科主任）

王一萍（院办主任）

努尔克孜·阿布都卡的尔（住院部主任）阿卜力提普·阿卜来提（总务科主任）

领导小组下设医院投诉管理办公室（院办）主要工作职责：统一受理投诉；调查、核实投诉事项，提出处理意见，及时答复投诉人；组织、协调、指导全院的投诉处理工作；定期汇总、分析投诉信息，提出加强与改进工作的意见或建议；整理归档投诉受理、调查核实、处理意见等有关资料。

医疗纠纷预防措施和处理预案

1、总则

（1）科室应组织医务人员加强对医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规的学习，并具体落实到医疗执业活动中。

（2）加强医德医风教育，恪守医疗服务职业道德，抵制商业贿赂，树立爱岗敬业精神，努力钻研业务，不断提高专业技术水平，以病人为中心，全心全意为病人提供安全、有效的医疗服务。

（3）科主任、护士长作为科室医疗安全第一责任人，敢于负责任，敢于批评，严格管理，不断完善科内管理制度。

（4）科室内部加强“三基”训练，严格操作规程，加强日常检查及考核，严格按规章制度执行并定期进行分析整改。对出现的明显差错及事故隐患，对职工反映的医疗事故苗头要认真处理，不得拖延、阻挠、包庇、弄虚作假。

（5）加强医务人员素质教育，坚持“以病人为中心，以质量为核心”的服务宗旨，构筑和谐医患关系。医务人员应主动加强医患沟通，随时将病人的病情及诊疗情况告知病人或家属；各种医疗护理记录和有关资料要及时、完整、准确；在临床诊疗过程中，需行手术治疗、特殊检查、特殊治疗和实验性临床医疗的患者，应填写知情同意书。

（6）全体医务人员要有大局意识，科室之间、医护之间、临床医技之间、门诊与急诊之间、门急诊与病房之间应相互配合。

（7）严禁在患者及其家属面前谈论同行之间对诊疗的不同意见，严禁诽谤他人，抬高自己的不符合医疗道德的行为。（8）各种抢救器械设备要处于备用状态，可随时投人使用。根据资源共享、特殊急救设备共用的原则，医务科有权根据临床急救需要进行调配。

（9）禁止在诊疗过程中、手术中谈论无关或不利于医疗过程的话题。

（10）严格执行首诊负责制，严禁推诿病人。（11）任何情况下，未经批准的进修医师不得独自参加各种会诊。

2、加强对下列重点病人的关注与沟通：（1）酒后的患者；

（2）孤寡老人或虽有子女，但家庭不和睦者；（3）自费、经济困难无亲人照看的患者；（4）在与医务人员接触中已有不满情绪者；（5）预计手术等治疗效果不佳或预后难以预料者；（6）本人对治疗期望值过高者；

（7）知情谈话交代病情过程中表示难以理解者，情绪偏激者；

（8）发生院内感染者；

（9）病情复杂，患有多种疾病，与多科室有关患者；（10）有违法犯罪或打架斗殴前科的患者；（11）已经产生医疗欠费者；

（12）需使用贵重自费药品或材料者；

（13）由于交通事故或打架有可能推诿责任者；（14）合并精神疾病的患者；

（15）患者或家属具有一定医学知识者；（16）艾滋病、有吸毒行为的患者；（17）本院职工的熟人、关系复杂的患者。

3、常规要求

（1）已经出现的医患纠纷苗头，科室主任必须亲自过问和参与决定下一步的诊治措施。科主任本人或安排专人接待病人及家属，其它人员不得随意解释病情。

（2）必须向患者或家属讲明预计医疗费用，要留有充分的余地，并且要履行知情同意，由患者签字；意识障碍或病情危重者由家属签字认可。

（3）各项检查必须具有严格的针对性，合理安排各项检查的程序及顺序。重视对于疾病的转归及预后有重要指导意义的各项检查及化验，包括阳性结果及有鉴别诊断意义的阴性结果，应认真分析，所有资料需妥善保管。

（4）合理使用药物，注意药物的配伍禁忌和毒副作用。严禁滥用抗生素，三代头孢类抗生素不得预防性使用，禁止将喹诺酮类药物用于18 岁以下人群。

（5）重视院内感染的预防和控制工作，充分发挥各科院内感染监控小组的作用，对于已经发生的院内感染及时报卡，不得隐瞒，服从专业人员的技术指导。

（6）输血时必须进行HIV、HCV、乙肝系列、梅毒血清抗体等检查。

4、病历书写

严格按照《医疗事故处理条例》、《中华人民共和国执业医师法》、《病历书写规范》的规定进行书写，严禁涂改、伪造、隐匿和销毁病历。

A、住院病历

（1）病历首页的填写必须按照卫生部有关规定及我院的实施细则进行填写。病历质控医师以及病历质控护士必须及时检查病历质量。（2）科主任对病历终末质量负责，病房主治医师对在架病历质量负责。

（3）住院病历必须在24小时之内完成，首次病程必须在8小时内完成。

（4）主治医师必须在48小时内对新入院病人进行查房，并在病历中体现查房意见。

（5）急诊病人入院3天之内、门诊入院病人7天之内必须有科主任查房，并在病历中 体现。

（6）住院病历的其他内容参照我院其他有关规定执行。（7）主治医师对终末病历的签字必须在病人出院的同时完成。

（8）科主任的终末病历签字必须在病历归档前完成。（19）死亡病历讨论必须在一周之内完成。（10）抢救记录如未能及时书写，须在抢救结束后6小时内据实补记，并加以注明。

（11）各种检验报告、图像资料必须妥善保存，不得遗失。借阅时必须登记备案，及时返还。

（12）避免患者及亲属接触、翻阅病历，以免造成丢失和涂改以致责任不清。

B、门诊病历

包含主诉、病史、体检、诊断、处理等内容。（1）保证“三次确诊率”，对于两次就诊不能明确诊断的患者，必须请门诊部主任协调会诊工作。

（2）处方书写必须符合规定。

（3）门诊病历及检查、图像资料由病人保管。（4）节假日（周末）期间不得以任何理由拒绝就诊及收治病人入院治疗。

5、收治病人

（1）病人实行急诊优先、专病专治的原则。禁止科室之间盲目抢收病人造成延误诊断治疗和医疗纠纷。

（2）对于慢性病和危重病人，各科必须以病情和病人利益为出发点，不得以各自借口拒收病人。

6、三级查房及会诊

（1）查房制度是保证医疗安全，防范医疗风险的重要措施，各级医生必须严格执行三级查房制度。

（2）对于普通病人，住院医师每日查房两次，主治医师每日查房一次，副主任医师每周查房一次。

（3）对于重点（危重）病人，必须及时查房和巡视。（4）对于危重病人和病情复杂的病例，以及具有潜在医疗纠纷的患者，必须及时报告医务科，组织全院会诊。

（5）各科必须保证对急诊科医师的技术支持。（6）急会诊必须在10分钟内到位。

（7）涉及多科室的急诊抢救病人，在局部情况与全身情况治疗产生矛盾时，及时报告并积极抢救生命，服从医务科或院总值班的协调。

7、病人的知情同意内容如下

（l）目前的诊断、拟实施的检查、治疗措施、预后、并发症、难以避免的治疗矛盾、出血及麻醉意外等。门诊治疗中药物的毒副作用等。

（2）检查治疗有可能产生的不良后果以及为矫正不良后果可能采取的进一步措施，住院治疗中必用药物的毒副作用。

（3）危重病人因特殊检查需进行搬动有可能造成危险时。（4）医疗费用的情况。

（5）输血、造影、介人、气管切开、化疗等。（6）其它需患者或家属了解的内容均应有文字记录以及患者或受权人签字。

8、护理记录

（1）要体现我科疾病的护理特点。

（2）应用危重患者护理记录单的患者，不再使用一般患者记录单，但两种记录单应紧密衔接，避免遗漏和脱节。

（3）根据患者情况决定记录频次。一级护理（指一级护理病情稳定的患者）每班至少记录一次，二级、三级护理病员每周至少记录1--2次。

（4）护士记录后及时签全名。

（5）护理记录内容原则上不应与医师记录的过程有大的差别如临床症状体征变化，病情描述处理过程等。

（6）要据客观实际记录，记录内容要真实，符合实际，严禁不巡视病房，未查看病人，不了解情况想当然做记录。

医疗纠纷和医疗事故处理预案

（一）程序

1、发生医疗事故争议时，启动本预案。

2、一旦发生医疗事故争议，需立即通知上级医生和科室主任，同时报告主管部门医务科，夜间为总值班，不得隐瞒，否则将承担可能引起的一切后果。由护理因素导致的医疗事故争议，除按上述程序上报外，同时按照护理体系逐级上报。

3、由医疗问题所致的纠纷，科室应先调查，迅速采取积极有效的处理措施，控制事态，争取科内解决，防止矛盾激化，并接待纠纷患者及家属，认真听取患者的意见，针对患者的意见解释有关问题，如果患者能够接受，投诉处理到此终止。

4、主管部门接到科室报告或家属投诉后，应立即向当事科室了解情况，与科主任共同协商解决办法（当事科室必须在24小时内就事实经过写出书面报告上报医务科，并根据要求拿出初步处理意见），共同指定接待病人家属的人员，由专人解释病情。如果患者能够接受，投诉处理到此终止。如果患者不能接受，请患者就问题的认识和要求提供书面的材料；然后，找有关责任人调查了解问题的详情，提出解决问题的方案，并向分管副院长汇报，与患者协商处理意见，如患者接受，处理到此终止。

5、对主管部门已接待，但仍无法解决的医疗纠纷，由院医疗事故处理小组办理。医疗事故处理小组对发生的医疗纠纷或事故要立即组织有关人员对事件发生的经过、原因、性质、后果等情况进行调查，并将调查的结果报告院长。

6、患方同意医院医疗事故处理小组对医疗事件产生的原因、经过、性质等的调查分析意见，并愿意协商解决的，可协商解决，解决结果需报告院长。重大事件应与患方签署终结协议书。协议书应载明双方的基本情况、医疗事件产生的原因、事件的性质或共同认定的事故等级和协商确定的赔偿数额等。

7、患方不同意医院医疗事故处理小组对医疗事件产生的原因、经过、性质等的调查分析意见，并不愿意协商解决的，为避免矛盾激化可报请院长批准后，报请卫生行政部门或司法途径加以解决。

8、由医务科根据患者或家属的要求决定封存《医疗事故处理条例》所规定的病历内容。

9、疑似输液、输血、注射、药物引起的不良后果，医务科以及患者或家属共同在场的情况下，立即对实物进行封存，实物由医院指定相关部门保管。

10、如患者需转科、转院治疗，各科室必须竭力协作。

11、遇家属或病人情绪激动，不听劝阻或聚众闹事影响正常秩序者，立即通知保卫科或派出所人员到场，按治安管理条例办理。

【处理流程】当事人→上级医生和科室主任或门诊部主任→向主管部门（医务科、护理部）报告→向院长汇报→院医疗事故处理小组→院务会决定。

（二）处罚

1、医疗事故及医疗纠纷处理终结后，医院应组织有关人员对医疗纠纷及医疗事故进行认真分析，总结事件性质、产生的原因、应吸取的教训等，并对医疗事件中的相关责任人作相应处理，以防止类似事件的再次发生。

2、对造成事故的责任者，医院应责令其做出书面检查，吸取教训，并按照责任的性质给予相应处罚。

墨玉县妇幼保健院 2018年3月15日

墨玉县妇幼保健院投诉管理领导小组

医疗纠纷预防措施

处理预案

墨玉县妇幼保健院 2016年3月15日