2017浙大《建设法规与合同管理》离线作业参考答案

第一篇：2017浙大《建设法规与合同管理》离线作业参考答案

浙江大学远程教育学院

《建设法规与合同管理》离线作业

第1章

一、简答题

1.简述建设法规的概念和调整对象。

建设法规是指国家立法机关或其授权的行政机关制定的旨在调整国家及其有关机构、企事业单位、社会团体、公民之间在建设活动中或建设行政管理活动中发生的各种社会关系的法律、法规的统称。其调整对象是在建设活动中所发生的各种社会关系，其中包括：（1）建设活动中的行政管理关系；（2）建设活动中的经济协作关系；（3）建设活动中的民事关系。2.简述建设法规的特征及作用。

建设法规的特征为：行政隶属性、经济型、政策性、技术性。建设法规的作用主要有：规范指导建设行为；保护合法建设行为；处罚违法建设行为。3.建设法规的基本原则是什么？

建设法规基本原则主要包括以下五个方面：工程建设活动应确保工程建设质量与安全原则；工程建设活动应当符合国家的工程建设安全标准原则；从事工程建设活动应当遵守法律、法规原则；不得损害社会公共利益和他人的合法权益原则；合法权利受法律保护原则。4.什么是建设法律关系？建设法律关系三要素是什么？

建设法律关系是由建设法规所确认和调整的、在建筑业管理和建筑活动过程中所产生的具有相关权利、义务内容的社会关系。建设法律关系三要素是建设法律关系主体、建设法律关系客体、建设法律关系内容。

5.建设法律变更包括哪些变更？

一般建设法律关系三要素发生变化即会导致建设法律关系的变更。（1）主体变更：主体数目的变化、主体的变化；（2）客体变更：是指建设法律关系中权利、义务所指向的事物发生变化。客体变更可以是其范围变更，也可以是其性质变更；（3）建设法律关系主体与客体的变更，内容发生变更，内容变更主要表现为权利变更和义务变更。

二、案例分析题

某市城投公司委托某招标代理公司就凤凰山公园工程发出招标公告，招标文件3.5规定：“本次招标只接受联合体投标。联合体投标应满足下列要求：有市政公用资质企业作为牵头人，有二级及以上园林绿化资质的企业不少于1家。”十家投标联合体通过招投标资格审查而参加投标。经过开标、评标，确定“A市政公司-A园林绿化公司”为第一中标候选人，“B建设集团公司-B园林工程公司”为第二中标候选人。在公示期间，B建设集团公司等三家单位对“A市政公司-A园林绿化公司”的经营业绩造假，投标资格不符要求，以及拟指派的项目经理尚有未完工程等问题进行了投诉。招投标交易中心查实相关情况后，作出了取消“A市政公司-A园林绿化公司”中标候选人资格的处理决定。

A市政公司和A园林绿化公司对此处理决定不服，向市住房和城乡规划建设局申请行政复议。住房和城乡规划建设局经审查后，作出了维持投诉处理决定的复议决定。城投公司向B建设集团公司发出了《中标通知书》，后双方签订了合同。

在施工过程中，因安全管理不到位，工地发生了人员伤亡的事故。施工单位进行了赔偿，安监站亦下发通知，要求停工整改。又因施工单位拖欠农民工工资，出现了农民工围堵施工现场和周边道路的过激行为，后经住建局和劳动局的调解，终于化解纠纷。

问题：

试分析，本案中由建设法规调整的各种社会关系中，属于行政管理关系、经济协作关系、民事关系的各有哪些？

分析：

1.属于行政管理关系的有：招投标交易中心与招标人、投标人（投标联合体）间的（被）服务、（被）监督、（被）管理关系；市住房和城乡规划建设局与投标人间就工程招投标行为的（被）管理关系；安监站与施工单位间的（被）检查、（被）监督关系；住建局和劳动局等行政机关与施工单位间有关用工情况的（被）监督、（被）检查关系。

2.属于经济协作关系的有：城投公司与招标代理公司间的委托代理关系、各投标联合体成员间的协作关系、城投公司与“B建设集团公司-B园林工程公司”间的发承包关系。

3.属于民事关系的有：施工单位与工伤员工间的赔偿关系、施工单位与农民工间劳动关系。

第2章

一、简答题

1.简述工程建设程序的概念。

工程建设程序是在认识工程建设客观规律基础上总结提出的、工程建设全过程中各项工作都必须遵守的先后次序。它也是工程建设各个环节相互衔接的顺序。2.根据《建筑法》，施工许可证申领的条件有哪些？

建设单位需取得以下条件：（1）已经办好该工程用地批准手续；（2）在城市规划区的工程，已取得规划许可证；（3）需要拆迁的，拆迁进度满足施工要求；（4）施工企业已确定；（5）有满足施工需要的施工图纸和技术资料；（6）有保证工程质量和安全的具体措施；（7）建设资金已落实并满足有关法律、法规规定的其他条件。

3.交付竣工验收的工程，必须具备哪些条件？

交付竣工验收的工程，必须具备以下几项条件：（1）完成建设工程设计和合同约定的各项内容；（2）有完整的技术档案和施工管理资料；（3）有工程使用的主要建筑材料、建筑构配件和设备的进场试验报告；（4）有勘察、设计、施工、工程监理等单位分别签署的质量合格文件；（5）有施工单位签署的工程保修书。

二、论述题

1.工程建设程序主要划分为哪几个阶段，每个阶段主要包括哪些环节？

工程建设程序主要划分为五个阶段：（1）工程建设前期阶段，包括以下几个环节：资意向、投资机会分析、项目建议书、可行性研究、审批立项。（2）工程建设准备阶段，包括以下几个环节：规划、获得土地使用权、拆迁、报建、工程发包与承包。（3）工程建设实施阶段，包括以下几个环节：工程勘察设计、施工准备、工程施工、生产准备。（4）工程竣工验收与保修阶段，包括以下几个环节：工程竣工验收、工程保修。（5）工程终结阶段：建设单位的自我评价、项目所属行业（地区）主管部门的评价、各级计划部门（或主要投资方）的评价。

三、案例分析题

2005年4月22日，某水泥厂与某建筑公司订立《建设施工合同》，双方约定：由某建筑公司承建某水泥厂第一条生产线主厂房及烧成车间配套工程的土建项目。开工日期为2005年5月15日。

合同订立后，建筑公司按合同约定进场施工，后因工程质量存在问题，双方产生纠纷，建筑公司于同年7月停止施工。已完成的工程为窑头基础混凝土、烟囱、窑尾、增温塔等。

水泥厂于同年11月向人民法院起诉。一审法院在审理中委托建设工程质量安全监督站对已建工程进行鉴定。结论为：窑头基础混凝土和烟囱不合格，应予拆除。还查明：水泥厂与建筑公司订立合同和工程施工时，尚未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证及建筑工程施工许可证。

问题：

按照基本建设程序相关法律法规，该案件中水泥厂在开工前还必须完成哪些环节的工作？其与建筑公司签署的《建设施工合同》是否有效？

分析：

《建筑法》正式确立了建筑工程施工许可制度。《建筑法》第七条规定：“建筑工程开工前，建没单位应按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证；但是，国务院建设行政主管部门确定的限额以下的小型工程除外。按照国务院的权限和程序批准开工报告的建筑工程，不再领取施工许可证。”根据《建筑法》第八条的规定，取得施工许可证的前提是取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证。因此，工程建设项目施工必须“三证”齐全，即必须同时具备建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证。

根据我国现行工程建设程序法规的规定，我国工程建设程序分为五个阶段：工程建设前期阶段（决策分析阶段）、工程建设准备阶段、工程建设实施阶段、工程竣工验收与保修阶段、工程终结阶段。建设用地规划许可证、建设工程规划许可证应在工程建设准备阶段的规划环节取得；施工许可证应在工程建设实施阶段的施工准备环节取得。因此，本案中水泥厂缺少了规划环节及施工准备环节中必须完成的相关证件办理工作。

依法领取施工许可证是工程建设项目必须遵守的强制性规定，也是工程建设行为合法的必要条件。本案中，由于发包人水泥厂没有依法取得建设用地规划许可证和建设工程规划许可证，属于违法建设，其签订的工程施工合同应属于无效合同。

第3章

一、简答题

1.简述《建筑法》的立法目的。

答：（1）加强对建筑活动的监督管理；（2）维护建筑市场秩序；（3）保证建筑工程质量与安全；（4）促进建筑业健康发展。

2.简述《建筑法》的基本原则。答：（1）建筑活动应当确保工程质量和安全，符合国家的建筑工程安全标准；（2）国家扶持建筑业的发展，支持建筑科学技术研究；（3）从事建筑活动应当遵守法律、法规，不得损害社会公共利益和他人的合法权益。

3.根据《建筑法》，请分别阐述发包和承包的禁止性规定。

答：发包的禁止性规定：

（1）发包单位及其工作人员在建筑工程发包中不得收受贿赂、回扣或者索取其他好处。（2）禁止将建筑工程肢解发包。

（3）按照合同约定，建筑材料、建筑构配件和设备由工程承包单位采购的，发包单位不得指定承包单位购入用于工程的建筑材料、建筑构配件和设备或者指定生产厂、供应商。

（4）建设单位不得以任何理由，要求建筑设计单位或者建筑施工企业在工程设计或者施工作业中，违反法律、行政法规和建筑工程质量、安全标准，降低工程质量。

承包的禁止性规定：

（1）承包单位及其工作人员不得利用向发包单位及其工作人员行贿、提供回扣或者给予其他好处等不正当手段承揽工程。

（2）禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。

（3）禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。

（4）禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。

4.简述工程监理单位的安全责任。

答：（1）安全技术措施及专项施工方案审查义务。工程监理单位应当审查施工组织设计中的安全技术措施或者专项施工方案是否符合工程建设强制性标准。

（2）安全生产事故隐患报告义务。工程监理单位在实施监理过程中，发现存在安全事故隐患的，应当要求施工单位整改；情况严重的，应当要求施工单位暂时停止施工，并及时报告建设单位。施工单位拒不整改或者不停止施工的，工程监理单位应当及时向有关主管部门报告。

（3）应当承担监理责任。工程监理单位和监理工程师应当按照法律、法规和工程建设强制性标准实施监理，并对建设工程安全生产承担监理责任。5.简述建筑工程质量监督的主要内容。

答：建筑工程质量监督的主要内容包括以下方面：

（1）对责任主体和有关机构履行质量责任的行为的监督检查。（2）对工程实体质量的监督检查。（3）对工程竣工验收的监督检查。

6.简述施工总承包单位和分包单位的安全生产责任。

答：《建筑法》规定，施工现场安全由建筑施工企业负责。实行施工总承包的，由总承包单位负责。分包单位向总承包单位负责，服从总承包单位对施工现场的安全生产管理。《建设工程安全生产管理条例》规定，建设工程实行施工总承包的，由总承包单位对施工现场的安全生产负总责。总承包单位应当自行完成建设工程主体结构的施工。总承包单位依法将建设工程分包给其他单位的，分包合同中应当明确各自的安全生产方面的权利、义务。总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任。分包单位应当接受总承包单位的安全生产管理，分包单位不服从管理导致生产安全事故的，由分包单位承担主要责任。

二、论述题

1.请阐述建设单位的质量责任。

答：（1）依法发包工程。建设单位应当将工程发包给具有相应资质等级的单位。建设单位不得将建设工程肢解发包。建设单位应当依法对工程建设项目的勘察、设计、施工、监理及与工程建设有关的重要设备、材料等采购进行招标。

（2）依法提供原始资料。建设单位必须向有关的勘察、设计、施工、工程监理等单位提供与建设工程有关的原始资料，原始资料必须真实、准确、齐全。

（3）限制不合理干预行为。建设工程发包单位不得迫使承包方以低于成本的价格竞标，不得任意压缩合理工期。建设单位不得明示或者暗示设计单位或者施工单位违反工程建设强制性标准，降低建设工程质量。

（4）依法报审施工图设计文件。建设单位应当将施工图设计文件报县级以上人民政府建设行政主管部门或者其他有关部门审查，施工图设计文件未经审查批准的，不得使用。

（5）依法实行工程监理。实行监理的建设工程，建设单位应当委托具有相应资质等级的工程监理单位进行监理，也可以委托具有工程监理相应资质等级并与被监理工程的施工承包单位没有隶属关系或者其他利害关系的该工程的设计单位进行监理。

（6）依法办理工程质量监督手续。建设单位在领取施工许可证或者开工报告前，应当按照国家有关规定办理工程质量监督手续。

（7）依法保证建筑材料等符合要求。按照合同约定，由建设单位采购建筑材料、建筑构配件和设备的，建设单位应当保证建筑材料、建筑构配件和设备符合设计文件和合同要求。建设单位不得明示或者暗示施工单位使用不合格的建筑材料、建筑构配件和设备。建设单位按照工程承包合同中规定供应的设备等产品的质量，必须符合国家现行的有关法律、法规和技术标准的要求。

（8）依法进行装修工程。涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程，建设单位应当在施工前委托原设计单位或者具有相应资质等级的设计单位提出设计方案，没有设计方案的，不得施工。房屋建筑使用者在装修过程中，不得擅自变动房屋建筑主体和承重结构。

（9）依法组织竣工验收。建设单位收到建设工程竣工报告后，应当组织设计、施工、工程监理等有关单位进行竣工验收。

（10）依法建立、移交建设项目档案。建设单位应当严格按照国家有关档案管理的规定，及时收集、整理建设项目各环节的文件资料。建立健全建设项目档案，并在建设工程竣工验收后，及时向建设行政主管部门或者其他有关部门移交建设项目档案。

三、案例分析题 某商业大厦，建筑面积14800m2，钢筋混凝土框架结构，地上5层，地下2层。2016年4月8日开工。7月30日在主体结构混凝土施工中发生了一起安全事故，造成4人死亡，3人轻伤，直接经济损失10.5万元。事故发生后，有关单位立即成立事故调查组，经事后调查发现，主体结构混凝土浇筑的技术交底和安全交底均为施工单位为逃避责任而后补。

问题：

（1）根据《生产安全事故报告和调查处理条例》，该事故应由谁来组织调查？（2）安全技术交底的要求和目的是什么？

（3）事故调查组应当自事故发生之日起60日内提交事故调查报告。事故调查报告应当包括哪些内容？

答：（1）该事故为较大事故。根据《生产安全事故报告和调查处理条例》，较大事故是指造成3人以上10人以下死亡，或者10人以上50人以下重伤，或者1000万元以上5000万元以下直接经济损失的事故。该事故应由工程所在地设区的市级人民政府来组织调查。

（2）安全技术交底是施工前对有关安全施工的技术要求作出详细说明。根据《建设工程安全生产管理条例》，建设工程施工前，施工单位负责项目管理的技术人员应当对有关安全施工的技术要求向施工作业班组、作业人员作出详细说明，并由双方签字确认。

安全技术交底的目的：有助于作业班组和作业人员尽快了解工程概况、施工方法、安全技术措施等具体情况，掌握操作方法和注意事项，保护作业人员的人身安全，减少因安全事故导致的经济损失。

（3）事故调查报告应当包括下列内容：①事故发生单位概况；②事故发生的经过和事故救援情况；③事故造成的人员伤亡和直接经济损失；④事故发生的原因和事故性质；⑤事故责任的认定及对事故责任者的处理建议；⑥事故防范和整改措施。

第4章

一、简答题

1.简述城乡规划的基本原则。

城乡规划的基本原则是：（1）城乡统筹的原则；（2）合理布局的原则；（3）节约土地的原则；（4）集约发展的原则；（5）先规划后建设的原则。

2.简述《城乡规划法》的适用范围。

城乡规划法适用范围包括两个方面：

（1）城市和镇应当依据城乡规划法制订城市规划和镇规划。这里的城市规划和镇规划既包括了总体规划，也包括了详细规划。城市和镇需要依据城乡规划法的规定编制符合地方特色的规划，并且城市、镇规划区内的建设活动应当符合规划要求，不能任意做出改变或撤销。

（2）某些确定区域内的乡、村庄，应当依照城乡规划法制订规划，并且规划区内的乡、村庄建设应当符合规划要求。

3.简述省域城镇体系规划、城市和镇总体规划可以修改的几种情形。主要包括以下五种情况：（1）上级人民政府制定的城乡规划发生变更，提出修改规划要求的；（2）行政区划调整确需修改规划的；（3）因国务院批准重大建设工程确需修改规划的；（4）经评估确需修改规划的；（5）城乡规划的审批机关认为应当修改规划的其他情形。

4.城乡规划主管部门在对城乡规划的实施情况进行监督检查时可以采取哪些措施？

（1）要求有关单位和人员提供与监督事项有关的文件、资料，并进行复制；

（2）要求有关单位和人员就监督事项涉及的问题作出解释和说明，并根据需要进入现场进行勘测；（3）责令有关单位和人员停止违反有关城乡规划的法律、法规的行为。

二、论述题

1.简述建设项目选址意见书的概念及主要内容。

选址意见书是指建设工程在立项过程中，上报的设计任务书必须附有由城乡规划主管部门提出的关于建设项目选在哪个方位的意见。

主要内容包括：（1）建设项目的基本情况，主要是指建设项目的名称、性质、用地与建设规模，供水与能源的需求量，采取的运输方式与运输量，以及废水、废气、废渣的排放方式和排放量。（2）规划选址的主要依据：经批准的项目建议书；建设项目与城市规划布局是否协调；建设项目与城市交通、通信、能源、市政、防灾规划是否衔接与协调；建设项目配套的生活设施与城市生活居住及公共设施规划是否衔接与协调；建设项目对于城市环境可能造成的污染影响，以及与城市环境保护规划和风景名胜、文物古迹保护规划是否协调。（3）建设项目选址、用地范围和具体规划要求。

第5章

一、简答题

1.简述工程招标与投标的概念。

答：招标，是指招标人依法提出招标项目及其相应的要求和条件，通过发布招标公告或发出投标邀请书吸引潜在投标人参加投标的行为。

投标，是指投标人响应招标文件的要求，提出实施方案及报价，参加投标竞争的行为。2.简述招标投标的原则及我国《招标投标法》规定的招标方式。

答：招标投标的原则为：公开、公平、公正和诚实信用。我国《招标投标法》规定的招标方式有：公开招标和邀请招标。3.工程招标按标的内容可分为哪几类？

答：工程招标按标的内容可分为：工程项目监理招标，工程项目管理招标，工程项目总承包招标，工程项目勘察设计招标，工程项目施工招标以及工程项目材料、设备招标。4.投标资格预审内容有哪些？

答：资格预审的主要内容包括投标人签约资格和履约能力。

（1）签约资格。签约资格是指投标人按国家有关规定承接招标项目必须具备的相应条件。如：投标人是否是合法的企业或其他组织；有无与招标内容相适应的资质；是否正处于被责令停业或财产被接管、冻结或暂停参加投标的处罚期；最近三年内有无骗取中标、严重违约或重大工程质量问题等。（2）履约能力。履约能力是指投标人完成招标项目任务的能力。如：投标人的财务状况、商业信誉、业绩表现、技术资格和能力、管理水平、人员与设备条件、完成类似工程项目的经验、履行中的合同数量等。

5.招标文件有哪些主要内容？

答：招标文件应当包括投标须知、招标项目的技术要求、对投标人资格审查的标准（适用于资格后审的情况）、投标报价要求和评标标准等所有实质性要求和条件以及拟签订合同的主要条款。6.根据《招标投标法实施条例》的规定，投标人的哪些行为属于相互串通投标，哪些行为视为相互串通投标？

答：属于投标人相互串通投标：

（1）投标人之间协商投标报价等投标文件的实质性内容；（2）投标人之间约定中标人；

（3）投标人之间约定部分投标人放弃投标或者中标；

（4）属于同一集团、协会、商会等组织成员的投标人按照该组织要求协同投标；（5）投标人之间为谋取中标或者排斥特定投标人而采取的其他联合行动。视为投标人相互串通投标：

（1）不同投标人的投标文件由同一单位或者个人编制；（2）不同投标人委托同一单位或者个人办理投标事宜；（3）不同投标人的投标文件载明的项目管理成员为同一人；（4）不同投标人的投标文件异常一致或者投标报价呈规律性差异；（5）不同投标人的投标文件相互混装；

（6）不同投标人的投标保证金从同一单位或者个人的账户转出。7.述评标委员会的组成。

答：评标委员会由招标人的代表和有关技术、经济等方面的专家组成，人数为5人以上单数，其中技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的2/3。

8.根据《招标投标法实施条例》的规定，评标委员会应当否决投标的情形有哪些？

答：（1）投标文件未经投标单位盖章和单位负责人签字；（2）投标联合体没有提交共同投标协议；

（3）投标人不符合国家或者招标文件规定的资格条件；

（4）同一投标人提交两个以上不同的投标文件或者投标报价，但招标文件要求提交备选投标的除外；

（5）投标报价低于成本或者高于招标文件设定的最高投标限价；（6）投标文件没有对招标文件的实质性要求和条件作出响应；（7）投标人有串通投标、弄虚作假、行贿等违法行为。

第6章

一、简答题

1.《合同法》的基本原则有哪些？ 《合同法》的基本原则有7项，包括：①平等原则；②合同自由原则；③公平原则；④诚实信用原则；⑤遵守法律、尊重社会公德原则；⑥合同严守原则；⑦鼓励交易原则。2.订立合同可以采用哪些形式？合同有哪些主要条款？

订立合同可以采用书面形式、口头形式及默示形式。

合同主要条款一般包括以下内容：（1）当事人的名称（或姓名）和场所；（2）标的；（3）数量；（4）质量；（5）价款和报酬；（6）履行的期限、地点和方式；（7）违约责任；（8）解决争议的方法。3.试用合同的要约－承诺理论分析建设工程招标投标过程。

在工程建设中，招标公告即要约邀请，投标报价属于要约，中标函则是承诺。4.试述无效合同的种类和法律后果。

无效合同的种类：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（3）以合法的形式掩盖非法的目的；（4）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强制性规定。

法律后果：无效合同一经确认，即可决定合同的处置方式，但并不说明合同当事人的权利义务关系全部结束。其处置原则为：（1）制裁有过错方，即对合同无效负有责任的一方或者双方应当承担相应的法律责任。（2）无效合同自始没有法律效力。（3）合同部分无效并不影响其他部分效力，其他部分仍然有效。（4）合同无效并不影响合同中解决争议条款的法律效力。（5）以返还财产为原则，折价补偿为例外。（6）对无效合同，有过错的当事人除了要承担民事责任以外，还可能承担行政责任甚至刑事责任。5.合同内容约定不明时应当如何处理? 合同生效后，合同的主要内容包括质量、价款或者报酬、履行地点等没有约定或者约定不明确的，当事人可以通过协商确定合同的内容。不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。

如果合同当事人双方不能达成一致意见，又不能按照合同的有关条款或者交易习惯确定，可以适用下列规定：

（1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。所谓的通常标准是指在同类的交易中，产品应当达到的质量标准；符合合同目的的特定标准是指根据合同的目的、产品的性能、产品的用途等因素确定质量标准。

（2）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地市场价格履行；依法执行政府定价或者政府指导价的，按照规定执行。此处，所指的市场价格是指市场中的同类交易的平均价格。对于一些特殊的物品，由国家确定价格的，应当按照国家的定价来确定合同的价款或者报酬。

（3）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。

（4）履行期限不明确，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

（5）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（6）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。6.合同终止和解除的条件与法律后果如何？

（1）合同终止

条件：根据《合同法》规定，有下列情形之一的，合同终止：①债务已经按照约定履行；②合同被解除；③债务相互抵销；④债务人依法将标的物提存；⑤债权人免除债务；⑥债权债务归于一人；⑦法律规定或者当事人约定终止的其他情形。

法律后果：合同终止因终止原因的不同而发生不同的效力。根据《合同法》规定，除上述的第②项和第⑦项终止条件以外，在消灭因合同而产生的债权债务的同时，也产生了下列效力：

①消灭从权利。债权的担保及其他从属的权利，随合同终止而同时消灭，如为担保债权而设定的保证、抵押权或者质权，事先在合同中约定的利息或者违约金因此而消灭。

②返还负债字据。负债字据又称为债权证书，是债务人负债的书面凭证。合同终止后，债权人应当将负债字据返还给债务人。如果因遗失毁损的原因不能返还的，债权人应当向债务人出具债务消灭的字据，以证明债务的了结。

根据《合同法》规定，因上述的第②、⑦项规定的情形合同终止的，将消灭当事人之间的合同关系及合同规定的权利义务，但并不完全消灭相互间的债务关系，其中的结算与清理，及争议的解决条款继续有效。

（2）合同解除

条件：①存在有效合同并且尚未完全履行；②具备了合同解除的条件；③有解除合同的行为；④解除产生消灭合同关系的效果。

法律后果：合同解除后，将产生终止合同的权利义务、消灭合同的效力。7.合同争议条款的解释原则有哪些？

《合同法》第一百二十五条规定，当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。由此可见，合同的解释方法主要有：

（1）词句解释原则，包括排他规则、对合同条款起草人不利规则、主张合同有效的解释优先规则；（2）整体解释原则，包括同类相容规则、非格式条款优先于格式条款规则；（3）合同目的解释原则，肯定符合合同目的的解释，排除不符合合同目的的解释；（4）交易习惯解释原则，按照该国家、该地区、该行业所采用的惯例进行解释；（5）诚实信用原则。

8.发生了合同争议应通过哪些途径加以解决？

当双方当事人在合同履行过程中发生争执后，首先应当按照公平合理和诚实信用原则由双方当事人依据上述合同的解释方法自愿协商解决争端，或者通过调解解决争端。如果仍然不能解决争端的，则可以寻求司法途径解决。司法途径可分为仲裁和诉讼两种方式。

二、案例题

某施工企业派出王某参加某次工业品展销会，并授权其采购一批外墙面砖。在展销会期间，王某出示购买外墙面砖的授权委托书及确定样品后，与某建筑材料公司签订了一份外墙面砖供货合同。因洽谈顺利，王某发现该公司的卫生洁具质量好价格低，而施工现场也正需购买卫生洁具，于是又以公司名义签订了一份卫生洁具的供货合同。而当王某与建材公司的送货车回到工地现场时，施工企业却以王某自作主张为由不承认卫生洁具的供货合同，并拒收卫生洁具。问题：王某与建筑材料公司签订的两份合同是否有效？

答：（1）王某在授权范围内以公司名义签订的外墙面砖合同，具有效力。（2）签订的卫生洁具合同是无权代理，属于效力待定，视其公司是否追认。现在公司已经拒绝追认，则卫生洁具对该施工企业不具效力。

第7章

一、简答题

1.工程合同按照工程建设阶段分类，可分为哪几种？按照承包工程计价方式又可分为哪几种？

（1）工程勘察合同、工程设计合同、工程施工合同（2）总价合同、单价合同、成本加酬金合同 2.简述工程项目保险合同和担保合同的区别。

工程项目保险合同是为了化解工程风险，由业主或承包商与保险公司订立的保险合同。

工程项目担保合同是为了保证工程项目合同当事人适当履约，由业主或承包商作为被担保人，与银行或担保公司签订的担保合同。3.简述工程合同管理的概念及特点。

概念：工程合同管理是指合同管理的主体对工程合同的管理，是对工程项目中相关的组织、策划、签订、履行、变更、索赔和争议解决的管理。

特点：（1）合同管理周期长；（2）合同管理效益显著；（3）合同变更频繁；（4）合同管理系统性强；（5）合同管理法律要求高；（6）合同管理信息化要求高。4.简述工程合同的特征。

工程合同具有以下五个特征：（1）合同主体的严格性；（2）合同标的的特殊性；（3）合同履行期限的长期性；（4）合同订立程序的严格性；（5）合同形式的特殊要求；

二、论述题

1.阐述工程合同体系的形成和作用。

在一个工程中，相关的合同可能有几份、几十份、几百份，甚至几千份，所有合同都是为了完成业主的项目目标，且都必须围绕这个目标签订和实施。它们之间有十分复杂的内部联系，并形成了一个复杂的合同网络，这个网络由不同层次、不同种类的合同组成，它们共同构成工程合同体系。

工程合同体系是工程项目管理策划中的一个重要内容，对整个项目管理的运作有很大的影响，主要包括以下几点：

（1）它影响了项目任务的发包方式；（2）它影响了项目所采用的管理模式；

（3）它在很大程度上决定了项目的组织机构形式。

三、案例分析题

某两层厂房工程项目，建筑面积2000，某施工单位（以下简称乙方）根据该工程的招标文件和施工图纸，采用低报价策略编制了投标文件，中标后与建设单位（甲方）签订了该工程项目的固定总价施工合同，合同工期为8个月。甲方在乙方进入施工现场后，因资金紧缺，无法如期支付工程款，口头要求乙方暂停施工一个月，乙方口头答应了甲方的要求。工程如期完工后，甲方在验收时发现工程质量有问题，要求返工。两个月后，返工完毕。结算时甲方认为乙方延迟交付工程，应按合同约定偿付逾期违约金。乙方认为临时停工是甲方要求的，乙方为抢工期，加快施工进度才出现了质量问题，因此延迟交付的责任不在乙方。甲方则认为临时停工和不顺延工期是当时乙方答应的，乙方应履行承诺，承担违约责任。问题：

1.该工程采用固定总价合同是否合适？

2.该合同履行过程中甲乙双方以口头的形式进行合同变更是否妥当？此合同争议应如何处理？

答案：

1.答：因为固定总价合同适用于工程量不大且能够较准确计算、工期较短、技术不太复杂、风险不大的项目，该工程基本符合这些条件，故采用固定总价合同是合适的。

2.答：根据《合同法》和《建设工程施工合同（示范文本）》的有关规定，建设工程合同应当采取书面形式，合同变更亦应当采取书面形式。若在应急情况下，可采取口头形式，但事后应予以书面形式确认。否则，在合同双方对合同变更内容有争议时，往往因口头形式协议很难举证，而不得不以书面协议约定的内容为准。本案例中甲方要求临时停工，乙方亦答应，是甲、乙双方的口头协议，且事后并未以书面的形式确认，所以该合同变更形式不妥。

在竣工结算时双方发生了争议，应以书面合同为准。本案中，甲方未能及时支付工程款，应对停工承担责任，故应当赔偿乙方一个月的实际经济损失，工期顺延一个月。工程因质量问题返工，造成逾期交付，责任在乙方，故乙方应当支付逾期交工一个月的违约金，并承担因质量问题引起的返工费用。

第8章

一、简答题

1.根据《招标投标法》和《工程建设项目招标范围和规模标准规定》，必须进行招标的工程建设项目有哪几类？

答：（1）关系社会公共利益、公众安全的大型基础设施项目；（2）关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目；（3）使用国有资金投资项目；（4）国家融资项目；（5）使用国际组织或者外国政府资金的项目。

2.根据《招标投标法》和《招标投标法实施条例》的规定，可以不进行招标的情形有哪些？

答：（1）涉及国家安全、国家机密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈，需要使用农民工等特殊情况，不适宜进行招标的项目；

（2）需要采用不可替代的专利或者专有技术；（3）采购人依法能够自行建设、生产或者提供；

（4）已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者提供；（5）需要向原中标人采购工程、货物或者服务，否则将影响施工或者功能配套要求；（6）国家规定的其他特殊情形。

此外，对于依法必须招标的具体范围和规模标准以外的建设工程项目，可以不进行招标，采用直接发包的方式。

3.施工招标项目的招标文件包括哪些内容？

答：（1）招标公告或投标邀请书；（2）投标人须知；（3）合同主要条款；（4）投标文件格式；（5）采用工程量清单招标的，应当提供工程量清单；（6）技术条款；（7）设计图纸；（8）评标标准和方法；（9）投标辅助材料。

4.简述划分采购合同标包应考虑的因素。

答：划分采购合同标包考虑的因素包括：（1）有利于投标竞争；（2）工程进度与供货时间的关系；（3）市场供应情况；（4）资金计划。

二、论述题

1.简述设计招标与其他工程招标在程序上的主要区别。

答：（1）招标文件的内容不同：设计招标文件中仅提出设计依据、工程项目应达到的技术指标、项目限定的工作范围、项目所在地的基本资料、要求完成的时间等内容，而无具体的工作量。

（2）对投标书的编制要求不同：投标人的投标报价不是按规定的工程量清单填报单价后算出总价，而是首先提出设计构思和初步方案，并论述该方案的优点和实施计划，在此基础上进一步提出报价。

（3）开标形式不同：开标是不是由招标单位的主持人宣读投标书，并按报价高低排定标价次序，而是由各投标人自己说明投标方案的基本构思和意图，以及其他实质性内容，而且不按报价高低排定标价次序。

（4）评标原则不同：评标时不过分追求投标价格高低，评标委员更关注所提供方案的技术先进性、所达到的技术指标、方案的合理性以及对工程项目投资效应的影响等方面的因素，以此做出一个综合判断。

三、计算题

某国外设备投标价格为200万美元（CIF价格），该设备进口关税为10%，免征消费税，进口增值税为17%，国内运费为10.2万元人民币，国内运输保险费率为货值的2‰，不计其他杂费。评标中供货范围偏差调整为2.5万美元，商务偏差调整为3%，技术偏差调整为2%。开标当日中国人民银行公布的汇率中间价为：1美元兑人民币6.8元。

计算该设备的评标价。解：评标价计算过程如下： ①计算投标价格调整额

供货范围偏差调整额为3万美元； 商务偏差调整额=200×3%=6（万美元）； 技术偏差调整额=200×2%=4（万美元）； 价格调整额=2.5+6+4=12.5（万美元）。②计算进口环节税

进口关税=CIF价格×进口关税税率=200×10%=20（万美元）

增值税=(CIF价格+进口关税+消费税)×增值税税率=(200+20+0)×17%=37.4（万美元）； 进口环节税=进口关税+消费税+增值税=20+0+37.4=57.4（万美元）。③计算国内运保费

国内运输费：10.2÷6.8=1.5（万美元）；

国内运输保险费：货值×2‰=（200+57.4）×2‰=0.5148（万美元）； 国内运保费=1.5+0.5148=2.0148（万美元）。④计算评标价格

评标价格=CIF价格+投标价格调整额+进口环节税+国内运保费

=200+12.5+57.4+2.0148=271.9148（万美元）。

第9章

一、简答题

1.简述工程监理合同的特点。

答：（1）合同当事人双方应是具有民事权力能力和民事行为能力、具有法人资格的企事业单位及其他社会组织，个人在法律允许的范围内也可以成为合同当事人；

（2）工程监理合同委托的工作内容必须符合法律法规、有关工程建设标准、工程设计文件、施工合同及物资采购合同；

（3）工程监理合同的标的是服务。

2.简述《建设工程监理合同（示范文本）》（GF-2012-0202）规定的监理依据。

答：（1）适用的法律、行政法规及部门规章；（2）与工程有关的标准；（3）工程设计及有关文件；（4）本合同及委托人与第三方签订的与实施工程有关的其他合同。3.简述监理合同文件的解释顺序。

答：①协议书；②中标通知书（适用于招标工程）或委托书（适用于非招标工程）；③专用条件及附录A、附录B；④通用条件；⑤投标文件（适用于招标工程）或监理与相关服务建议书（适用于非招标工程）。

二、论述题

1.论述《建设工程监理合同（示范文本）》（GF-2012-0202）规定的委托人义务。

答：（1）告知。委托人应在其与施工承包人及其他合同当事人签订的合同中明确监理人、总监理工程师和授予项目监理机构的权限。

（2）提供资料。委托人应按照附录B约定，无偿、及时向监理人提供工程有关资料。在建设工程监理合同履行过程中，委托人应及时向监理人提供最新的与工程有关的资料。

（3）提供工作条件。委托人应为监理人实施监理与相关服务提供必要的工作条件。包括：①派遣人员并提供房屋、设备。②协调外部关系

（4）授权委托人代表。委托人应授权一名熟悉工程情况的代表，负责与监理人联系。委托人应在双方签订合同后7天内，将其代表的姓名和职责书面告知监理人。当委托人更换其代表时，也应提前7天通知监理人。

（5）委托人意见或要求。在工程监理合同约定的监理与相关服务工作范围内，委托人对承包人的任何意见或要求应通知监理人，由监理人向承包人发出相应指令。

（6）答复。对于监理人以书面形式提交委托人并要求作出决定的事宜，委托人应在专用条件约定的时间内给予书面答复。逾期未答复的，视为委托人认可。

（7）支付。委托人应按合同（包括补充协议）约定的额度、时间和方式向监理人支付酬金。

第10章

一、简答题

1.简述工程勘察的工作内容。

（1）工程测量

工程测量，包括平面控制测量、高程控制测量、地形测量、摄影测量、线路测量和绘制测量图等工作，其目的是为建设项目的选址（选线）、设计和施工提供有关地形地貌的依据。

（2）水文地质勘察

水文地质勘察，一般包括水文地质测绘、地球物理勘探、钻探、抽水试验、地下水动态观测、水文地质参数计算、地下水资源评价和地下水资源保护方案设计等工作。其任务在于提供有关供水地下水源的详细资料。

（3）工程地质勘察

工程地质勘察，包括选址勘察、初步勘察、详细勘察以及施工勘察。选址勘察主要解决工程地址的确定问题；初步勘察主要是为了初步设计做好基础性工作，详细勘察和施工勘察则主要针对建设工程地基做出评价，并为地基处理和加固基础而进行深层次勘察。2.简述经有关部门批准，工程勘察设计可以直接发包的情形。

（1）采用特定的专利或者专有技术的；（2）建筑艺术造型有特殊要求的；（3）国务院规定的其他工程的勘察、设计。3.简述勘察人须具备的条件。

（1）依据我国法律规定，作为承包人的勘察单位必须具备法人资格，任何其他组织和个人均不能成为承包人。

（2）工程勘察合同的承包方须持有工商行政管理部门核发的企业法人营业执照，并且必须在其核准的经营范围内从事建设活动。

（3）工程勘察合同的承包方必须持有建设行政主管部门颁发的工程勘察资质证书、工程勘察收费资格证书，而且应当在其资质等级许可的范围内承揽工程勘察业务。4.简述设计阶段的划分。

按我国现行规定，一般建设项目按初步设计和施工图设计两个阶段进行，对于技术复杂而又缺乏经验的项目，可以增加技术设计阶段。对一些大型联合企业，矿区和水利枢纽，为解决总体部署和开发问题，还需进行总体规划设计或方案设计。5.发包人应为勘察人提供哪些现场的工作条件？

（1）发包人应为勘察人提供具备条件的作业场地及进场通道（包括土地征用、障碍物清除、场地平整、提供水电接口和青苗赔偿等）并承担相关费用；（2）发包人应为勘察人提供作业场地内地下埋藏物（包括地下管线、地下构筑物等）的资料、图纸，没有资料、图纸的地区，发包人应委托专业机构查清地下埋藏物。若因发包人未提供上述资料、图纸，或提供的资料、图纸不实，致使勘察人在工程勘察工作过程中发生人身伤害或造成经济损失时，由发包人承担赔偿责任；

（3）发包人应按照法律法规规定为勘察人安全生产提供条件并支付安全生产防护费用，发包人不得要求勘察人违反安全生产管理规定进行作业；

（4）若勘察现场需要看守，特别是在有毒、有害等危险现场作业时，发包人应派人负责安全保卫工作；按国家有关规定，对从事危险作业的现场人员进行保健防护，并承担费用。发包人对安全文明施工有特殊要求时，应在专用合同条款中另行约定。

二、案例分析题

2015年4月，A单位拟建办公楼一栋，工程位于已建成的某小区附近。A单位就勘察任务与B单位签订了工程勘察合同。合同规定勘察费15万元。该工程经过勘察、设计等阶段，于10月20日开始施工。

问题：

1．根据《建设工程勘察合同（示范文本）》（GF-2016-0203），委托方A应预付勘察定金多少？ 2．该工程签订勘察合同几天后，委托方A单位通过其他渠道获得该小区建设单位C单位提供的该小区的勘察报告。A单位认为可以借用该勘察报告，即通知B单位不再履行合同。请问A单位、C单位的做法是否妥当？为什么？A单位是否有权要求返还定金？

答案：

1.答：委托方A单位应向B单位支付定金：15万元×20％＝3万元

2.答：A单位和C单位的做法都是不妥的。A单位不履行勘察合同，属违约行为；C单位应维护他人的勘察成果和设计文件，不得擅自转让给第三方，也不得用于合同以外的项目。委托方A单位不履行勘察合同，无权要求返还定金。

第11章

一、简答题

1.简述工程施工合同的特点。

答：（1）合同标的物的特殊性；（2）合同内容的多样性和复杂性；（3）合同履行期限的长期性；（4）合同监督的严格性。

2.根据标准施工合同的规定，施工合同的组成文件有哪些？

答：（1）合同协议书；（2）中标通知书；（3）投标函及投标函附录；（4）专用合同条款；（5）通用合同条款；（6）技术标准和要求；（7）图纸；（8）已标价的工程量清单；（9）其他合同文件。经合同当事人双方确认构成合同的其他文件。

3.施工过程中发生哪些情况可以给承包人顺延合同工期？

答：一是发包人原因导致工期延误：（1）增加合同工作内容；（2）改变合同中任何一项工作的质量要求或其他特性；（3）发包人迟延提供材料、工程设备或变更交货地点；（4）因发包人原因导致的暂停施工；（5）提供图纸延误；（6）未按合同约定及时支付预付款、进度款；（7）发包人造成工期延误的其他原因。二是异常恶劣的气候条件导致工期延误，承包人有权顺延合同工期。4.缺陷责任期和保修期有何区别？

答：缺陷责任期从工程接收证书中写明的竣工日开始起算，期限视具体工程的性质和使用条件的不同在专用条款内约定（—般为1年）。对于合同内约定有分部移交的单位工程，按提前验收的该单位工程接收证书中确定的竣工日为准，起算时间相应提前。由于承包人拥有施工技术、设备和施工经验，缺陷责任期内工程运行期间出现的工程缺陷，承包人应负责修复，直到检验合格为止。

保修期自实际竣工日起算，发包人和承包人按照有关法律、法规的规定，在专用条款内约定工程质量保修范围、期限和责任。对于提前验收的单位工程起算时间相应提前。承包人对保修期内出现的不属于其责任原因的工程缺陷，不承担修复义务。5.暂估价和暂列金额有何区别？

答：暂估价是在招标投标阶段暂时不能合理确定价格，但合同履行阶段必然发生，发包人一定予以支付的款项。

暂列金额则指招标投标阶段已经确定价格，监理人在合同履行阶段根据工程实际情况指示承包人完成相关工作后给予支付的款项。签约合同价内约定的暂列金额可能全部使用或部分使用，因此承包人不一定能够全部获得支付。

6.简述标准施工合同中通用条款对变更的估价原则。

答：（1）已标价工程量清单中有适用于变更工作的子目，采用该子目的单价计算变更费用；（2）已标价工程量清单中无适用于变更工作的子目，但有类似子目，可在合理范围内参照类似子目的单价，由监理人商定或确定变更工作的单价；

（3）已标价工程量清单中无适用或类似子目的单价，可按照成本加利润的原则，由监理人商定或确定变更工作的单价。

7.简述标准施工合同中通用条款对不可抗力造成的损失承担责任的规定。

答：（1）永久工程，包括已运至施工场地的材料和工程设备的损害，以及因工程损害造成的第三者人员伤亡和财产损失由发包人承担；

（2）承包人设备的损坏由承包人承担；

（3）发包人和承包人各自承担其人员伤亡和其他财产损失及其相关费用；

（4）停工损失由承包人承担，但停工期间应监理人要求照管工程和清理、修复工程的金额由发包人承担；

（5）不能按期竣工的，应合理延长工期，承包人不需支付逾期竣工违约金。发包人要求赶工的，承包人应采取赶工措施，赶工费用由发包人承担。

8.简述标准施工合同通用条款中明确的承包人的违约情况。

答：（1）私自将合同的全部或部分权利转让给其他人，将合同的全部或部分义务转移给其他人；（2）未经监理人批准，私自将已按合同约定进入施工场地的施工设备、临时设施或材料撤离施工场地；

（3）使用不合格材料或工程设备，工程质量达不到标准要求，又拒绝清除不合格工程；（4）未能按合同进度计划及时完成合同约定的工作，已造成或预期造成工期延误；（5）缺陷责任期内未对工程接收证书所列缺陷清单的内容或缺陷责任期内发生的缺陷进行修复，又拒绝按监理人指示再进行修补；

（6）承包人无法继续履行或明确表示不履行或实质上已停止履行合同；（7）承包人不按合同约定履行义务的其他情况。

二、论述题

1.请分别阐述发包人、监理人、承包人对施工专业分包的管理。

答：（1）发包人对施工专业分包的管理。发包人不是分包合同的当事人，对分包合同权利义务如何约定也不参与意见，与分包人没有任何合同关系。但作为工程项目的投资方和施工合同的当事人，他对分包合同的管理主要表现为对分包工程的批准。接受承包人投标书内说明的某工程部分准备分包，即同意此部分工程由分包人完成。如果承包人在施工过程中欲将某部分的施工任务分包，仍需经过发包人的同意。

（2）监理人对施工专业分包的管理。监理人接受发包人委托，仅对发包人与第三者订立合同的履行负责监督、协调和管理，因此对分包人在现场的施工不承担协调管理义务。然而分包工程仍属于施工总承包合同的一部分，仍需履行监督义务，包括对分包人的资质进行审查；对分包人用的材料、施工工艺、工程质量进行监督；确认完成的工程量等。

（3）承包人对施工专业分包的管理。承包人作为两个合同的当事人，不仅对发包人承担整个合同工程按预期目标实现的义务，而且对分包工程的实施负有全面管理责任。承包人派驻施工现场的项目经理对分包人的施工进行监督、管理和协调，承担如同主合同履行过程中监理人的职责，包括审查分包工程进度计划、分包人的质量保证体系、对分包人的施工工艺和工程质量进行监督等。

第12章

一、简答题

1.简述工程总承包的概念。

按照《建设项目工程总承包管理规范》（GB/T 50358—2005）的规定，工程总承包是指工程总承包企业受业主委托，按照合同约定对工程建设项目的设计、采购、施工、试运行等实行全过程或若干阶段的承包。

2.简述设计-施工总承包合同管理中发包人、承包人和监理人的职责。

（1）发包人

发包人是总承包合同的一方当事人，在工程项目的实施过程中，负责投资支付和项目建设有关重大事项的决定等。

（2）承包人

承包人是总承包合同的另一方当事人，按合同的约定承担完成工程项目的设计、招标、采购、施工、试运行和缺陷责任期的质量缺陷修复责任。

（3）监理人

监理人的地位和作用与标准施工合同相同，但对承包人的干预较少。总监理工程师可以授权其他监理人员负责执行其指派的一项或多项监理工作。3.什么是“竣工后试验”？一般由谁来组织进行？

竣工后试验，是指工程竣工移交在缺陷责任期内投入运行期间，对工程的各项功能的技术指标是否达到合同规定要求而进行的试验。

竣工后试验由谁来进行，通用条款给出两种可供选择的条款，订立合同时应予以明确采用哪个条款。（1）发包人负责竣工后试验

发包人应派遣具有适当资质和经验的工作人员在承包人的技术指导下，按照操作和维修手册进行竣工后试验。

（2）承包人负责竣工后试验

承包人应提供竣工后试验所需要的所有其他设备、仪器，派遣有资格和经验的工作人员，在发包人在场的情况下进行竣工后试验。4.简述“竣工试验”的程序。

通用条款规定的竣工试验程序按三阶段进行：

第一阶段，承包人进行适当的检查和功能性试验，保证每一项工程设备都满足合同要求，并能安全地进入下一阶段试验；

第二阶段，承包人进行试验，保证工程或区段工程满足合同要求，在所有可利用的操作条件下安全运行；

第三阶段，当工程能安全运行时，承包人应通知监理人，可以进行其他竣工试验，包括各种性能测试，以证明工程符合发包人要求中列明的性能保证指标。

5.简述在设计施工总承包工程中，承包人办理保险的投保险种主要包括哪些？

（1）设计和工程保险

承包人按照专用合同条款的约定向双方同意的保险人投保建设工程设计责任险、建筑工程一切险或安装工程一切险等保险。具体的投保险种、保险范围、保险金额、保险费率、保险期限等有关内容应当在专用合同条款中明确约定。

（2）第三者责任保险

承包人按照专用条款约定投保第三者责任险的担保期限，应保证颁发缺陷责任期终止证书前一直有效。

（3）工伤保险

承包人应为其履行合同所雇佣的全部人员投保工伤保险和人身意外伤害保险，并要求分包人也投保此项保险。

（4）其他保险

承包人应为其施工设备、进场的材料和工程设备等办理保险。

第14章

一、计算题

1.某建设工程系外资贷款项目，业主与承包商按照FIDIC《土木工程施工合同条件》签订了施工合同。施工合同《专用条件》规定：钢材、木材、水泥由业主供货到现场仓库，其他材料由承包商自行采购。

当工程施工至第五层框架柱钢筋绑扎时，因业主提供的钢筋未到，使该项作业从10月3日至10月16日停工（该项作业的总时差为零）。

10月7日至10月9日因停电、停水使第三层的砌砖停工（该项作业的总时差为4天）。

10月14日至10月17日因砂浆搅拌机发生故障使第一层抹灰迟开工（该项作业的总时差为4天）。为此，承包商于10月20日向工程师提交了一份索赔意向书，并于10月25日送交了一份工期、费用索赔计算书和索赔依据的详细材料。其计算书的主要内容如下：

1．工期索赔：

a.框架柱扎筋 10月3日至10月16日停工，计14天 b.砌砖 10月7日至10月9日停工，计3天 c.抹灰 10月14日至10月17日迟开工，计4天 总计请求顺延工期：21天 2．费用索赔 a.窝工机械设备费：

一台塔吊 14×234＝3276元

一台混凝土搅拌机 14×55＝770元

一台砂浆搅拌机 7×24＝168元

小计：4214元 b.窝工人工费：

扎筋 35人×20.15×14=9873.50元

砌砖 30人×20.15×3=1813.50元

抹灰 35人×20.15×4=2821.00元

小计：14508.00元 c.保函费延期补偿：（1500万元×10％×6‰/365）×21＝517.81元 d.管理费增加：（4214＋14508.00＋517.81）×15％＝2885.97元 e.利润损失：（4214＋14508.00＋517.81＋2885.97）×5％＝1106.29元

经济索赔合计： 23232.07元问题： 1．承包商提出的工期索赔是否正确？ 应予批准的工期索赔为多少天？

2．假定经双方协商一致，窝工机械设备费索赔按台班单价的65％计；考虑对窝工人工应合理安排工人从事其他作业后的降效损失，窝工人工费索赔按每工日10元计；保函费计算方式合理；管理费、利润损失不予补偿。试确定经济索赔额。

答案： 问题1：

答：承包商提出的工期索赔不正确。框架柱绑扎钢筋停工14天，应予工期赔偿。这是由于业主原因造成的，且该项作业位于关键路线上。

砌砖停工，不予工期赔偿。因为该项停工属于业主原因造成的，但该项作业不在关键路线上，且未超过工作总时差。

抹灰停工，不予工期赔偿。因为该项停工属于承包商自身原因造成的。同意工期补偿：14＋0＋0＝14天 问题2：

答： 经济索赔审定： 1.窝工机械费

塔吊一台： 14×234×65％＝2129.4元(按惯例闲置机械只应计取折旧费)混凝土搅拌机一台：14×55×65％＝500.5元(按惯例闲置机械只应计取折旧费)砂浆搅拌机一台：3×24×65％＝46.8元（因停电闲置只应计取折旧费）因故障砂浆搅拌机停机4天应由承包商自行负责损失，故不给补偿。2．窝工人工费

扎筋窝工： 35人×10×14=4900元（业主原因造成，但窝工工人已做其他工作，所以只补偿工效差）；

砌砖窝工： 30人×10×3=900元（业主原因造成，只考虑降效费用）；

抹灰窝工：不应给予补偿，因系承包商责任。小计：4900＋900＝5800元

3．保函费补偿： 1500万元×10％×6‰/365×14＝350元

经济补偿合计：2676.7＋5800＋350＝8826.70元

二、简答题

1.简述工程变更的主要原因。

工程变更一般有以下几方面原因：

（1）业主的变更指令。如业主对工程提出新的要求、修改项目计划、削减预算等；

（2）由于设计人员、工程师、承包商事先没有很好地理解业主的意图或设计的错误，导致图纸修改；

（3）工程环境的变化，预定的工程条件不准确，要求实施方案或实施计划变更；

（4）由于产生新技术和知识，有必要改变原设计、原实施方案或实施计划，或由于业主指令及业主责任的原因造成承包商施工方案的改变；

（5）政府部门对工程新的要求，如国家计划变化、环境保护要求、城市规划变动等；（6）由于合同实施出现问题，必须调整合同目标或修改合同条款。2.简述标准施工合同通用条款规定的工程变更范围。

标准施工合同通用条款规定的变更范围包括：

（1）取消合同中任何一项工作，但被取消的工作不能转由发包人或其他人实施；（2）改变合同中任何一项工作的质量或其他特性；（3）改变合同工程的基线、标高、位置或尺寸；

（4）改变合同中任何一项工作的施工时间或改变已批准的施工工艺或顺序；（5）为完成工程需要追加的额外工作。3.简述工程变更的程序。

工程变更一般按照如下程序：

（1）工程变更的提出。根据工程实施的实际情况，业主方、设计方、施工方等单位都可以根据需要提出工程变更。

（2）工程变更的批准。由施工方提出的工程变更，应该交于工程师审查并批准；由设计方提出的工程变更应该与业主方协商或经业主审查并批准；由业主方提出的工程变更，涉及设计修改的应该与设计方协商，并通过工程师发出。工程师发出工程变更的权力，一般会在施工合同中明确约定，通常在发出变更通知前应征得业主批准。

（3）工程变更指令的发出及执行。为了避免耽误工程，工程师和承包人就变更价格和工期补偿达成一致意见之前有必要先行发布变更指示，先执行工程变更工作，然后再就变更价格和工期补偿进行协商和确定。

工程变更指示的发出有两种形式：书面形式和口头形式。一般情况下要求用书面形式发布变更指示，如果由于情况紧急而来不及发出书面指示，承包人应该根据合同规定要求工程师书面认可。4.简述工程变更的估价原则。

（1）已标价工程量清单中有适用于变更工作的子目，采用该子目的单价计算变更费用；（2）已标价工程量清单中无适用于变更工作的子目，但有类似子目，可在合理范围内参照类似子目的单价，由监理人商定或确定变更工作的单价；

（3）已标价工程量清单中无适用或类似子目的单价，由承包人提出适当的变更价格，经工程师确认后执行（或可按照成本加利润的原则，由工程师商定或确定变更工作的单价）。5.索赔的起因主要有哪些？

引起工程索赔的原因主要有：当事人违约、不可抗力或不利的物质条件、合同缺陷、合同变更、监理人指令和其他第三方原因。6.简述索赔与违约责任的区别。

索赔与违约责任的区别主要有以下几点：

（1）索赔事件的发生，不一定在合同文件中有约定；而违约责任必然是合同所约定的。（2）索赔事件的发生，既可以是一定行为造成的（包括作为和不作为），也可以是不可抗力事件所引起的；而追究违约责任，必须要有合同不能履行或不能完全履行的违约事实的存在，发生不可抗力可以免除追究当事人的违约责任。

（3）索赔事件的发生，可以是合同当事人一方引起的，也可以是任何第三人行为引起的；而违约则是由当事人一方或双方的过错造成的。

（4）索赔具有补偿性，一定要有造成损失的结果才能提出索赔；而违约不一定要造成损失结果，因为违约（如违约金）具有惩罚性。

（5）索赔的损失结果与被索赔人的行为不一定存在法律上的因果关系，如因业主（发包人）指定分包人原因造成承包人损失的，承包人可以向业主索赔等；而违约行为与违约事实之间存在因果关系。7.何为“道义索赔”？发包人接受“道义索赔”的情形有哪些？

道义索赔，也称优惠索赔，是指索赔要求在合同内、合同外均找不到依据，但承包人认为自己有要求补偿的道义基础，而对其遭受的损失提出具有优惠性质的补偿要求。

一般发生以下情况时，发包人可能会同意并接受这种索赔： ①若另找其他承包人，费用会更大； ②为了树立自己的形象； ③出于对承包人的同情和信任；

④谋求与承包人的互相理解和更长久的合作。8.承包商的索赔意识主要体现在哪几个方面？

承包商的索赔意识主要体现在如下三方面：

（1）法律意识。索赔是法律赋予承包商的正当权利，是保护自己正当权益的手段。强化索赔意识，实质上强化了承包商的法律意识。这不仅可以加强承包商的自我保护意识，提高自我保护能力，还可以提高承包商履约的自觉性，自觉地防止自己侵害他人利益。合同双方有一个好的合作气氛，有利于合同总目标的实现。

（2）市场经济意识。在市场经济环境中，承包企业以追求经济效益为目标，索赔是在合同规定的范围内，合理合法地追求经济效益的手段。通过索赔可提高合同价格，增加收益；不讲索赔，放弃索赔机会，是不讲经济效益的表现。

（3）工程管理意识。索赔工作涉及工程项目管理的各个方面。要取得索赔的成功，必须提高整个工程项目的管理水平，进一步健全和完善管理机制。在工程管理中，必须有专人负责索赔管理工作，将索赔管理贯穿于工程项目全过程、工程实施的各个环节和各个阶段。所以搞好索赔能带动施工企业管理和工程项目管理整体水平的提高。

三、案例分析题

1.某汽车制造厂土方工程中，承包商在合同标明有松软石的地方没有遇到松软石，因此工期提前1个月。但在合同中另一未标明有坚硬岩石的地方遇到更多的坚硬岩石，开挖工作变得更加困难，因此造成了实际生产率比原计划低得多，经测算影响工期3个月。由于施工速度减慢，使得部分施工任务拖到雨季进行，按一般公认标准推算，又影响工期2个月。为此承包商准备提出索赔。

问题：

1．该项施工索赔能否成立？为什么？

2．在该索赔事件中，承包商可获得工期索赔几个月？

3．承包商应提供的索赔文件有哪些？请协助承包商拟定一份索赔意向通知。答案：

1.答：该项施工索赔能成立。施工中在合同未标明有坚硬岩石的地方遇到更多的坚硬岩石，属于施工现场的施工条件与原来的勘察有很大差异，属于甲方的责任范围。

2.答：5个月。

3.答：承包商应提供的索赔文件有：（1）索赔信；（2）索赔被告；

（3）索赔证据与详细计算书等附件。索赔意向通知的参考形式如下：

索赔意向通知

致甲方代表（或监理工程师）：

我方希望你方对工程地质条件变化问题引起重视。

1．在合同文件标明有松软石的地方未遇到松软石。

2．在合同文件未标明有坚硬岩石的地方遇到了坚硬岩石。

由于第1条，我方实际施工进度提前。

由于第2条，我方实际生产率降低，而引起进度拖延，并不得不在雨季施工。

上述施工条件变化，造成我方施工现场设计与原设计有很大不同，为此向你方提出工期索赔及费用索赔要求，具体工期索赔及费用索赔依据与计算书在随后的索赔被告中。

承包商：×××

××年××月××日

第二篇：《建设法规与合同管理》离线作业 答案

浙江大学远程教育学院

《建设法规与合同管理》离线作业

第1章

一、简答题

1.简述建设法规的概念和调整对象。

答：（1）建设法规的定义：建设法规是指国家权力机关或其授权的行政机关制定的，旨在调整国家及其有关机构、企事业单位、社会团体、公民之间在建设活动中或建设行政管理活动中发生的各种社会关系的法律、法规的统称。

（2）建设法规调整的对象：任何法律都以一定的社会关系为其调整对象。调整对象是区分法律部门的重要标准。

2.简述建设法规的特征及作用。

答：建设法规的特征：

1、行政隶属性；

2、经济性；

3、政策性；

4、技术性。

建设法规的作用：就是保护、巩固和发展社会主义的经济基础，最大限度地满足人们日益增长的物质和文件生活的需要。具体来讲，建设法规的作用主要有：规范指导建设行为；保护合法建设行为；处罚违法建设行为。

3.建设法规的基本原则是什么？

答：

1、工程建设活动应确保工程建设质量与安全原则；

2、工程建设活动应当符合国家的工程建设安全标准原则；

3、从事工程建设活动应当遵守法律、法规原则；

4、不得损害社会公共利益和他人的合法权益原则；

5、合法权利受法律保护原则。

4.什么是建设法律关系？建设法律关系三要素是什么？

答：建设法律关系是指由法律规范所确定和调整的人与人或人与社会之间的权利、义务关系。法律关系三要素是：

1、建设法律关系主体；

2、建设法律关系客体；

3、建设法律关系内容。5.建设法律变更包括哪些变更？

答：

1、主体变更，包括主体数目发生变化；主体的变化；

2、客体的变更：客体范围的变更；客体性质的变更。

3、内容变更。

二、案例分析题

某市城投公司委托某招标代理公司就凤凰山公园工程发出招标公告，招标文件3.5规定：“本次招标只接受联合体投标。联合体投标应满足下列要求：有市政公用资质企业作为牵头人，有二级及以上园林绿化资质的企业不少于1家。”十家投标联合体通过招投标资格审查而参加投标。经过开标、评标，确定“A市政公司-A园林绿化公司”为第一中标候选人，“B建设集团公司-B园林工程公司”为第二中标候选人。在公示期间，B建设集团公司等三家单位对“A市政公司-A园林绿化公司”的经营业绩造假，投标资格不符要求，以及拟指派的项目经理尚有未完工程等问题进行了投诉。招投标交易中心查实相关情况后，作出了取消“A市政公司-A园林绿化公司”中标候选人资格的处理决定。

A市政公司和A园林绿化公司对此处理决定不服，向市住房和城乡规划建设局申请行政复议。住房和城乡规划建设局经审查后，作出了维持投诉处理决定的复议决定。城投公司向B建设集团公司发出了《中标通知书》，后双方签订了合同。

在施工过程中，因安全管理不到位，工地发生了人员伤亡的事故。施工单位进行了赔偿，安监站亦下发通知，要求停工整改。又因施工单位拖欠农民工工资，出现了农民工围堵施工现场和周边道路的过激行为，后经住建局和劳动局的调解，终于化解纠纷。

问题：

试分析，本案中由建设法规调整的各种社会关系中，属于行政管理关系、经济协作关系、民事关系的各有哪些？

答：行政管理关系：市住房和城乡规划建设局与某市城投公司的关系。安监站与施工单位的关系。住建局和劳动局与施工单位的关系。

经济协作关系：某市城投公司与某招标代理公司的关系。某市城投公司与B建设集团公司的关系。民事关系：A市政公司-A园林绿化公司与B建设集团公司-B园林工程公司的关系。施工单位与农民工的关系。

第2章

一、简答题

1.简述工程建设程序的概念。

答：工程建设程序是在认识工程建设客观规律基础上总结提出的、工程建设全过程中各项工作都必须遵守的先后次序。它也是工程建设各个环节相互衔接的顺序。2.根据《建筑法》，施工许可证申领的条件有哪些？

答：（1）已经办好该工程用地批准手续；（2）在城市规划区的工程，已取得规划许可证；；（3）需要拆迁的，拆迁进度满足施工要求；（4）施工企业已确定；（5）有满足施工需要的施工图纸和技术资料；（6）有保证工程质量和安全的具体措施；（7）建设资金已落实并满足有关法律、法规规定的其他条件。

3.交付竣工验收的工程，必须具备哪些条件？

答：（1）完成建设工程设计和合同约定的各项内容；（2）有完整的技术档案和施工管理资料；

（3）有工程使用的主要建筑材料、建筑构配件和设备的进场试验报告；（4）有勘察、设计、施工、工程监理等单位分别签署的质量合格文件；（5）有施工单位签署的工程保修书。

二、论述题

1.工程建设程序主要划分为哪几个阶段，每个阶段主要包括哪些环节？

答：工程建设程序共分为五个阶段：（1）工程建设前期阶段（决策分析阶段）；（2）工程建设准备阶段；（3）工程建设实施阶段；（4）工程竣工验收与保修阶段；（5）工程终结阶段。每个阶段主要包括的环节：（1）工程建设前期阶段（决策分析阶段）包括：投资意向、投资机会分析、项目建议书、可行性研究、审批立项；

（2）工程建设准备阶段包括：规划、获取土地使用权、拆迁、报建、工程发包与承包；（3）工程建设实施阶段包括：工程勘察设计、施工准备、工程施工、生产准备；（4）工程竣工验收与保修阶段包括：工程竣工验收、工程保修；（5）工程终结阶段包括：生产运营、投资后评价。

三、案例分析题

2005年4月22日，某水泥厂与某建筑公司订立《建设施工合同》，双方约定：由某建筑公司承建某水泥厂第一条生产线主厂房及烧成车间配套工程的土建项目。开工日期为2005年5月15日。

合同订立后，建筑公司按合同约定进场施工，后因工程质量存在问题，双方产生纠纷，建筑公司于同年7月停止施工。已完成的工程为窑头基础混凝土、烟囱、窑尾、增温塔等。

水泥厂于同年11月向人民法院起诉。一审法院在审理中委托建设工程质量安全监督站对已建工程进行鉴定。结论为：窑头基础混凝土和烟囱不合格，应予拆除。还查明：水泥厂与建筑公司订立合同和工程施工时，尚未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证及建筑工程施工许可证。

问题：

按照基本建设程序相关法律法规，该案件中水泥厂在开工前还必须完成哪些环节的工作？其与建筑公司签署的《建设施工合同》是否有效？

答：水泥厂在开工前还必须完成哪些环节的工作：我国工程建设程序共分为五个阶段，其中在开工前，建设单位必须完成三个阶段内容（1）工程建设前期阶段（决策分析阶段）包括：投资意向、投资机会分析、项目建议书、可行性研究、审批立项；（2）工程建设准备阶段包括：规划、获取土地使用权、拆迁、报建、工程发包与承包；（3）工程建设实施阶段包括：工程勘察设计、施工准备、工程施工、生产准备；

水泥厂与建筑公司订立合同和工程施工时，尚未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证及建筑工程施工许可证。所以与建筑公司签署的《建设施工合同》无效。

第3章

一、简答题

1.简述《建筑法》的立法目的。

答：

1、加强对建筑活动的监督管理；

2、维护建筑市场秩序；

3、保证建筑工程质量和安全。2.简述《建筑法》的基本原则。

答：

1、建筑活动应当确保工程质量和安全，符合国家的建筑工程安全标准。

2、国家扶持建筑业的发展，支持建筑科学技术研究；

3、从事建筑活动应当遵守法律、法规，不得损害社会公共利益和他人的合法权益。

3.根据《建筑法》，请分别阐述发包和承包的禁止性规定。

答：发包的禁止性规定：

1、禁止发包人受贿索贿；

2、禁止肢解发包建筑工程；

3、禁止发包人非法干涉承包人的建材设备采购权；

4、禁止发包人不合理的干预降低工程质量；

承包的禁止性规定：

1、禁止承包人行贿；

2、禁止承包人非法承揽工程；

3、禁止承包人转包；

4、禁止承包人违法分包。

4.简述工程监理单位的安全责任。答：（1）安全技术措施及专项施工方案审查义务。（2）安全生产事故隐患报告义务。（3）应当承担的监理责任。5.简述建筑工程质量监督的主要内容。

答：（1）对责任主体和有关机构履行质量责任的行为的监督检查；（2）对工程实体质量的监督检查；（3）对工程竣工验收的监督检查。

6.简述施工总承包单位和分包单位的安全生产责任。

答：《建筑法》第四十五条规定，施工现场安全由建筑施工企业负责。实行施工总承包的，由总承包单位负责。分包单位向总承包单位负责，服从总承包单位对施工现场的安全生产管理。

《建设工程安全生产管理条例》第二十四条规定，建设工程实行施工总承包的，由总承包单位对施工现场的安全生产负总责。总承包单位应当自行完成建设工程主体结构的施工。总承包单位依法将建设工程分包给其它单位的，分包合同中应当明确各自的安全生产方面的权利、义务。总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任。分包单位应当接受总承包单位的安全生产管理，分包单位不服从管理导致生产安全事故的，由分包单位承担主要责任。

二、论述题

1.请阐述建设单位的质量责任。

答：

1、依法发包工程：建设单位应当将工程发包给具有相应资质等级的单位。

2、依法提供原始资料：建设单位必须向有关的勘察、设计、施工、工程监理等单位提供与建设工程有关的原始资料，原始资料必须真实、准确、齐全。

3、限制不合理干预行为：建设单位发包单位不得迫使承包方以低于成本的价格竞标，不得任意压缩合理工期。建设单位不得明示或者暗示设计单位或者施工单位违反工程建设强制性标准，降低建设工程质量。

4、依法报审施工图设计文件：建设单位应当将施工图设计文件报具级以上人民政府建设行政主管部门或者其他有关部门审查，施工图设计未经审查批准的，不得使用。

5、依法实行工程监理：实行监理的建设工程，建设单位应当委托具有相应资质等级的工程监理单位进行监理，也可以委托具有工程监理相应资质等级并与被监理工程的施工承包单位没有隶属关系或者其他利害关系的该工程的设计单位进行监理。

6、依法办理工程质量监督手续：建设单位在领取施工许可证或者开工报告前，应当按照国家有关规定办理工程质量监督手续。

7、依法保证建筑材料等符合要求：按照合同给定，由建设单位采购建筑材料、建筑构配件和设备的，建设单位应当保证建筑材料、建筑构配件和设备符合设计文件和合同要求。建设单位不得明示或者暗示施工单位使用不合格的建筑材料、建筑构配件和设备。建设单位按照工程承包合同中规定供应的设备等产品的质量，必须符合国家现行的有关法律、法规和技术标准要求。

8、依法进行装修工程：涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程，建设单位应当在施工前委托原设计单位或者具有相应资质等级的设计单位提出设计方案，没有设计方案的，不得施工。房屋建筑使用者在装修过程中不得擅自变动房屋建筑主体和承重结构。

9、依法组织竣工验收：建设单位收到建设工程竣工报告后，应当组织设计、施工、工程监理等有关单位进行竣工验收。

10、依法建立、移交建设项目档案

建设单位应当严格按照国家有关档案管理的规定，及时收集、整理建设项目各环节的文件资料。建立健全建设项目档案，并在建设工程竣工验收后，及时向建设行政主管部门或者其他有关部门移交建设项目档案。

三、案例分析题

某商业大厦，建筑面积14800m，钢筋混凝土框架结构，地上5层，地下2层。2016年4月8日开工。7月30日在主体结构混凝土施工中发生了一起安全事故，造成4人死亡，3人轻伤，直接经济损失10.5万元。事故发生后，有关单位立即成立事故调查组，经事后调查发现，主体结构混凝土浇筑的技术交底和安全交底均为施工单位为逃避责任而后补。

问题：

（1）根据《生产安全事故报告和调查处理条例》，该事故应由谁来组织调查？

答：事故调查组由有关人民政府、安全生产监督管理部门、负有安全生产监督管理职责的有关部门、监察机关、公安机关以及工会派人组成，并应当邀请人民检察院派人参加。事故调查组可以聘请有关专家参与调查。

（2）安全技术交底的要求和目的是什么？

答：安全技术交底的要求：建设工程施工前，施工单位负责项目管理的技术人员应当对有关安全施工的技术要求向施工作业班组、作业人员作出详细说明，并由双方签字确认。安全技术交底的目的：有助于作业班组和作业人员尽快了解工程概况、施工方法、安全技术措施等具体情况，掌握操作方法和注意事项，保护作业人员的人身安全，减少因安全事故导致的经济损失。

（3）事故调查组应当自事故发生之日起60日内提交事故调查报告。事故调查报告应当包括哪些内容？

答：（1）事故发生单位概况；（2）事故发生的经过和事故救援情况；（3）事故造成的人员伤亡和直接经济损失；（4）事故发生的原因和事故性质；（5）事故责任的认定及事故责任者的处理建议；（6）事故防范和整改措施。事故调查报告应当附具有关证据材料。

2第4章

一、简答题

1.简述城乡规划的基本原则。

答：

1、城乡统筹的原则；

2、合理布局的原则；

3、节约土地的原则；

4、集约发展的原则；

5、先规划后建设的原则。

2.简述《城乡规划法》的适用范围。

答：包括两个方面：（1）城市和镇应当依据《城乡规划法》制订城市规划和镇规划。这里的城市规划和镇规划既包括了总体规划、也包括了详细规划。城市和镇需要依据《城乡规划法》的规定编制符合地方特色的规划，并且城市、镇规划区内的建设活动应当符合规划要求，不能任意作出改变或撤销。（2）某些确定区域内的乡、村庄，应当依照城乡规划法制订规划，并且规划区内的乡、村庄建设应当符合规划要求。

3.简述省域城镇体系规划、城市和镇总体规划可以修改的几种情形。

答：

1、上级人民政府制订的城乡规划发生变更，提出修改规划要求的。

2、行政区划调整确需修改规划的。

3、因国务院批准重大建设工程确需修改规划的。

4、经评估确需修改规划的。

5、城乡规划的审批机关认为应当修改规划的其他情形。

4.城乡规划主管部门在对城乡规划的实施情况进行监督检查时可以采取哪些措施？

答：（1）要求有关单位和人员提供与监督事项有关的文件夹、资料，并进行复制；

（2）要求有关单位和人员就监督事项涉及的问题做出解释和说明，并根据需要进入现场进行勘测。（3）责令有关单位和人员停止违反有关城乡规划的法律、法规的行为。

二、论述题

1.简述建设项目选址意见书的概念及主要内容。

答：建设项目选址意见书的概念是城乡规划得以实施的非常重要的一环，关系到城乡建设的性质、规模、布局，也关系到建设项目是否能够进行和建设用地是否合理。

所谓选址意见书是指建设工程在立项过程中上报的设计任务书必须附有由城乡规划主管部门提出来的关于建设项目选在哪个方位的意见。《城乡规划法》第三十六条规定，按照国家规定需要有关部门批准或者核准的建设项目，以划拨方式提供国有土地使用权的，建设单位在报送有关部门批准或者核准前，应当向城乡规划主管部门申请核发选址意见书。前款规定以外的建设项目不需要申请选址意见书。

建设项目选址意见书的主要内容：（1）建设项目的基本情况，主要是指建设项目的名称、性质、用地与建设规模，供水与能源的需求量，采取的运输方式与运输量，以及废水、废气、废渣的排放方式和排放量。（2）建设项目规划选址的主要依据：经批准的项目建议书；建设项目与城市规划布局是否协调；建设项目与城市交通、通信、能源、市政、防灾规划是否衔接与协调；建设项目配套的生产设施与城市生活居住及公共设施规划是否衔接与协调；建设项目对于城市环境可能造成的污染影响，以及与城市环境保护规划和风景名胜、文物古迹保护规划是否协调。（3）建设项目选址、用地范围和具体规划要求。

第5章

一、简答题

1.简述工程招标与投标的概念。

答：工程招标：是指招标人依法提出招标项目及其相应的要求和条件，通过发布招标公告或发出投标邀请书吸引潜在投标人参加投标的行为。

工程投标：是指投标人响应招标文件的要求，提出实施方案及报价，参加投标竞争的行为。2.简述招标投标的原则及我国《招标投标法》规定的招标方式。

答：招标投标的原则是：公开原则；公平原则；公正原则；诚实信用原则。我国《招标投标法》规定的招标方式分为公开招标和邀请招标。3.工程招标按标的内容可分为哪几类？

答：按照招标的标的内容,招投标可分工程、货物和服务招标三种类型。

4.投标资格预审内容有哪些？

答：投标资格预审的主要内容包括投标人签约资格和履约能力。5.招标文件有哪些主要内容？

答；招标文件应当包括投标须知、招标项目的技术要求、对投标人资格审查的标准（适用于资格后审的情况）、投标报价要求和评标标准等所有实质性条件要求和条件以及拟签订合同的主要条款。6.根据《招标投标法实施条例》的规定，投标人的哪些行为属于相互串通投标，哪些行为视为相互串通投标？

答：投标人的下列行为属于相互串通投标：（1）投标人之间协商投标报价等投标文件的实质性内容；（2）投标人之间约定中标人；（3）投标人之间约定部分投标人放弃投标或者中标；（4）属于同一集团、协会、商务等组织成员的投标人按照该组织要求协同投标；（5）投标人之间为谋取中标或者排斥特定投标人而采取的其它联合行动。

投标人的下列行为视为相互串通投标：（1）不同投标人的投标文件由同一单位或者个人编制。（2）不同投标人委托同一单位或者个人办理投标事宜。（3）不同投标人的投标文件载明的项目管理成员为同一人；（4）不同投标人的投标文件异常一致或者投标报价呈规律性差异。（5）不同投标人的投标文件相互混装；（6）不同投标人的投标保证金从同一单位或者个人的财户转出。7.述评标委员会的组成。

答：评标委员会由招标人的代表和有关技术、经济等方面的专家组成，人数为5人以上单数，其中技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的2/3。上述专家应当从事相关领域工作满8年并具有高级职称或者具有同等专业水平，由招标人从国务院有关部门或者省、自治区、直辖市人民政府有关部门提供的专家名册或者招标代理机构的专家库内的相关专业的专家名单中确定。8.根据《招标投标法实施条例》的规定，评标委员会应当否决投标的情形有哪些？

答：有下列情形之一的，评标委员会应当否决其投标：（1）投标文件未经投标单位盖章和单位负责人签字；（2）投标联合体没有提交共同投标协议；（3）投标人不符合国家或者招标文件规定的资格条件；（4）同一投标人提交两个以上不同的投标文件或者投标报价，但招标文件要求提交备选投标的除外；（5）投标报价低于成本或者高于招标文件设定的最高投标限价；（6）投标文件没有对招标文件的实质性要求和条件作出响应；（7）投标人有串通投标、弄虚作假、行贿等违法行为。

第6章

一、简答题

1.《合同法》的基本原则有哪些？

答：平等原则；合同自由原则；公平原则；诚实信用原则；遵守法律、尊重社会公德原则；合同严守原则；鼓励交易原则。

2.订立合同可以采用哪些形式？合同有哪些主要条款？

答：合同采用何种形式，完全由合同双方当事人自己决定，可以采用口头形式，也可以采用书面形式、默示形式。

合同主要条款：

1、当事人的名称（或姓名）和场所。

2、标的。

3、数量。

4、质量。

5、价款和报酬。

6、履行的期限、地点和方式。

7、违约责任。

8、解决争议的方法。3.试用合同的要约－承诺理论分析建设工程招标投标过程。

答：建设工程的招投标过程一般包括：业主发布招标公告（或投标邀请函），施工单位报名参加投标（或接受投标邀请函），施工单位在规定时间和地点递交投标文件，经过开标、评标和决标，业主在规定时间向中标单位发出中标通知函等等。这一过程包含着要约—承诺理论的实际运用，建设工程合同的订立与一般合同的订立一样，一般需经过：要约邀请—要约—承诺这一过程，具体对应如下：业主发布招标公告（或投标邀请函）对应要约邀请，施工单位在规定时间和地点递交投标文件对应要约，业主在规定时间向中标单位发出中标通知函对应承诺。4.试述无效合同的种类和法律后果。

答：无效合同的种类：

1、一方以欺诈、胁迫的手段订立的损害国家利益的合同； 一方以欺诈、胁迫手段订立的合同,属于意思表示不真实的合同,一半属于可变更或撤销的合同,但是如果还损害了国家利益,则属于无效合同。

2、恶意串通,损害国家、集体或第三人利益的合同；

3、合法形式掩盖非法目的的合同；

4、损害社会公共利益的合同；

5、违反法律和行政法规的强制性规定的合同； 无效合同的法律后果：

1、制裁有过错方，即对合同无效有责任的一方或者双方应当承担相就的法律责任。

2、无效合同自始没有法律效力。

3、合同部分无效并不影响其它部分效力，其他部分仍然有效。

4、合同无效并不影响合同中解决争议条款的法律效力。

5、以返还财产为原则，折价补偿为例外。

6、对无效合同，有过错的当事人除了要承担民事责任以外，还可能承担行政责任甚至刑事责任。

5.合同内容约定不明时应当如何处理? 答：约定不明时当事人可以通过协商确定合同的内容。不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。

如果合同当事人双方不能达成一致意见，又不能按照合同的有关条款或者交易习惯确定，可以适用下列规定。

（1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（2）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指分价的，按照规定履行。（3）履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（4）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时请求履行，但应当给对方必要的准备时间。（5）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（6）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。6.合同终止和解除的条件与法律后果如何？

答：合同终止的条件：（1）债务已经按照约定履行。（2）合同被解除。（3）债务相互抵销。（4）债务人依法将标的物提存。（5）债权人免除债务。合同解除的条件：（1）存在有效合同并且尚未完成履行。（2）具备了合同解除的条件。（3）有解除合同的行为。（4）解除产生消灭合同关系的效果。

合同解除后的法律后果：合同解除后将产生终止合同的权利义务、消灭合同的效力。效力消灭分为以下三种情况：（1）合同尚未履行的，中止履行。（2）合同已经履行的，要求恢复原状。（3）合同已经履行的，采取其他补救措施。

6.合同争议条款的解释原则有哪些？

答：

1、词句解释；

2、整体解释；

3、合同目的解释。

4、交易习惯解释。

5、诚实信用原则解释。8.发生了合同争议应通过哪些途径加以解决？

答：首先应当按照公平合理和诚实信用原则由双方当事人依据上述合同的解释方法自愿协商解决争端，或者通过调解解决争端。如果仍然不能解决争端的，则可以寻求司法途径解决。司法途径可分为仲裁和诉讼两种方式。

二、案例题

1.某施工企业派出王某参加某次工业品展销会，并授权其采购一批外墙面砖。在展销会期间，王某出示购买外墙面砖的授权委托书及确定样品后，与某建筑材料公司签订了一份外墙面砖供货合同。因洽谈顺利，王某发现该公司的卫生洁具质量好价格低，而施工现场也正需购买卫生洁具，于是又以公司名义签订了一份卫生洁具的供货合同。而当王某与建材公司的送货车回到工地现场时，施工企业却以王某自作主张为由不承认卫生洁具的供货合同，并拒收卫生洁具。

问题：王某与建筑材料公司签订的两份合同是否有效？

答：王某在授权范围内以公司名义所签订的外墙面砖供货合同具有效力。而签订的卫生洁具合同是无权代理，此合同为效力待定合同，视其公司是否追认。现公司拒绝追认，则该洁具合同对该施工企业不具效力。

第7章

一、简答题

1.工程合同按照工程建设阶段分类，可分为哪几种？按照承包工程计价方式又可分为哪几种？ 答：工程合同按照工程建设阶段分类，可分为

1、工程勘察合同；

2、工程设计合同；

3、工程施工合同。按照承包工程计价方式又可分为

1、总价合同；

2、单价合同；

3、成本加酬合同。2.简述工程项目保险合同和担保合同的区别。

答：工程项目保险合同和担保合同的区别是：工程项目合同是为了化解工程风险，由业主或承包商与保险公司订立的保险合同。工程项目担保合同是为了保证工程项目合同当事人适当履约，由业主或承包商作为被担保人，与银行或担保公司签订的担保合同。3.简述工程合同管理的概念及特点。

答：工程合同管理是指合同管理的主体对工程合同的管理，是对工程项目中相关的组织、策划、签订、履行、变更、索赔和争议解决的管理。工程合同管理特点：（1）合同管理周期长；（2）合同管理效益显著；（3）合同变更频繁；（4）合同管理系统性强；（5）合同管理法律要求高；（6）合同管理信息化要求高。

4.简述工程合同的特征。答：工程合同的特征有五个：（1）合同主体的严格性；（2）合同标的特殊性；（3）合同履行期限的长期性。（4）合同订立程序的严格性；（5）合同形式的特殊要求。

二、论述题

1.阐述工程合同体系的形成和作用。

答：在一个工程中，相关的合同可能有几份、几十份、几百份、甚至几千份，所有合同都是为了完成业主的项目目标，且都必须围绕这个目标签订和实施。它们之间有十分复杂的内部联系，并形成了一个复杂的合同网络，这个网络由不同层次、不同种类的合同组成，它们共同构成工程合同体系。

工程合同体系的作用：（1）它影响了项目任务的发包方式；（2）它影响了项目所采用的管理模式；（3）它在很大程度上决定了项目的组织机构形式。

三、案例分析题

某两层厂房工程项目，建筑面积2000，某施工单位（以下简称乙方）根据该工程的招标文件和施工图纸，采用低报价策略编制了投标文件，中标后与建设单位（甲方）签订了该工程项目的固定总价施工合同，合同工期为8个月。甲方在乙方进入施工现场后，因资金紧缺，无法如期支付工程款，口头要求乙方暂停施工一个月，乙方口头答应了甲方的要求。工程如期完工后，甲方在验收时发现工程质量有问题，要求返工。两个月后，返工完毕。结算时甲方认为乙方延迟交付工程，应按合同约定偿付逾期违约金。乙方认为临时停工是甲方要求的，乙方为抢工期，加快施工进度才出现了质量问题，因此延迟交付的责任不在乙方。甲方则认为临时停工和不顺延工期是当时乙方答应的，乙方应履行承诺，承担违约责任。

问题：

1.该工程采用固定总价合同是否合适？

答：因为固定总价合同适用于施工条件明确、工程量能够较准确计算、工期较短、技术不太复杂、合同总价较低且风险不大的项目。该工程基本符合这些条件，故采用固定总价合同是合适的。

2.该合同履行过程中甲乙双方以口头的形式进行合同变更是否妥当？此合同争议应如何处理？

答：根据《中华人民共和国合同法》和《施工合同(示范文本)》的有关规定，建设工程合同应当采取书面形式，合同变更亦应当采取书面形式。若在应急情况下，可采取口头形式，但事后应予以书面形式确认。否则，在合同双方对合同变更内容有争议时，往往因口头形式协议很难举证，而不得不以书面协议约定的内容为准。本案例中甲方要求临时停工，乙方亦答应，是甲、乙双方的口头协议，且事后并未以书面的形式确认，所以该合同变更形式不妥。在竣工结算时双方发生了争议，对此只能以原书面合同规定为准。

在施工期间，甲方因资金紧缺要求乙方停工一个月，此时乙方应享有索赔权。乙方虽然未按规定程序及时提出索赔，丧失了索赔权，但是根据《民法通则》之规定，在民事权利的诉讼时效期内，仍享有通过诉讼要求甲方承担违约责任的权利。甲方未能及时支付工程款，应对停工承担责任，故应当赔偿乙方停工一个月的实际经济损失，工期顺延一个月。工程因质量问题返工，造成逾期交付，责任在乙方，故乙方应当支付逾期交工一个月的违约金，因质量问题引起的返工费用由乙方承担。

第8章

一、简答题 1.根据《招标投标法》和《工程建设项目招标范围和规模标准规定》，必须进行招标的工程建设项目有哪几类？

答：

1、关系社会公共利益、公众安全的大型基础设施项目的范围；（2）关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目的范围；（3）使用国有资金投资项目的范围；（4）国家融资项目的范围；（5）使用国际组织或者外国政府资金的项目的范围。

2.根据《招标投标法》和《招标投标法实施条例》的规定，可以不进行招标的情形有哪些？ 答：

3.施工招标项目的招标文件包括哪些内容？ 4.简述划分采购合同标包应考虑的因素。

二、论述题

1.简述设计招标与其他工程招标在程序上的主要区别。

三、计算题

某国外设备投标价格为200万美元（CIF价格），该设备进口关税为10%，免征消费税，进口增值税为17%，国内运费为10.2万元人民币，国内运输保险费率为货值的2‰，不计其他杂费。评标中供货范围偏差调整为2.5万美元，商务偏差调整为3%，技术偏差调整为2%。开标当日中国人民银行公布的汇率中间价为：1美元兑人民币6.8元。

计算该设备的评标价。

第9章

一、简答题

1.简述工程监理合同的特点。

2.简述《建设工程监理合同（示范文本）》（GF-2012-0202）规定的监理依据。3.简述监理合同文件的解释顺序。

二、论述题

1.论述《建设工程监理合同（示范文本）》（GF-2012-0202）规定的委托人义务。

第10章

一、简答题

1.简述工程勘察的工作内容。

2.简述经有关部门批准，工程勘察设计可以直接发包的情形。3.简述勘察人须具备的条件。4.简述设计阶段的划分。

5.发包人应为勘察人提供哪些现场的工作条件？

二、案例分析题

2015年4月，A单位拟建办公楼一栋，工程位于已建成的某小区附近。A单位就勘察任务与B单位签订了工程勘察合同。合同规定勘察费15万元。该工程经过勘察、设计等阶段，于10月20日开始施工。

问题：

1．根据《建设工程勘察合同（示范文本）》（GF-2016-0203），委托方A应预付勘察定金多少？ 2．该工程签订勘察合同几天后，委托方A单位通过其他渠道获得该小区建设单位C单位提供的该小区的勘察报告。A单位认为可以借用该勘察报告，即通知B单位不再履行合同。请问A单位、C单位的做法是否妥当？为什么？A单位是否有权要求返还定金？

第11章

一、简答题

1.简述工程施工合同的特点。

2.根据标准施工合同的规定，施工合同的组成文件有哪些？ 3.施工过程中发生哪些情况可以给承包人顺延合同工期？ 4.缺陷责任期和保修期有何区别？ 5.暂估价和暂列金额有何区别？

6.简述标准施工合同中通用条款对变更的估价原则。

7.简述标准施工合同中通用条款对不可抗力造成的损失承担责任的规定。8.简述标准施工合同通用条款中明确的承包人的违约情况。

二、论述题

1.请分别阐述发包人、监理人、承包人对施工专业分包的管理。

第12章

一、简答题

1.简述工程总承包的概念。

2.简述设计-施工总承包合同管理中发包人、承包人和监理人的职责。3.什么是“竣工后试验”？一般由谁来组织进行？ 4.简述“竣工试验”的程序。

5.简述在设计施工总承包工程中，承包人办理保险的投保险种主要包括哪些？

第14章

一、计算题

1.某建设工程系外资贷款项目，业主与承包商按照FIDIC《土木工程施工合同条件》签订了施工合同。施工合同《专用条件》规定：钢材、木材、水泥由业主供货到现场仓库，其他材料由承包商自行采购。

当工程施工至第五层框架柱钢筋绑扎时，因业主提供的钢筋未到，使该项作业从10月3日至10月16日停工（该项作业的总时差为零）。

10月7日至10月9日因停电、停水使第三层的砌砖停工（该项作业的总时差为4天）。

10月14日至10月17日因砂浆搅拌机发生故障使第一层抹灰迟开工（该项作业的总时差为4天）。为此，承包商于10月20日向工程师提交了一份索赔意向书，并于10月25日送交了一份工期、费用索赔计算书和索赔依据的详细材料。其计算书的主要内容如下：

1．工期索赔：

a.框架柱扎筋 10月3日至10月16日停工，计14天 b.砌砖 10月7日至10月9日停工，计3天 c.抹灰 10月14日至10月17日迟开工，计4天 总计请求顺延工期：21天 2．费用索赔 a.窝工机械设备费：

一台塔吊 14×234＝3276元

一台混凝土搅拌机 14×55＝770元

一台砂浆搅拌机 7×24＝168元 小计：4214元 b.窝工人工费：

扎筋 35人×20.15×14=9873.50元

砌砖 30人×20.15×3=1813.50元

抹灰 35人×20.15×4=2821.00元

小计：14508.00元 c.保函费延期补偿：（1500万元×10％×6‰/365）×21＝517.81元 d.管理费增加：（4214＋14508.00＋517.81）×15％＝2885.97元 e.利润损失：（4214＋14508.00＋517.81＋2885.97）×5％＝1106.29元 经济索赔合计： 23232.07元 问题：

1．承包商提出的工期索赔是否正确？ 应予批准的工期索赔为多少天？

2．假定经双方协商一致，窝工机械设备费索赔按台班单价的65％计；考虑对窝工人工应合理安排工人从事其他作业后的降效损失，窝工人工费索赔按每工日10元计；保函费计算方式合理；管理费、利润损失不予补偿。试确定经济索赔额。

二、简答题

1.简述工程变更的主要原因。

2.简述标准施工合同通用条款规定的工程变更范围。3.简述工程变更的程序。4.简述工程变更的估价原则。5.索赔的起因主要有哪些？ 6.简述索赔与违约责任的区别。

7.何为“道义索赔”？发包人接受“道义索赔”的情形有哪些？ 8.承包商的索赔意识主要体现在哪几个方面？

三、案例分析题

1.某汽车制造厂土方工程中，承包商在合同标明有松软石的地方没有遇到松软石，因此工期提前1个月。但在合同中另一未标明有坚硬岩石的地方遇到更多的坚硬岩石，开挖工作变得更加困难，因此造成了实际生产率比原计划低得多，经测算影响工期3个月。由于施工速度减慢，使得部分施工任务拖到雨季进行，按一般公认标准推算，又影响工期2个月。为此承包商准备提出索赔。

问题：

1．该项施工索赔能否成立？为什么？

2．在该索赔事件中，承包商可获得工期索赔几个月？

3．承包商应提供的索赔文件有哪些？请协助承包商拟定一份索赔意向通知。

第三篇：《建设法规与合同管理》离线作业(全部答案)

浙江大学远程教育学院

《建设法规与合同管理》离线作业

第1章

一、简答题

1.简述建设法规的概念和调整对象。

答：（1）建设法规的定义：建设法规是指国家权力机关或其授权的行政机关制定的，旨在调整国家及其有关机构、企事业单位、社会团体、公民之间在建设活动中或建设行政管理活动中发生的各种社会关系的法律、法规的统称。

（2）建设法规调整的对象：任何法律都以一定的社会关系为其调整对象。调整对象是区分法律部门的重要标准。

2.简述建设法规的特征及作用。

答：建设法规的特征：

1、行政隶属性；

2、经济性；

3、政策性；

4、技术性。

建设法规的作用：就是保护、巩固和发展社会主义的经济基础，最大限度地满足人们日益增长的物质和文件生活的需要。具体来讲，建设法规的作用主要有：规范指导建设行为；保护合法建设行为；处罚违法建设行为。

3.建设法规的基本原则是什么？

答：

1、工程建设活动应确保工程建设质量与安全原则；

2、工程建设活动应当符合国家的工程建设安全标准原则；

3、从事工程建设活动应当遵守法律、法规原则；

4、不得损害社会公共利益和他人的合法权益原则；

5、合法权利受法律保护原则。

4.什么是建设法律关系？建设法律关系三要素是什么？

答：建设法律关系是指由法律规范所确定和调整的人与人或人与社会之间的权利、义务关系。法律关系三要素是：

1、建设法律关系主体；

2、建设法律关系客体；

3、建设法律关系内容。5.建设法律变更包括哪些变更？

答：

1、主体变更，包括主体数目发生变化；主体的变化；

2、客体的变更：客体范围的变更；客体性质的变更。

3、内容变更。

二、案例分析题

某市城投公司委托某招标代理公司就凤凰山公园工程发出招标公告，招标文件3.5规定：“本次招标只接受联合体投标。联合体投标应满足下列要求：有市政公用资质企业作为牵头人，有二级及以上园林绿化资质的企业不少于1家。”十家投标联合体通过招投标资格审查而参加投标。经过开标、评标，确定“A市政公司-A园林绿化公司”为第一中标候选人，“B建设集团公司-B园林工程公司”为第二中标候选人。在公示期间，B建设集团公司等三家单位对“A市政公司-A园林绿化公司”的经营业绩造假，投标资格不符要求，以及拟指派的项目经理尚有未完工程等问题进行了投诉。招投标交易中心查实相关情况后，作出了取消“A市政公司-A园林绿化公司”中标候选人资格的处理决定。

A市政公司和A园林绿化公司对此处理决定不服，向市住房和城乡规划建设局申请行政复议。住房和城乡规划建设局经审查后，作出了维持投诉处理决定的复议决定。城投公司向B建设集团公司发出了《中标通知书》，后双方签订了合同。

在施工过程中，因安全管理不到位，工地发生了人员伤亡的事故。施工单位进行了赔偿，安监站亦下发通知，要求停工整改。又因施工单位拖欠农民工工资，出现了农民工围堵施工现场和周边道路的过激行为，后经住建局和劳动局的调解，终于化解纠纷。

问题：

试分析，本案中由建设法规调整的各种社会关系中，属于行政管理关系、经济协作关系、民事关系的各有哪些？

答：行政管理关系：市住房和城乡规划建设局与某市城投公司的关系。安监站与施工单位的关系。住建局和劳动局与施工单位的关系。

经济协作关系：某市城投公司与某招标代理公司的关系。某市城投公司与B建设集团公司的关系。民事关系：A市政公司-A园林绿化公司与B建设集团公司-B园林工程公司的关系。施工单位与农民工的关系。

第2章

一、简答题

1.简述工程建设程序的概念。

答：工程建设程序是在认识工程建设客观规律基础上总结提出的、工程建设全过程中各项工作都必须遵守的先后次序。它也是工程建设各个环节相互衔接的顺序。2.根据《建筑法》，施工许可证申领的条件有哪些？

答：（1）已经办好该工程用地批准手续；（2）在城市规划区的工程，已取得规划许可证；；（3）需要拆迁的，拆迁进度满足施工要求；（4）施工企业已确定；（5）有满足施工需要的施工图纸和技术资料；（6）有保证工程质量和安全的具体措施；（7）建设资金已落实并满足有关法律、法规规定的其他条件。

3.交付竣工验收的工程，必须具备哪些条件？

答：（1）完成建设工程设计和合同约定的各项内容；（2）有完整的技术档案和施工管理资料；

（3）有工程使用的主要建筑材料、建筑构配件和设备的进场试验报告；（4）有勘察、设计、施工、工程监理等单位分别签署的质量合格文件；（5）有施工单位签署的工程保修书。

二、论述题

1.工程建设程序主要划分为哪几个阶段，每个阶段主要包括哪些环节？

答：工程建设程序共分为五个阶段：（1）工程建设前期阶段（决策分析阶段）；（2）工程建设准备阶段；（3）工程建设实施阶段；（4）工程竣工验收与保修阶段；（5）工程终结阶段。每个阶段主要包括的环节：（1）工程建设前期阶段（决策分析阶段）包括：投资意向、投资机会分析、项目建议书、可行性研究、审批立项；

（2）工程建设准备阶段包括：规划、获取土地使用权、拆迁、报建、工程发包与承包；（3）工程建设实施阶段包括：工程勘察设计、施工准备、工程施工、生产准备；（4）工程竣工验收与保修阶段包括：工程竣工验收、工程保修；（5）工程终结阶段包括：生产运营、投资后评价。

三、案例分析题

2005年4月22日，某水泥厂与某建筑公司订立《建设施工合同》，双方约定：由某建筑公司承建某水泥厂第一条生产线主厂房及烧成车间配套工程的土建项目。开工日期为2005年5月15日。

合同订立后，建筑公司按合同约定进场施工，后因工程质量存在问题，双方产生纠纷，建筑公司于同年7月停止施工。已完成的工程为窑头基础混凝土、烟囱、窑尾、增温塔等。

水泥厂于同年11月向人民法院起诉。一审法院在审理中委托建设工程质量安全监督站对已建工程进行鉴定。结论为：窑头基础混凝土和烟囱不合格，应予拆除。还查明：水泥厂与建筑公司订立合同和工程施工时，尚未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证及建筑工程施工许可证。

问题：

按照基本建设程序相关法律法规，该案件中水泥厂在开工前还必须完成哪些环节的工作？其与建筑公司签署的《建设施工合同》是否有效？

答：水泥厂在开工前还必须完成哪些环节的工作：我国工程建设程序共分为五个阶段，其中在开工前，建设单位必须完成三个阶段内容（1）工程建设前期阶段（决策分析阶段）包括：投资意向、投资机会分析、项目建议书、可行性研究、审批立项；（2）工程建设准备阶段包括：规划、获取土地使用权、拆迁、报建、工程发包与承包；（3）工程建设实施阶段包括：工程勘察设计、施工准备、工程施工、生产准备；

水泥厂与建筑公司订立合同和工程施工时，尚未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证及建筑工程施工许可证。所以与建筑公司签署的《建设施工合同》无效。

第3章

一、简答题

1.简述《建筑法》的立法目的。

答：

1、加强对建筑活动的监督管理；

2、维护建筑市场秩序；

3、保证建筑工程质量和安全。2.简述《建筑法》的基本原则。

答：

1、建筑活动应当确保工程质量和安全，符合国家的建筑工程安全标准。

2、国家扶持建筑业的发展，支持建筑科学技术研究；

3、从事建筑活动应当遵守法律、法规，不得损害社会公共利益和他人的合法权益。

3.根据《建筑法》，请分别阐述发包和承包的禁止性规定。

答：发包的禁止性规定：

1、禁止发包人受贿索贿；

2、禁止肢解发包建筑工程；

3、禁止发包人非法干涉承包人的建材设备采购权；

4、禁止发包人不合理的干预降低工程质量；

承包的禁止性规定：

1、禁止承包人行贿；

2、禁止承包人非法承揽工程；

3、禁止承包人转包；

4、禁止承包人违法分包。

4.简述工程监理单位的安全责任。答：（1）安全技术措施及专项施工方案审查义务。（2）安全生产事故隐患报告义务。（3）应当承担的监理责任。5.简述建筑工程质量监督的主要内容。

答：（1）对责任主体和有关机构履行质量责任的行为的监督检查；（2）对工程实体质量的监督检查；（3）对工程竣工验收的监督检查。

6.简述施工总承包单位和分包单位的安全生产责任。

答：《建筑法》第四十五条规定，施工现场安全由建筑施工企业负责。实行施工总承包的，由总承包单位负责。分包单位向总承包单位负责，服从总承包单位对施工现场的安全生产管理。

《建设工程安全生产管理条例》第二十四条规定，建设工程实行施工总承包的，由总承包单位对施工现场的安全生产负总责。总承包单位应当自行完成建设工程主体结构的施工。总承包单位依法将建设工程分包给其它单位的，分包合同中应当明确各自的安全生产方面的权利、义务。总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任。分包单位应当接受总承包单位的安全生产管理，分包单位不服从管理导致生产安全事故的，由分包单位承担主要责任。

二、论述题

1.请阐述建设单位的质量责任。

答：

1、依法发包工程：建设单位应当将工程发包给具有相应资质等级的单位。

2、依法提供原始资料：建设单位必须向有关的勘察、设计、施工、工程监理等单位提供与建设工程有关的原始资料，原始资料必须真实、准确、齐全。

3、限制不合理干预行为：建设单位发包单位不得迫使承包方以低于成本的价格竞标，不得任意压缩合理工期。建设单位不得明示或者暗示设计单位或者施工单位违反工程建设强制性标准，降低建设工程质量。

4、依法报审施工图设计文件：建设单位应当将施工图设计文件报具级以上人民政府建设行政主管部门或者其他有关部门审查，施工图设计未经审查批准的，不得使用。

5、依法实行工程监理：实行监理的建设工程，建设单位应当委托具有相应资质等级的工程监理单位进行监理，也可以委托具有工程监理相应资质等级并与被监理工程的施工承包单位没有隶属关系或者其他利害关系的该工程的设计单位进行监理。

6、依法办理工程质量监督手续：建设单位在领取施工许可证或者开工报告前，应当按照国家有关规定办理工程质量监督手续。

7、依法保证建筑材料等符合要求：按照合同给定，由建设单位采购建筑材料、建筑构配件和设备的，建设单位应当保证建筑材料、建筑构配件和设备符合设计文件和合同要求。建设单位不得明示或者暗示施工单位使用不合格的建筑材料、建筑构配件和设备。建设单位按照工程承包合同中规定供应的设备等产品的质量，必须符合国家现行的有关法律、法规和技术标准要求。

8、依法进行装修工程：涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程，建设单位应当在施工前委托原设计单位或者具有相应资质等级的设计单位提出设计方案，没有设计方案的，不得施工。房屋建筑使用者在装修过程中不得擅自变动房屋建筑主体和承重结构。

9、依法组织竣工验收：建设单位收到建设工程竣工报告后，应当组织设计、施工、工程监理等有关单位进行竣工验收。

10、依法建立、移交建设项目档案

建设单位应当严格按照国家有关档案管理的规定，及时收集、整理建设项目各环节的文件资料。建立健全建设项目档案，并在建设工程竣工验收后，及时向建设行政主管部门或者其他有关部门移交建设项目档案。

三、案例分析题

某商业大厦，建筑面积14800m，钢筋混凝土框架结构，地上5层，地下2层。2016年4月8日开工。7月30日在主体结构混凝土施工中发生了一起安全事故，造成4人死亡，3人轻伤，直接经济损失10.5万元。事故发生后，有关单位立即成立事故调查组，经事后调查发现，主体结构混凝土浇筑的技术交底和安全交底均为施工单位为逃避责任而后补。

问题：

（1）根据《生产安全事故报告和调查处理条例》，该事故应由谁来组织调查？

答：事故调查组由有关人民政府、安全生产监督管理部门、负有安全生产监督管理职责的有关部门、监察机关、公安机关以及工会派人组成，并应当邀请人民检察院派人参加。事故调查组可以聘请有关专家参与调查。

（2）安全技术交底的要求和目的是什么？

答：安全技术交底的要求：建设工程施工前，施工单位负责项目管理的技术人员应当对有关安全施工的技术要求向施工作业班组、作业人员作出详细说明，并由双方签字确认。安全技术交底的目的：有助于作业班组和作业人员尽快了解工程概况、施工方法、安全技术措施等具体情况，掌握操作方法和注意事项，保护作业人员的人身安全，减少因安全事故导致的经济损失。

（3）事故调查组应当自事故发生之日起60日内提交事故调查报告。事故调查报告应当包括哪些内容？

答：（1）事故发生单位概况；（2）事故发生的经过和事故救援情况；（3）事故造成的人员伤亡和直接经济损失；（4）事故发生的原因和事故性质；（5）事故责任的认定及事故责任者的处理建议；（6）事故防范和整改措施。事故调查报告应当附具有关证据材料。

2第4章

一、简答题

1.简述城乡规划的基本原则。

答：

1、城乡统筹的原则；

2、合理布局的原则；

3、节约土地的原则；

4、集约发展的原则；

5、先规划后建设的原则。

2.简述《城乡规划法》的适用范围。

答：包括两个方面：（1）城市和镇应当依据《城乡规划法》制订城市规划和镇规划。这里的城市规划和镇规划既包括了总体规划、也包括了详细规划。城市和镇需要依据《城乡规划法》的规定编制符合地方特色的规划，并且城市、镇规划区内的建设活动应当符合规划要求，不能任意作出改变或撤销。（2）某些确定区域内的乡、村庄，应当依照城乡规划法制订规划，并且规划区内的乡、村庄建设应当符合规划要求。

3.简述省域城镇体系规划、城市和镇总体规划可以修改的几种情形。

答：

1、上级人民政府制订的城乡规划发生变更，提出修改规划要求的。

2、行政区划调整确需修改规划的。

3、因国务院批准重大建设工程确需修改规划的。

4、经评估确需修改规划的。

5、城乡规划的审批机关认为应当修改规划的其他情形。

4.城乡规划主管部门在对城乡规划的实施情况进行监督检查时可以采取哪些措施？

答：（1）要求有关单位和人员提供与监督事项有关的文件夹、资料，并进行复制；

（2）要求有关单位和人员就监督事项涉及的问题做出解释和说明，并根据需要进入现场进行勘测。（3）责令有关单位和人员停止违反有关城乡规划的法律、法规的行为。

二、论述题

1.简述建设项目选址意见书的概念及主要内容。

答：建设项目选址意见书的概念是城乡规划得以实施的非常重要的一环，关系到城乡建设的性质、规模、布局，也关系到建设项目是否能够进行和建设用地是否合理。

所谓选址意见书是指建设工程在立项过程中上报的设计任务书必须附有由城乡规划主管部门提出来的关于建设项目选在哪个方位的意见。《城乡规划法》第三十六条规定，按照国家规定需要有关部门批准或者核准的建设项目，以划拨方式提供国有土地使用权的，建设单位在报送有关部门批准或者核准前，应当向城乡规划主管部门申请核发选址意见书。前款规定以外的建设项目不需要申请选址意见书。

建设项目选址意见书的主要内容：（1）建设项目的基本情况，主要是指建设项目的名称、性质、用地与建设规模，供水与能源的需求量，采取的运输方式与运输量，以及废水、废气、废渣的排放方式和排放量。（2）建设项目规划选址的主要依据：经批准的项目建议书；建设项目与城市规划布局是否协调；建设项目与城市交通、通信、能源、市政、防灾规划是否衔接与协调；建设项目配套的生产设施与城市生活居住及公共设施规划是否衔接与协调；建设项目对于城市环境可能造成的污染影响，以及与城市环境保护规划和风景名胜、文物古迹保护规划是否协调。（3）建设项目选址、用地范围和具体规划要求。

第5章

一、简答题

1.简述工程招标与投标的概念。

答：工程招标：是指招标人依法提出招标项目及其相应的要求和条件，通过发布招标公告或发出投标邀请书吸引潜在投标人参加投标的行为。

工程投标：是指投标人响应招标文件的要求，提出实施方案及报价，参加投标竞争的行为。2.简述招标投标的原则及我国《招标投标法》规定的招标方式。

答：招标投标的原则是：公开原则；公平原则；公正原则；诚实信用原则。我国《招标投标法》规定的招标方式分为公开招标和邀请招标。3.工程招标按标的内容可分为哪几类？

答：按照招标的标的内容,招投标可分工程、货物和服务招标三种类型。

4.投标资格预审内容有哪些？

答：投标资格预审的主要内容包括投标人签约资格和履约能力。5.招标文件有哪些主要内容？

答；招标文件应当包括投标须知、招标项目的技术要求、对投标人资格审查的标准（适用于资格后审的情况）、投标报价要求和评标标准等所有实质性条件要求和条件以及拟签订合同的主要条款。6.根据《招标投标法实施条例》的规定，投标人的哪些行为属于相互串通投标，哪些行为视为相互串通投标？

答：投标人的下列行为属于相互串通投标：（1）投标人之间协商投标报价等投标文件的实质性内容；（2）投标人之间约定中标人；（3）投标人之间约定部分投标人放弃投标或者中标；（4）属于同一集团、协会、商务等组织成员的投标人按照该组织要求协同投标；（5）投标人之间为谋取中标或者排斥特定投标人而采取的其它联合行动。

投标人的下列行为视为相互串通投标：（1）不同投标人的投标文件由同一单位或者个人编制。（2）不同投标人委托同一单位或者个人办理投标事宜。（3）不同投标人的投标文件载明的项目管理成员为同一人；（4）不同投标人的投标文件异常一致或者投标报价呈规律性差异。（5）不同投标人的投标文件相互混装；（6）不同投标人的投标保证金从同一单位或者个人的财户转出。7.述评标委员会的组成。

答：评标委员会由招标人的代表和有关技术、经济等方面的专家组成，人数为5人以上单数，其中技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的2/3。上述专家应当从事相关领域工作满8年并具有高级职称或者具有同等专业水平，由招标人从国务院有关部门或者省、自治区、直辖市人民政府有关部门提供的专家名册或者招标代理机构的专家库内的相关专业的专家名单中确定。8.根据《招标投标法实施条例》的规定，评标委员会应当否决投标的情形有哪些？

答：有下列情形之一的，评标委员会应当否决其投标：（1）投标文件未经投标单位盖章和单位负责人签字；（2）投标联合体没有提交共同投标协议；（3）投标人不符合国家或者招标文件规定的资格条件；（4）同一投标人提交两个以上不同的投标文件或者投标报价，但招标文件要求提交备选投标的除外；（5）投标报价低于成本或者高于招标文件设定的最高投标限价；（6）投标文件没有对招标文件的实质性要求和条件作出响应；（7）投标人有串通投标、弄虚作假、行贿等违法行为。

第6章

一、简答题

1.《合同法》的基本原则有哪些？

答：平等原则；合同自由原则；公平原则；诚实信用原则；遵守法律、尊重社会公德原则；合同严守原则；鼓励交易原则。

2.订立合同可以采用哪些形式？合同有哪些主要条款？

答：合同采用何种形式，完全由合同双方当事人自己决定，可以采用口头形式，也可以采用书面形式、默示形式。

合同主要条款：

1、当事人的名称（或姓名）和场所。

2、标的。

3、数量。

4、质量。

5、价款和报酬。

6、履行的期限、地点和方式。

7、违约责任。

8、解决争议的方法。3.试用合同的要约－承诺理论分析建设工程招标投标过程。

答：建设工程的招投标过程一般包括：业主发布招标公告（或投标邀请函），施工单位报名参加投标（或接受投标邀请函），施工单位在规定时间和地点递交投标文件，经过开标、评标和决标，业主在规定时间向中标单位发出中标通知函等等。这一过程包含着要约—承诺理论的实际运用，建设工程合同的订立与一般合同的订立一样，一般需经过：要约邀请—要约—承诺这一过程，具体对应如下：业主发布招标公告（或投标邀请函）对应要约邀请，施工单位在规定时间和地点递交投标文件对应要约，业主在规定时间向中标单位发出中标通知函对应承诺。4.试述无效合同的种类和法律后果。

答：无效合同的种类：

1、一方以欺诈、胁迫的手段订立的损害国家利益的合同； 一方以欺诈、胁迫手段订立的合同,属于意思表示不真实的合同,一半属于可变更或撤销的合同,但是如果还损害了国家利益,则属于无效合同。

2、恶意串通,损害国家、集体或第三人利益的合同；

3、合法形式掩盖非法目的的合同；

4、损害社会公共利益的合同；

5、违反法律和行政法规的强制性规定的合同； 无效合同的法律后果：

1、制裁有过错方，即对合同无效有责任的一方或者双方应当承担相就的法律责任。

2、无效合同自始没有法律效力。

3、合同部分无效并不影响其它部分效力，其他部分仍然有效。

4、合同无效并不影响合同中解决争议条款的法律效力。

5、以返还财产为原则，折价补偿为例外。

6、对无效合同，有过错的当事人除了要承担民事责任以外，还可能承担行政责任甚至刑事责任。

5.合同内容约定不明时应当如何处理? 答：约定不明时当事人可以通过协商确定合同的内容。不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。

如果合同当事人双方不能达成一致意见，又不能按照合同的有关条款或者交易习惯确定，可以适用下列规定。

（1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（2）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指分价的，按照规定履行。（3）履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（4）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时请求履行，但应当给对方必要的准备时间。（5）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（6）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。6.合同终止和解除的条件与法律后果如何？

答：合同终止的条件：（1）债务已经按照约定履行。（2）合同被解除。（3）债务相互抵销。（4）债务人依法将标的物提存。（5）债权人免除债务。合同解除的条件：（1）存在有效合同并且尚未完成履行。（2）具备了合同解除的条件。（3）有解除合同的行为。（4）解除产生消灭合同关系的效果。

合同解除后的法律后果：合同解除后将产生终止合同的权利义务、消灭合同的效力。效力消灭分为以下三种情况：（1）合同尚未履行的，中止履行。（2）合同已经履行的，要求恢复原状。（3）合同已经履行的，采取其他补救措施。

6.合同争议条款的解释原则有哪些？

答：

1、词句解释；

2、整体解释；

3、合同目的解释。

4、交易习惯解释。

5、诚实信用原则解释。8.发生了合同争议应通过哪些途径加以解决？

答：首先应当按照公平合理和诚实信用原则由双方当事人依据上述合同的解释方法自愿协商解决争端，或者通过调解解决争端。如果仍然不能解决争端的，则可以寻求司法途径解决。司法途径可分为仲裁和诉讼两种方式。

二、案例题

1.某施工企业派出王某参加某次工业品展销会，并授权其采购一批外墙面砖。在展销会期间，王某出示购买外墙面砖的授权委托书及确定样品后，与某建筑材料公司签订了一份外墙面砖供货合同。因洽谈顺利，王某发现该公司的卫生洁具质量好价格低，而施工现场也正需购买卫生洁具，于是又以公司名义签订了一份卫生洁具的供货合同。而当王某与建材公司的送货车回到工地现场时，施工企业却以王某自作主张为由不承认卫生洁具的供货合同，并拒收卫生洁具。

问题：王某与建筑材料公司签订的两份合同是否有效？

答：王某在授权范围内以公司名义所签订的外墙面砖供货合同具有效力。而签订的卫生洁具合同是无权代理，此合同为效力待定合同，视其公司是否追认。现公司拒绝追认，则该洁具合同对该施工企业不具效力。

第7章

一、简答题

1.工程合同按照工程建设阶段分类，可分为哪几种？按照承包工程计价方式又可分为哪几种？ 答：工程合同按照工程建设阶段分类，可分为

1、工程勘察合同；

2、工程设计合同；

3、工程施工合同。按照承包工程计价方式又可分为

1、总价合同；

2、单价合同；

3、成本加酬合同。2.简述工程项目保险合同和担保合同的区别。

答：工程项目保险合同和担保合同的区别是：工程项目合同是为了化解工程风险，由业主或承包商与保险公司订立的保险合同。工程项目担保合同是为了保证工程项目合同当事人适当履约，由业主或承包商作为被担保人，与银行或担保公司签订的担保合同。3.简述工程合同管理的概念及特点。

答：工程合同管理是指合同管理的主体对工程合同的管理，是对工程项目中相关的组织、策划、签订、履行、变更、索赔和争议解决的管理。工程合同管理特点：（1）合同管理周期长；（2）合同管理效益显著；（3）合同变更频繁；（4）合同管理系统性强；（5）合同管理法律要求高；（6）合同管理信息化要求高。

4.简述工程合同的特征。答：工程合同的特征有五个：（1）合同主体的严格性；（2）合同标的特殊性；（3）合同履行期限的长期性。（4）合同订立程序的严格性；（5）合同形式的特殊要求。

二、论述题

1.阐述工程合同体系的形成和作用。

答：在一个工程中，相关的合同可能有几份、几十份、几百份、甚至几千份，所有合同都是为了完成业主的项目目标，且都必须围绕这个目标签订和实施。它们之间有十分复杂的内部联系，并形成了一个复杂的合同网络，这个网络由不同层次、不同种类的合同组成，它们共同构成工程合同体系。

工程合同体系的作用：（1）它影响了项目任务的发包方式；（2）它影响了项目所采用的管理模式；（3）它在很大程度上决定了项目的组织机构形式。

三、案例分析题

某两层厂房工程项目，建筑面积2000，某施工单位（以下简称乙方）根据该工程的招标文件和施工图纸，采用低报价策略编制了投标文件，中标后与建设单位（甲方）签订了该工程项目的固定总价施工合同，合同工期为8个月。甲方在乙方进入施工现场后，因资金紧缺，无法如期支付工程款，口头要求乙方暂停施工一个月，乙方口头答应了甲方的要求。工程如期完工后，甲方在验收时发现工程质量有问题，要求返工。两个月后，返工完毕。结算时甲方认为乙方延迟交付工程，应按合同约定偿付逾期违约金。乙方认为临时停工是甲方要求的，乙方为抢工期，加快施工进度才出现了质量问题，因此延迟交付的责任不在乙方。甲方则认为临时停工和不顺延工期是当时乙方答应的，乙方应履行承诺，承担违约责任。

问题：

1.该工程采用固定总价合同是否合适？

答：因为固定总价合同适用于施工条件明确、工程量能够较准确计算、工期较短、技术不太复杂、合同总价较低且风险不大的项目。该工程基本符合这些条件，故采用固定总价合同是合适的。

2.该合同履行过程中甲乙双方以口头的形式进行合同变更是否妥当？此合同争议应如何处理？

答：根据《中华人民共和国合同法》和《施工合同(示范文本)》的有关规定，建设工程合同应当采取书面形式，合同变更亦应当采取书面形式。若在应急情况下，可采取口头形式，但事后应予以书面形式确认。否则，在合同双方对合同变更内容有争议时，往往因口头形式协议很难举证，而不得不以书面协议约定的内容为准。本案例中甲方要求临时停工，乙方亦答应，是甲、乙双方的口头协议，且事后并未以书面的形式确认，所以该合同变更形式不妥。在竣工结算时双方发生了争议，对此只能以原书面合同规定为准。

在施工期间，甲方因资金紧缺要求乙方停工一个月，此时乙方应享有索赔权。乙方虽然未按规定程序及时提出索赔，丧失了索赔权，但是根据《民法通则》之规定，在民事权利的诉讼时效期内，仍享有通过诉讼要求甲方承担违约责任的权利。甲方未能及时支付工程款，应对停工承担责任，故应当赔偿乙方停工一个月的实际经济损失，工期顺延一个月。工程因质量问题返工，造成逾期交付，责任在乙方，故乙方应当支付逾期交工一个月的违约金，因质量问题引起的返工费用由乙方承担。

第8章

一、简答题 1.根据《招标投标法》和《工程建设项目招标范围和规模标准规定》，必须进行招标的工程建设项目有哪几类？

答：

1、关系社会公共利益、公众安全的大型基础设施项目的范围；（2）关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目的范围；（3）使用国有资金投资项目的范围；（4）国家融资项目的范围；（5）使用国际组织或者外国政府资金的项目的范围。

2.根据《招标投标法》和《招标投标法实施条例》的规定，可以不进行招标的情形有哪些？

答：(1)涉及国家安全、国家机密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈，需要使用农民工等特殊情况，不适宜进行招标的项目。

（2）需要采用不可替代的专利或者专有技术；（3）采购人依法能够自行建设、生产或者提供；

（4）已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者提供；（5）需要向原中标人采购工程、货物或者服务，否则将影响施工或者功能配套需求；（6）国家规定的其他特殊情形。

3.施工招标项目的招标文件包括哪些内容？

答：

1、投标须知；

2、合同条件；

3、业主提供的现场办公条件；

4、对监理单位的要求；

5、有关技术规定；

6、必要的设计文件、图纸和有关资料。4.简述划分采购合同标包应考虑的因素。

答：

1、有利于投标竞争；

2、工程进度与供货时间的关系；

3、市场供应情况；

4、资金计划。

二、论述题

1.简述设计招标与其他工程招标在程序上的主要区别。

答：（1）招标文件的内容不同：设计招标文件中仅提出设计依据、工程项目应达到的技术指标、项目限定的工作范围、项目所在地的基本资料、要求完成的时间等内容。其他工程招标有具体的工作量。（2）对投标书的编制要求不同：设计招标投标人首先提出设计构思和初步方案，并论述该方案的优点和实施计划，在此基础上进一步提出报价。其他工程招标按工程量清单，填报报价后算出总价。（3）开标形式不同：设计招标由各投标人自己说明投标方案的基本构思和意图，以及其他实质性内容，而且不按报价高低排定次序。其他工程招标由招标单位的主持人宣读投标书并按报价高低排定标价次序。（4）评标原则不同：设计招标评标时不过分追求投标价的高低，评标委员更多关注于所提供方案的技术先进性、所达到的技术指标、方案的合理性，做出一个综合判断。其他工程招标投标价是最重要的因素。

三、计算题

某国外设备投标价格为200万美元（CIF价格），该设备进口关税为10%，免征消费税，进口增值税为17%，国内运费为10.2万元人民币，国内运输保险费率为货值的2‰，不计其他杂费。评标中供货范围偏差调整为2.5万美元，商务偏差调整为3%，技术偏差调整为2%。开标当日中国人民银行公布的汇率中间价为：1美元兑人民币6.8元。

计算该设备的评标价。答：评标价计算过程如下：

计算投标价格调整额：供货范围偏差调整额为2.5万美元；商务偏差调整额为=200*3%=6（万美元）；技术偏差调整额为=200*2%=4（万美元）；价格调整额为：2.5+6+4=12.5（万美元）计算进口环节税：进口关税=CIF价格*进口关税税率=200*10%=20（万美元）；

增值税=（CIF价格+进口关税+消费税）*增值税税率=（200+20+0）*17%=37.4（万美元）进口环节税=进口关税+消费税+增值税=20+0+37.4=57.4（万美元）

计算国内运保费：国内运输费10.2÷6.8=1.5（万美元）；国内运输保险费=货值*2‰=（200+57.4）*2‰=0.5148（万美元）；国内运保费=1.5+0.5148=2.0148（万美元）

计算评标价格：= CIF价格+投标价格调整额+进口环节税+国内运保费=200+12.5+57.4+2.0148=271.9148（万美元）

第9章

一、简答题

1.简述工程监理合同的特点。

答：工程监理合同除具有委托合同的共同特点外，还具有以一特点：（1）合同当事人双方应是具有民事权力能力和民事行为能力、具有法人资格的企事业单位及其他社会组织，个人在法律允许的范围内也可以成为合同当事人。（2）工程监理合同委托的工作内容必须符合法律法规、有关工程建设标准、工程设计文件、施工合同及物资采购合同的要求；（3）工程监理合同的标的是服务。2.简述《建设工程监理合同（示范文本）》（GF-2012-0202）规定的监理依据。

答：监理依据为：（1）适用的法律、行政法规及部门规章；（2）与工程有关的标准；（3）工程设计及有关文件。（4）本合同及委托人与第三方签订的与实施工程有关的其他合同。3.简述监理合同文件的解释顺序。

答：解释顺序为：

1、协议书；

2、中标通知书（适用于如标工程）或委托书（适用于非招标工程）；

3、专用条件及附录A、附录B；

4、通用条件；

5、投标文件（适用于招标工程）或监理与相关服务建议书（适用于非招标工程）。

二、论述题

1.论述《建设工程监理合同（示范文本）》（GF-2012-0202）规定的委托人义务。

答：

（一）告知：委托人应在其与施工承包人及其他合同当事人签订的合同中明确监理人、总监理工程师和授予项目监理机构的权限。

（二）提供资料：委托人应按照附录B约定，无偿、及时向监理人提供工程有关资料。在建设工程监理合同履行过程中，委托人应及时向监理人提供最新的与工程有关的资料。

（三）提供工作条件：委托人应为监理人实施监理与相关服务提供必要的工作条件。

（四）授权委托人代表：委托人应授权书一名熟悉工程情况的代表，负责与监理人联系。委托人应在双方签订合同后7天内，将其代表的姓名和职责书面告知监理人。当委托人更换其代表时，也应提前7天通知监理人。

（五）委托人意见或要求

在工程监理合同约定的监理与相关服务工作范围内，委托人对承包人的任何意见或要求应通知监理人，由监理人向承包人发出相应指令。

（六）答复：对于监理人以书面形式提交委托人并要求作出决定的事宜，委托人应在专用条件约定的时间内给予书面答复。逾期未答复的，视为委托人认可。

（七）支付：委托人应按合同（包括补充协议）约定的额度、时间和方式向监理人支付酬金。

第10章

一、简答题

1.简述工程勘察的工作内容。

答：工程勘察的工作内容一般包括工程测量、水文地质勘察和工程地质勘察。2.简述经有关部门批准，工程勘察设计可以直接发包的情形。答：（1）采用特定的专利或者专有技术的；（2）建筑艺术造型有特殊要求的；（3）国务院规定的其他工程的勘察、设计。3.简述勘察人须具备的条件。

答：（1）依据我国法律规定，作为承包人的勘察单位必须具备法人资格，任何其他组织和个人均不能成为承包人。

（2）工程勘察合同的承包方须持有工商行政管理部门核发的企业法人营业执照，并且必须在其核准的经营范围内从事建设活动。

（3）工程勘察合同的承包方必须持有建设行政主管部门颁发的工程勘察资质证书、工程勘察收费资格证书，而且应当在其资质等级许可的范围内承揽工程勘察业务。4.简述设计阶段的划分。

答：（1）方案设计阶段；（2）初步设计阶段；（3）施工图设计阶段。5.发包人应为勘察人提供哪些现场的工作条件？

答：发包人有义务为勘察人在现场工作期间提供必要的工作、生活等方便条件。发包人为设计人派驻现场的工作人员提供的方便条件可能涉及工作、生活、交通等方面的便利条件，以及必要的劳动保护装备。

二、案例分析题

2015年4月，A单位拟建办公楼一栋，工程位于已建成的某小区附近。A单位就勘察任务与B单位签订了工程勘察合同。合同规定勘察费15万元。该工程经过勘察、设计等阶段，于10月20日开始施工。

问题：

1．根据《建设工程勘察合同（示范文本）》（GF-2016-0203），委托方A应预付勘察定金多少？ 答：委托方A应预付勘察定金:15*20%=3万元。

2．该工程签订勘察合同几天后，委托方A单位通过其他渠道获得该小区建设单位C单位提供的该小区的勘察报告。A单位认为可以借用该勘察报告，即通知B单位不再履行合同。请问A单位、C单位的做法是否妥当？为什么？A单位是否有权要求返还定金？

答：A单位和C单位都错了，A单位不履行勘察合同，属违约行为；C单位应维护他人的勘察设计成果，不得擅自转让给第三方，也不得用于合同以外的项目。A单位无权要求返还定金。

第11章

一、简答题

1.简述工程施工合同的特点。

答：工程施工合同的特点：（1）合同标的物的特殊性；（2）合同内容的多样性和复杂性；（3）合同履行期限的长期性；（4）合同监督的严格性；

2.根据标准施工合同的规定，施工合同的组成文件有哪些？

答：施工合同的组成文件包括：（1）施工合同协议书；（2）中标通知书；（3）投标函其投标函附录；（4）施工合同专用条款；（5）施工合同通用条款；（6）技术标准和要求；（7）图纸；

（8）已标价的工程量清单；（9）其他合同文件。

3.施工过程中发生哪些情况可以给承包人顺延合同工期？

答：有如下情况可以给承包人顺延合同工期：（1）发包人原因延长合同工期； 1）增加合同工作内容；

2）改变合同中任何一项工作的质量要求或其他特性； 3）发包人迟延提供材料、工程设务或变更交货地点； 4）因发包人原因导致的暂停施工； 5）提供图纸延误；

6）未按合同约定及时支付预付款、进度款； 7）发包人造成工期延误的其他原因。

（2）异常恶劣的气候条件。按照专用合同条款约定的异常恶劣气候条件导致工期延误，承包人有权要求发包人延长工期。

4.缺陷责任期和保修期有何区别？

答：缺陷责任期从工程接收证书中写明的竣工日开始计算，期限视具体工程的性质和使用条件的不同在专用条款内约定（一般为了年）。对于合同内约定有分部移交的单位工程，按提前验收的单位工程接收证书中确定的竣工日为准，起算时间相应的提前。

保修期自实际竣工日起计算，指承包人按照合同约定对工程承担保修责任的期限，从工程竣工验收合格之日起计算。承包人对保修期内出现的不属于其责任原因的工程缺陷，不承担修复义务。

5.暂估价和暂列金额有何区别？

答：暂估价是发包人在工程量清单中给出的，用于支付必然发生暂时不能确定价格的材料、设备及专业工程的金额。该笔款项属于签约组成部分，只是暂估价格报价部分，合同履行阶段再最终确定合同价格金额。

暂列金额是已标价工程量清单中所列的一笔款项，用于签订协议书时未确定或不可预见变更的施工及所需材料、工程设备、服务等金额，包计日工方式支付的款项。

区别：在暂估价是在招标投标阶段暂时不能合理确定价格，但合同履行阶段必然发生，发包人一定予支付的款项；暂列金额是指招标投标阶段已经确定价格，监理人在合同履行阶段根据工程实际情况指示承包人完成相关工作后给予支付的款项。签约合同价内约定的暂列金额可能全部使用或部分使用，因此承包人不一定能够全部获得支付。

6.简述标准施工合同中通用条款对变更的估价原则。

答：（1）已标价工程量清单中无适用于变更工作的子目，采用该子目的单价计算变更费用；（2）已标价工程量清单中无适用于变更工作的子目，但有类似子目，可在合理范围内参照类似子目的单价，由监理人商定或确定变更工作的单价；

（3）已标价工程量清单中无适用或类似子目的单价，可按照成本加利润的原则，由监理人商定或确定变更工作的单价。

7.简述标准施工合同中通用条款对不可抗力造成的损失承担责任的规定。

答：通用条款规定，不可抗力造成的损失由发包人和承包人分别承担：

（1）永久工程，包括已运至施工现场的材料和工程设务的损害，以及因工程损害造成的第三者人员伤亡和财产损失由发包人承担。（2）承包人设备的损坏由承包人承担。

（3）发包人和承包人各自承担其人员伤亡和其他财产损失及其相关费用。

（4）停要损失由承包人承担，但停工期间应监理人要求照管工程和清理、修复工程的金额由发包人承担。

（5）不能按期竣工的，应合理延长工期，承包人不需支付逾期竣工违约金。发包人要求赶工的，承包人应采取赶工措施，赶工费用由发包人承担。

8.简述标准施工合同通用条款中明确的承包人的违约情况。

答：承包人的违约情况：

（1）私自将合同的合部或部分权利转让给其他人，将合同的全部或部分义务转移给其他人；（2）未经监理人批准，私自将已按合同约定进入施工场地的施工设备、临时设备或材料撤离施工场地；

（3）使用不合格材料或工程设备，工程质量达不到标准要求，又拒绝清除不合格工程；（4）未能按合同进度计划及时完成合同约定的工作，已造成或预期造成工期延误；

（5）缺陷责任期内未对工程接收证书所列缺陷清单的内容或缺陷责任期内发生的缺陷进行修复，又拒绝按监理人指示再进行修补；

（6）承包人无法继续履行或明确表示不履行或实质上已停止履行合同；（7）承包人不按合同约定履行义务的其他情况；

二、论述题

1.请分别阐述发包人、监理人、承包人对施工专业分包的管理。

答：（1）发包人对施工专业分包的管理。

发包人不是分包合同的当事人，对分包合同权利义务如何约定也不参与意见，对分包人没有任合合同关系。但作为投资方和施工合同的当事人，他对分包合同的管理主要表现为分包工程的批准。（2）监理人对施工专业分包的管理。

监理人接受发包人委托，对发包人与第三者订立合同的履行负责监督、协调和管理，因此对分包人在现场的施工不承担协调管理义务。仍需履行监督义务。包括：对分包人的资质审查；对分包人用的材料、施工工艺、工程质量进行监督；确认完成的工程量。（3）承包人对施工专业分包的管理。

承包人作为两个合同的当事人，不仅对发包人承担整个合同工程按预期目标实现的义务，而且对分包工程的实施负有全面管理责任。承包人派驻现场的项目经理对分包人的施工进行监督、管理和协调，承担如同主合同履行过程中监理人的职责，包括审查分包工程进度计划、分包人的质量保证体系及对分包人的施工工艺和工程质量时行监督。

第12章

一、简答题

1.简述工程总承包的概念。

答：工程总承包企业受业主委托，按照合同约定对工程建设项目的设计、采购、施工、试运行等实行全过程或若干阶段的承包。

工程项目总承包是国际上较为流行的一种项目建设管理模式。在项目实施阶段，发包人将更多的精力用于项目的筹资、建设过程重大问题的决策等方面，由承包人承担实施过程的主要风险。

2.简述设计-施工总承包合同管理中发包人、承包人和监理人的职责。

答：发包人是总承包合同的一方当事人，在工程项目的实施过程中，负责投资支付和项目建设有关重大事项的决定等。

承包人是总承包合同的另一方当事人，按合同的约定承担完成工程项目的设计、招标、采购、施工、试运行和缺陷责任期的质量缺陷修复责任。

监理人的地位和作用与标准施工合同相同，但对承包人的干预较少。总监理工程师可授权其他监理人员负责执行其指派的一项或多项监理工作。总监理工程师应将监理人的姓名及授权范围通知承包人。被授权的监理人员在授权范围内发出的指示视为已得到总监理工程师的同意，与总监理工程师发出的指示具有同等效力。

3.什么是“竣工后试验”？一般由谁来组织进行？

答：竣工后试验，是指工程竣工移交在缺陷责任期内投入运行期间，对工程的各项功能的技术指标是否达到合同规定要求而进行的试验。由于发包人已接受工程并进入运行期，因此试验所必需的电力、设备、燃料、仪器、劳力、材料等由发包人提供。

竣工后试验由谁来组织，通用条款给出两种可供选择的条款，订立合同时应予明确采用哪种条款。1)发包人负责竣工后试验。2）承包人负责竣工后试验。

4.简述“竣工试验”的程序。

答：竣工试验按专用条款的约定由发包人或承包人进行。程序如下：

1）发包人负责竣工后试验。发包人将竣工后试验的日期提前21天通知承包人。承包人未能在日期出席，发包人可自行进行试验，承包人应对检验数据予认可。因承包人的原因造成试验未通过，承包人应按合同进行赔偿，或提出修复建议，在发包人指示的合理期限内改正，并承担合同约定的相应责任。2）承包人进行竣工后试验。发包人应提前21天将竣工后试的日期通知承包人。承包人应在发包人在场的情况下，进行竣工后的试验。因承包人原因造成试验未能通过，承包人应按照合同的约定进行赔偿，或承包人提出修复建议，在发包人指示的合理期限内改正，并承担合同约定的相应责任。

5.简述在设计施工总承包工程中，承包人办理保险的投保险种主要包括哪些？ 答：承包人办理保险的投保险种主要包括：

1）设计和工程保险；2）第三者责任保险；3）工伤保险；4）其他保险： 承包人应为其施工设备、进场材料和工程设备等办理保险；

第14章

一、计算题

1.某建设工程系外资贷款项目，业主与承包商按照FIDIC《土木工程施工合同条件》签订了施工合同。施工合同《专用条件》规定：钢材、木材、水泥由业主供货到现场仓库，其他材料由承包商自行采购。

当工程施工至第五层框架柱钢筋绑扎时，因业主提供的钢筋未到，使该项作业从10月3日至10月16日停工（该项作业的总时差为零）。

10月7日至10月9日因停电、停水使第三层的砌砖停工（该项作业的总时差为4天）。

10月14日至10月17日因砂浆搅拌机发生故障使第一层抹灰迟开工（该项作业的总时差为4天）。为此，承包商于10月20日向工程师提交了一份索赔意向书，并于10月25日送交了一份工期、费用索赔计算书和索赔依据的详细材料。其计算书的主要内容如下：

1．工期索赔：

a.框架柱扎筋 10月3日至10月16日停工，计14天 b.砌砖 10月7日至10月9日停工，计3天 c.抹灰 10月14日至10月17日迟开工，计4天 总计请求顺延工期：21天 2．费用索赔 a.窝工机械设备费：

一台塔吊 14×234＝3276元

一台混凝土搅拌机 14×55＝770元

一台砂浆搅拌机 7×24＝168元 小计：4214元 b.窝工人工费：

扎筋 35人×20.15×14=9873.50元

砌砖 30人×20.15×3=1813.50元

抹灰 35人×20.15×4=2821.00元

小计：14508.00元 c.保函费延期补偿：（1500万元×10％×6‰/365）×21＝517.81元 d.管理费增加：（4214＋14508.00＋517.81）×15％＝2885.97元 e.利润损失：（4214＋14508.00＋517.81＋2885.97）×5％＝1106.29元 经济索赔合计： 23232.07元 问题：

1．承包商提出的工期索赔是否正确？ 应予批准的工期索赔为多少天？

2．假定经双方协商一致，窝工机械设备费索赔按台班单价的65％计；考虑对窝工人工应合理安排工人从事其他作业后的降效损失，窝工人工费索赔按每工日10元计；保函费计算方式合理；管理费、利润损失不予补偿。试确定经济索赔额。

答：承包商提出的工期索赔不正确。

1．框架柱绑扎钢筋停工14天，应予工期补偿。这是由于业主原因造成的，且该项作业位于关键路线上；

2．砌砖停工，不予工期补偿。因为该项停工虽属于业主原因造成的，但该项作业不在关键路线上，且未超过工作总时差。3．抹灰停工，不予工期补偿，因为该项停工属于承包商自身原因造成的。同意工期补偿：14+0+0＝14天

问题2：

解：经济索赔审定： 1．窝工机械费 塔吊1台：14×234×65％＝2 129．4元(按惯例闲置机械只应计取折旧费)。混凝土搅拌机1台：14×55×65％＝500．5元(按惯例闲置机械只应计取折旧费)。砂浆搅拌机1台：3×24×65％＝46．8元(因停电闲置只应计取折旧费)。因故障砂浆搅拌机停机4天应由承包商自行负责损失，故不给补偿。小计：2 129.4＋500.5＋46.8＝2676.7元 2．窝工人工费 扎筋窝工：35×10×14＝4900元(业主原因造成，但窝工工人已做其他工作，所以只补偿工效差)；

砌砖窝工：30×10×3＝900元(业主原因造成，只考虑降效费用)； 抹灰窝工：不应给补偿，因系承包商责任。小计：4900＋900＝5 800元 3．保函费补偿 1 500×10％×6％0÷365×14＝0.035万元

经济补偿合计：2676.7＋5800＋350＝8826．70元

二、简答题

1.简述工程变更的主要原因。答：工程变更的主要原因：（1）业主的变更指令。

（2）由于设计人员、工程师、承包商事先没有很好地理解业主的意图或设计的错误，导致图纸修改；（3）工程环境的变化，预定的工程条件不准确，要求实施方案或实施计划变更；

（4）由于产生新技术和知识，有必要改变原设计、原实施方案或实施计划，或由于业主指令及业主责任的原因造成承包商施工方案的改变；

（5）政府部门对工程新的要求，如国家计划变化、环境保护要求、城市规划变动等；（6）由于合同实施出现问题，必须调整合同目标或修改合同条款。

2.简述标准施工合同通用条款规定的工程变更范围。答：工程变更范围包括：

（1）取消合同中任何一项工作，但被取消的工作不能转由发包人或其他人实施；（2）改变合同中任何一项工作的质量或其它特性；（3）改变合同工程的基线、标高、位置或尺寸；

（4）改变合同中任何一项工作的施工时间或改变已批准的施工工艺或顺序；（5）为完成工程需要追加的额外工作。

3.简述工程变更的程序。答：工程变更一般按照如下程序：（1）工程变更的提出。（2）工程变更的批准。

（3）工程变更指令的发出及执行。

4.简述工程变更的估价原则。答：工程变更的估价原则：

（1）已标价工程量清单中无适用于变更工作的子目，采用该子目的单价计算变更费用；

（2）已标价工程量清单中无适用于变更工作的子目，但有类似子目，可在合理范围内参照类似子目的单价，由监理人商定或确定变更工作的单价；

（3）已标价工程量清单中无适用或类似子目的单价，由承包人提出适当的变更价格，经工程师确认后执行（或可按照成本加利润的原则，由工程师商定或确定变更工作的单价）。

5.索赔的起因主要有哪些？

答：索赔的起因主要有以下几个方面：（1）当事人违约；

（2）不可抗力或不利的物质条件；（3）合同缺陷；（4）合同变更；（5）监理人指令；（6）其他第三方原因。

6.简述索赔与违约责任的区别。答：索赔与违约责任的区别主要有几点：

（1）索赔事件的发生，不一定在合同文件中有约定，而违约责任必然是合同所约定的。

（2）索赔事件的发生，既可以是一定行为造成的（包括作为和不作为），也可是不可抗力事件所引起的，而追究违约责任，必须有合同不履行或不能完合履行的违约事实的存在，发生不可抗力可免除追究当事人的违约责任。

（3）索赔事件的发生，可是合同当事人一方引起的，也可是任何第三人行为引起的；而违约则是由当事人一方或双方的过错造成的。

（4）索赔具有补偿性，违约具有惩罚性。

（5）索赔的损失结果与被索赔人的行为不一定存在法律上的因果关系，可向业主索赔；违约与违约事实之间存在因果关系。

7.何为“道义索赔”？发包人接受“道义索赔”的情形有哪些？

答：道义索赔称优惠索赔，是指索赔要求在合同内、合同外均找不到依据，但承包人认为自己有要求补偿的道义基础，而对其遭受的损失提出具有优惠性质的补偿要求。处理道义索赔的主动权在发包人手中，情形如下：（1）若另找到其他承包人，费用会更大；（2）为了树立自己的形象；（3）出于对承包人的同情和信任；

（4）谋求与承包人的互相理解和更长久的合作。

8.承包商的索赔意识主要体现在哪几个方面？ 答：索赔意识主要体现在如下三方面：（1）法律意识。（2）市场经济意识。（3）工程管理意识。

承包商有索赔意识，才能重视索赔，敢于索赔，善于索赔。

三、案例分析题

1.某汽车制造厂土方工程中，承包商在合同标明有松软石的地方没有遇到松软石，因此工期提前1个月。但在合同中另一未标明有坚硬岩石的地方遇到更多的坚硬岩石，开挖工作变得更加困难，因此造成了实际生产率比原计划低得多，经测算影响工期3个月。由于施工速度减慢，使得部分施工任务拖到雨季进行，按一般公认标准推算，又影响工期2个月。为此承包商准备提出索赔。

问题：

1．该项施工索赔能否成立？为什么？

答： 该项施工索赔能成立。施工中在合同未标明有坚硬岩石的地方遇到更多的坚硬岩石，属于施工现场的施工条件与原来的勘察有很大差异，属于甲方的责任范围。

2．在该索赔事件中，承包商可获得工期索赔几个月？ 答：承包商可获得工期索赔3个月。

3．承包商应提供的索赔文件有哪些？请协助承包商拟定一份索赔意向通知。

答：承包商应提供的索赔文件有：(1)索赔信;(2)索赔报告;(3)索赔证据与详细计算书等附件。索赔通知

致甲方代表（监理工程师）：

我方希望你方对工程质量条件变化问题引起重视：在合同未标明坚硬岩石的地方遇到了坚硬岩石，致使我方实际生产率降低，引起进度拖延，并不得不在雨季施工。

上述施工条件变化，造成我方施工现场设计与原设计有很大不同，为此向你方提出工期索赔及费用索赔要求，具体工期索赔及费用索赔依据于计算书在随后的索赔报告中。

承包商：xxxxxx xxx年xx月xx日

第四篇：2015秋浙大法理学离线作业答案

浙江大学远程教育学院 《法理学》课程作业

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第一编 法学导论

一、名词解释 1.法学

法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。

2.法学体系

法律调整的社会关系是多种多样的，因而研究社会的各种法律现象及其发展规律的法学所研究的范围也就十分广泛，从而形成若干分支学科。这些分支学科构成一个有机联系的知识系统就是法学体系。

从法律部门角度的划分:可分为宪法学、行政法学、民法学、刑法学、诉讼法学等；

从认识论角度的划分：可分为理论法学与应用法学

3.法理学

法理学是以整个法律现象的共同发展规律和共同性问题为研究对象的学科。

4.法

表示法律、法度公平如水；体现统治阶段的意志，国家制定和颁布的公民必须遵守的行为规则等。

二、简答题

1.国家认可法律的情形主要有哪几种？ 主要有4种：

1、赋予社会上既存的某些一般的社会规则；

2、通过加入国际组织，承认或签订国际条约等方式，赋予国际规范以域内效力；

3、判例法国家对判例中所蕴含的法理的分析与归纳；

4、赋予权威法学家的学说以法律效力。

2.法的社会规范性特征表现在哪些方面？

表现在：

1、规范性；

2、普遍性；

3、从法的规范性和普遍性两个属性中还可以派生出法的其他一些属性：如效率性、稳定性和连续性等。

3.法具有的国家强制性特征表现在哪些方面？

表现在：

1、法是一种具有外在强制性的社会规范；

2、法的强制具有潜在性的特征；

3、法的强制性必须具备一定的条件。

第二编 法的起源与发展

一、名词解释 1.法系

依据法律的历史渊源和传统以及由此形成的不同存在样式和运行方式，而对现存的和历史上存在过的各种法律制度所做的分类。

2.法律移植

指现成的可用来表征同时代（共时性）的国家间相互引进和吸收法律这种实践的术语

3.大陆法系

也称罗马法系、民法法系、法典法系等，是指以古罗马法为基础，以1804年《法国民法典》和1896年《德国民法典》为代表的法律，以及在其法律传统的影响下而仿照它们而制定的各国法律体系的总称。

4.英美法系

又称普通法系，是承袭英国中世纪的法律传统（即以英国普通法为基础）而发展起来的各国法律制度的总称。

第三编 法的本体

一、名词解释 1.权利规则 又称授权性规则，是规定人们可以为一定行为或不为一定行为以及可以要求他人为一定行为或不为一定行为的法律规则。

2.法律概念

指人们从各种事实中抽象出它们的共同特征并赋予其法律意义后而形成的权威性范畴。

3.法律原则

指能够作为法律规则基础或本源的原理或准则。法律原则可以说是法律的精神和价值。

4.成文法

由国家特定机关制定和公布，并以系统的规范性文件形式出现的法律，因此又称制定法。

5.社会法

社会法是现代在公法和私法分类的基础上针对一些新的法律类型而作的新的法律种类。它是指既调整国家与个人又调整个人之间的、兼具公法和私法两种调整方法的法律部门的总称，主要包括经济法、环境资源保护法、社会保障法。

6.规范性法律文件的规范化

指各种国家机关依照法定职权和程序而制定的、属于法的各种形式的各种规范性文件，应当有统一的规格和标准，从而使一个国家的法的表现形式成为规严整、和谐统一的有机整体。

7.法律部门

在有的法学著作和教材中被称为“部门法”，它是指根据一定的标准和原则，按照法律规范自身的不同性质、调整社会关系的不同领域和不同方法等所划分的同类法律规范的总和。

8.公法

古罗马法学家将公法界定为有关国家利益的法律，现代法学一般则认为，凡涉及公共权力、公共关系、公共利益和上下服从关系、管理关系、强制关系的法，即为公法。

9.法律体系

法学中有时也称“法的体系”或简称为“法体系”，是指由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个呈体系化的有机联系的统一整体。

10.法律渊源

指那些具有法的效力作用和意义的法的外在表现形式，因此，法的渊源也叫法的形式。

11.法的溯及力

又称法的溯及既往的效力，是指新的法律颁布后，对其生效前的事件和行为是否适用的问题。如果适用，则具有溯及力；如果不适用，则不具有溯及力。

12.权利能力 亦称法律人格，指的是法律关系主体依法享有法律所确认的权利和承担义务的能力或资格，它是有关主体参加任何法律关系都必须具备的前提条件。

13.权利

权利为规定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中的主体以相对自由的作为或不作为的方式获得利益的一种手段。

14.法律关系

法律关系是法律在调整人们行为的过程中形成的权利、义务关系。

15.法律事实

由法律规定的，能够引起法律关系形成、变更或消灭的各种客观情况的总称。

16.违法行为

指具有法定责任能力的主体违反法律规定，造成社会危害，产生法律责任的有过错的行为。

17.法律行为

指由法律规定的或从法律中演绎出来的具有法律意义的能发生法律后果的行为。

18.积极行为

又称“作为”，是行为主体积极、主动作用于客体的活动，表现为做出一定的动作。

19.要式行为

指必须具备特定形式或者遵循特定程序才能发生法律效果的行为。通常，对于涉及重大利益与需要慎重决定的行为，法律会规定必须以某种特定的形式做出。

20.过错责任

指以存在主观过错为必要条件的法律责任，换言之，即承担责任以其行为有主观过错为前提的一种责任。

21.法律责任

指因损害法律上的义务关系所产生的对于相关主体所应当承担的法定强制的不利后果。

22.法律程序

法律规定的人们从事法律行为时必须遵守的过程、方式和手续，它是对法律行为的形式要求，是实现实体权利义务的合法方式和必要条件。

23.正当程序

正当程序是一种为了限制恣意，通过角色分派与交涉而进行的、具有高度职业自治的理性选择的活动过程。

二、简答题

1.简述法的特征。

法的特征有以下几点：

1、法是调整人的行为的社会规范

首先，在社会体系中，法属于社会规范的范畴。其次，人的行为是法的调整对象。

2、法是出自国家的社会规范

法是由国家制定或认可的，它就必然具有国家意志的属性，因此具有高度的统一性、普遍适用性。

3、法是规定权利和义务的社会规范

法是通过规定人们的权利和义务，以权利和义务为机制，影响人们的行为动机，指引人们的行为，调整社会关系的。

4、法是由国家保证实施的社会规范

任何一种社会规范都具有强制性，都有保证其实施的社会力量。法的强制性不同于其他规范之处在于，法具有国家强制性。法是以国家强制力为后盾，由国家强制力保证实施的。.法律规范有哪些局限性？ 法律规范有以下局限性：

1、法律规范无法穷尽一切可能发生或存在的社会现象，会存在遗漏。

2、法律规范有僵化的潜在势力。

3、语言的拙劣性。

4、法律规范有许多自由裁量的余地，给适用带来标准难以统一的问题。

5、法律规范是抽象的、一般的，适用时总要经过法律推理，而这种推理过 程及其复杂，因而也暴露了法律规范的弱点。

3.法律原则有哪些特征？ 法律原则有以下特征：

1、法律原则是法律规范的本源性依据。

2、法律原则具有极强的稳定性。

3、法律原则不设定具体的、确定的事实状态。

4、法律原则对法律适用乃至实施具有理念上的指导和协调作用。

5、法律原则有时也能作为直接的行为规范或作为法律适用的具体依据起作用。

6、法律原则也有局限性。

4.简述法律原则的功能与作用。

一、在法律创制中的功能与作用：

1、法律原则是构建法律制度的基础，是制定各级法律、法规的依据。

2、法律原则保证了法律系统的有要统一，是法律制度内部协调统一的重要保障。

3、法律原则在法治秩序的建设中有重要的导向作用。

二、在法律实施中的功能与作用：

1、指导法律的执行，主要表现在对法律解释和推理有重要指导意义。

2、弥补法律漏洞，强化法律的调控能力。

3、对自由裁量权的合理限制。

5.公法、私法和社会法之间的区别主要有哪些？

1、调整对象不同。分别是国家与个人、个人与个人、市场主体与社会。

2、作用方式不同。分别是国家强行干预、私法自治、宏观调节。

3、法的本位不同。分别是国家利益本位、个人利益本位、社会利益本位。

4、价值目标不同。分别是公平与秩序、自由与效益、公平与秩序和自由与效

益的统一。

6.简述法律部门划分的原则。

客观原则；目的原则；平衡原则；发展原则；主次原则。

7.如何区别民法、商法与经济法三个法律部门？

民法法律部门是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。商法法律部门是指调整商事法律关系主体和商业活动的法律规范的总称。经济法法律部门是调整国家在宏观调控国民经济运行的活动中所形成的经济关系的法律规范的总称。

民法同商法的区别主要在于二者的调整对象不同，民法调整一切平等主体的相关关系，商法调整的是商事关系或商事行为。由于我国实行民商合一，民法的有关概念、原则也适用于商法，但随着经济体制改革的深入和社会主义市场经济的发展，商法作为一个独立的法律部门会逐步得到承认并达成共识。

经济法与民法的重要区别在于二者的调整手段和方法不同。平等主体之间的经济关系由民法调整，非平等主体间的经济关系（或称经济领域中的纵向关系）由经济法调整。

8.如何理解权利与权力关系是现代法律调整的核心？

1、法律的调整重心经历了从传统的权力与个人义务之间服从关系到权利与权力之间制约关系的重大转变。

2、如何制约权力、保护权利始终是法治社会中法律重要的任务所在。

3、如何正确平衡权力与权利之间的关系也是现代法律最大的难题所在。

9.简述权利与义务的关系。

1、结构上的相关关系。权利和义务二者是互相关联的，即对立统一的。

2、数量上的等值关系。权利和义务在数量上是等值的。

3、功能上的互补关系。法是以权利和义务双重机制来指引人们的行为，调处社会关系的，并且是在权利和义务的互动中运行的。权利和义务各有其独特的而总体上又是互相补充的功能。

4、价值意义上的主次关系。

10.试比较法律行为、民事法律行为和事实行为的异同。

1、法律行为是人们所实施的、能够发生法律上效力、产生一定法律效果的行为。民事法律行为是指以意思表示为核心要素的行为。事实行为是与民事法律行为相对应的概念，是指行为人不具有设立、变更或消灭民事法律关系的意图，但依照法律规定，客观上能引起民事法律后果的行为。

2、民事法律行为与事实行为的核心区别在于行为中是否存在产生民事法律关系的意图。具备这种意图，该行为构成民事法律行为；反之，则构成事实行为。民法上区别民事法律行为与事实行为，其主要目的在于区别其行为的生效要件。

3、无论民法上的法律行为还是事实行为，都能产生一定的法律效果，因此，它们都属于法理学意义上的法律行为。

11.简述法律责任对于法律实施的意义。

1、从法律规范的逻辑结构上看，法律责任的规定是使法律具有操作性和有效性的关键所在。

2、从法律的规范功能看，法律责任具有保证法律目的实现的功能。

3、从法律实施主体角度看，追究法律责任是执法机关和司法机关主要的法律活动，也是立法机关的重要内容。

12.在我国的法律规定中，法律责任的免除有哪些条件与情况？

1、时效免责。

2、不诉免责。

3、自首、立功免责。

4、补救免责。

5、协议免责或意定免责。

6、自助免责。

7、人道主义免责。

13.简述法律责任的特点。

1、法律责任首先表示一种因违反法律上的义务关系而形成的责任关系，即主体Ａ对主体Ｂ的责任关系。

2、法律责任还表示一种责任方式，即承担或追究否定性、不利性后果。

3、法律责任具有内在逻辑性，即存在前因与后果的逻辑关系。

4、法律责任的追究和执行是由国家强制力实施或者潜在保证的。

14.试述法律责任于法律制裁的关系。

法律责任与法律制裁具有密切的联系，前者是后者的依据与原因，后者是前者的必然结果。首先，是否对主体进行法律制裁取决于其是否负有法律责任，如果主体的行为不构成责任就不能对其进行制裁；其次，法律制裁的性质应当与法律责任的性质相适应，例如，对于民事责任主体只能实施民事制裁而不能实施刑事制裁；再次，法律制裁的范围、程度、方式及期限都应依照法律责任的相应内容确定，不能对主体实施与其应当承担的法律责任不符的制裁手段。

15.正当程序对于法治的普遍意义有哪些？

1、正当的法律程序是权利平等的前提。

2、正当的法律程序是权力制衡的机制。

3、正当的法律程序是解纷效率的保证。

4、正当的法律程序是权利实现的手段。

5、正当的法律程序是法律权威的保障。

16.为什么说法律程序具有相对独立的？ 第一、法律程序的合理性有其自身的评价标准 第二、程序有独立的可信度

第三、程序法的发展稳定性和和延续性 第四、正当的法律程序是权利实现的手段 第五、正当的法律程序是法律权威的保障

17.简述一般法律程序的特点。

1、法律程序是针对特定的行为而做出要求的。

2、法律程序是由时间要求和空间要求构成的。

3、程序具有形式性。

18.简述规范性法律文件的系统化？ 规范性法律文件的系统化，是指采用一定方式，对已经制度的规范性法律文件进行整理、归纳和加工，使其系统化的活动。

规范性法律文件系统化的方法：

1、法规清理，又称法规整理，是指有关国家机关按照一定程序，对一定时期和范围的规范性法律文件加以审查，并重新确定其法律效力的活动；

2、法规汇编，又称法律汇编，是指在不改变法规内容的前提下，将规范性法律文件按涉及问题的性质或按发布时间的先后顺序予以排列，汇编成册；

3、法典编纂，是指对属于某一部门法的全部法律规范进行审查、修改、补充，并编制新的系统化的法典的活动。

第四编 法的运行

一、名词解释 1.法典编纂

指对属于某一类的或某一法律部门的全部规范性法律文件进行整理、审查、补充、修改，并在此基础上编制一部新的系统化法典的法的创制活动。

2.法的创制

指有法的创制权的国家机关或经授权的国家机关在法律规定的职权范围内，依照法定程序进行的制定、补充、修改和废止法律以及认可法律的一项专门性活动。

3.立法体制

又称为法律创制体制，是指有关法的创制的权限划分所形成的制度和结构，它既包括中央和地方关于法的创制权限的划分制度和结构，也包括中央国家机关之间及地方各国家机关之间关于法的创制权的划分制度和结构。法律创制体制解决的是如何分配国家立法权的问题。

4.法的适用

通常简称为“司法”，是法的实施的重要方式之一。法的适用是指国家司法机关依据法定职权和法定程序，具体应用法律处理案件的专门活动。在我国，司法机关是指人民法院和人民检察院。

5.法律监督 指一切国家机关、社会组织和公民对各种法律活动的合法性依法所进行的监察和督促，这是广义的法律监督。狭义的法律监督专指有关国家机关依照法定职权和法定程序，对立法、执法和司法活动的合法性所进行的监察和督促。

6.执法

执法，是指国家行政机关及其公职人员依照法定职权和程序，贯彻、执行法律的活动。执法有广义和狭义两种理解和涵义。广义的执法是指一切执行法律的活动，包括国家行政机关、司法机关及其公职人员，依照法定职权和程序，贯彻执行实施法律的活动。狭义的执法概念，仅指国家行政机关及其公职人员依照法定职权和程序，贯彻执行法律的活动，谓之为“行政执法”。

7.法律解释

指有权的国家机关依照一定的标准和原则，根据法定权限和程序，对法律的字义和目的所进行的阐释。

8.司法解释

指由最高人民法院和最高人民检察院针对审判和检察工作中具体应用法律的问题所进行的解释。

9.立法解释（狭义）

由全国人大常委会针对宪法和法律条文本事需要进一步明确界限或补充规定的问题所进行的解释。它的效力在法律解释体系中具有最高法律效力。

10.法律推理

指以法律与事实两个已知的判断为前提运用科学的方法和规则为法律适用结论提供正当理由的一种逻辑思维活动。

11.形式推理

指解决法律问题时所运用的演绎方法、归纳方法和类推方法。

12.演绎推理

演绎推理是由一般到特殊的推理，即根据一般性的知识推出特殊性的知识。其特点是结论寓于前提之中，或者说结论与前提具有蕴涵关系，所以它又是必然性的推理。只要前提真实，推理形式正确，结论就是必然真实的。演绎推理主要表现为三段论推理。

13.三段论

由三个直言判断组成的演绎推理，它借助于一个共同的概念把两个直言判断联结起来，从而推出一个直言判断的推理，它包括大前提、小前提和结论三部分。

14.归纳推理

归纳推理是从个别事物或现象的知识推出该类事物或现象的一般原则的推理。

15.类比推理

指根据两个或两类对象某些属性相同从而推出它们在另一些属性方面也可能存在相同点的推理。

16.辩证推理

法律适用中的辩证推理又称实质推理，它是指这样一种情形：当作为推理的前提是两个或两个以上的相互矛盾的法律命题时，借助于辩证思维从中选择出最佳的命题以解决法律问题。

17.法律职业

是指以律师、法官、检察官为代表的，受过专门的法律专业训练，具有娴熟的法律技能与严格的法律伦理的法律人所构成的自治性共同体。

二、简答题

1.简述我国全国人大及其常委会的法律创制程序主要分为哪几个阶段。

1、法律案的提出。

2、法律草案的审议。

3、法律草案的通过。

4、法律的公布。

2.简述法典编纂的条件。

1、在编纂法典之前，要有一定数量的、同类的规范性法律文件存在，并且这些规范性法律文件中的一些或一部分已不能适应发展了的社会情势和需要。

2、社会关系的发展需要用统一的法典来对每个权利主体的行为进行规范和调节。

3、从事法典编纂工作的人(立法者)具有编纂法典所需要的基本立法技术。

4、要有编纂法典的法定职权或授权，且应有较为完善的不同于立法程序的法典编纂程序。

3.简述司法权与行政权的区别

1、行政权在运行时具有主动性，而司法权则具有被动性。

2、行政权在它面临的各种社会矛盾面前，其态度具有鲜明的倾向性，而司法权则具有中立性。

3、行政权更注重权力结果的实质性，但司法权更注重权力过程的形式性。

4、行政权在发展与变化的社会情势中具有应变性，司法权则具有稳定性。

5、行政权具有可转授性，司法权则具有专属性。

6、行政权主体职业的非法律性，司法主体职业的法律性。

7、行政权效力的非终极性，司法权效力的终极性。

8、行政权运行方式的非交涉性，司法权运行方式的交涉性。

9、行政权的管理关系存在官僚层级式的服从性，司法权的管理关系上则是非服从性的权力。

10、行政权的价值取向具有效率优先性，司法权的价值取向具有公平优先性。

4.法律程序对司法权的约束主要作用表现在哪些方面？ 第一，法律程序是限制审判权的重要机制。

第二，法律程序是法官进行理性选择的有效措施。第三，法律程序还是判决结论成立和产生实效的前提。第四，法律程序是法院解纷效率的保证。

5.试述法律解释的必要性？

法律解释的必要性源自法律的局限性与社会生活的复杂性。法律解释对于法律适用的意义尤其重要。

就我国的现实状况而言，法律解释还有如下两点特殊的必要性：第一，从法律解释的本国传统来看，我国是一个成文法传统的国家，以成文法为主要法律形式的特点在现代中国法律上仍然不会改变，由此也说明法律解释在中国的特殊意义。第二，从法律解释适应社会要求来看—今天我们重视法律解释更重要的还在于它适应了社会改革与发展对法律解释提出的迫切要求。

6.实质推理的适用范围或者作用是什么？

1、当法律无明文规定时，弥补法律漏洞。

2、当被适用的法律规定含糊时，推演法律合理语义。

3、当被适用的法律规定相互抵触或者存在竞合时，确定或者选择其中的合理规则。

7.请列举四种最主要的法律解释方法，并对它们作一简要说明。

1、文理解释，包括文字解释、语法解释、逻辑解释，所以它又称为语义解释或文义解释。它是指按照法律条文用语的字义、文义及语言的通常使用方式和逻辑规律所作的解释。

2、论理解释，指斟酌法律理由，依一定的标准进行推理论证来确定和阐明法律本义的解释方法。

3、体系解释，依据法律条文在法律整体中的地位进行解释，即根据法律的编、章、节、款、项之前后关联位置以及相关法律条文之关系，阐明法律规范的意义。

4、效力解释，在解释时依据法律效力位阶之高低，寻找法律内在意义的高级效力依据，换言之，依效力位阶较高的法律规范来解释效力位阶较低的法律规范。

8.抽象法律解释与具体法律解释的区别？

抽象法律解释是指法定国家机关的一种专门活动，其目的是通过解释形成具有普遍法律效力的一般解释性活动，它具有立法性质。具体法律解释是指在具体个案的司法裁判活动中，法官通过具体说明法律的含义而将法律适用于具体个案事实的解释性活动，它是司法性质的。可见它们在解释主体、目的、过程与性质方面都存在差别。

9.试述法律推理的特征。

第一，它是法律适用中的一种思维活动。

第二，以法律与事实为两个已知的判断，即作为推理的前提。第三，运用多种科学的方法和规则进行。

第四，其目的是为法律适用结论提供正当理由。

10.简述辩证推理的特点。

第一，辩证推理是法官面临两个或两个以上相互矛盾的命题时所进行的选择过程。

第二，辩证推理的作用主要是为了解决因法律规定的复杂性所引起的疑难问题。第三，辩证推理是法官的主观辩证法对法律或案件客观事实的辩证关系的认识的

推出过程，它必须建立在事物的辩证法的客观基础之上。第四，辩证推理是法官经过对具体事物的矛盾运动的研究而作的较长的复杂的推出过程。

11.实质推理的适用范围或者作用是什么？

1、当法律无明文规定时，弥补法律漏洞。

2、当被适用的法律规定含糊时，推演法律合理语义。

3、当被适用的法律规定相互抵触或者存在竞合时，确定或者选择其中的合理规则。

4、当被适用的法律规定违背法律客观目的时，规避不合理的法律。

12.简述法律职业的特征。

1、法律职业或法律家的技能以系统的法学理论或法律学问位基础，并不间断地培训、学习和进取。

2、法律职业或法律家专职从事法律活动，具有相当大的自足性或自治性。

3、法律职业形成法律家集团，其内部传承着职业伦理，从而维系着整个团体的成员以及团体的社会地位和声誉。

4、加入法律职业将受到认真考查，通常须获得许可证。

13.法律职业思维有哪些特点？

1、通过程序进行思考。

2、遵循向过去看的习惯，表现得较为稳妥，甚至保守。

3、注重缜密的逻辑，谨慎地对待情感因素。

4、法律思维追求程序中的“真”，不同于科学中的求“真”。

5、判断结论总是非此即彼，不同于政治思维的“权衡”特点。

第五编 法的价值

一、简答题

1.简述法对效率的促进作用的具体体现。

1、通过确认和维护人权，调动生产者的积极性，促进生产力的进步。

2、承认并保障人们的物质利益，从而鼓励人们为着物质利益而奋斗。

3、确认和保护产权关系，鼓励人们为着效益的目的而占有、使用或转让财产。

4、确认、保护、创造最有效的经济运行模式，使之容纳更多生产力。

5、承认和保护知识产权，解放和发展科学技术。

2.简述形式正义的三种形态。

第一，与社会正义相对应的形式正义，即法律正义或制度正义。第二，与具体正义或特殊正义相对应的形式正义，即抽象正义。

第三，在法律体系中划分实质正义和形式正义的话，前者指实体法上的正义，立法上的正义，即实体权利义务在立法上进行分配的正义；后者指程序法上的正义，即程序正义、诉讼正义，指法律适用或执法阶段的正义，比如关于平等问题，所谓“法律上一律平等”是一种实质正义，所谓“法律面前一律平等”是一种形式

正义。

3.简述法律价值概念的三种使用方式。在法学研究中，“法的价值”这一术语的涵义可以因如下三种不同的使用方式而有所不同。

第一种使用方式是用“法的价值”来指称法律在发挥其社会作用的过程中能够保护和助长那些值得期冀、希求的或美好的东西。第二种使用方式是用“法的价值”来指称法律自身所应当具有的值得追求的品质和属性。

第三种使用方式是用“法的价值”来指称法律所包含的价值评价标准。

第六编 法与社会

一、名词解释 1.法治国家

指主要依靠正义之法来管理国家与管理社会从而使权力与权利得以合理配置的社会状态。

2.法治

法治这一概念包含五方面的含义：一种宏观的治国方略；一种理性的办事原则；一种民主的法制模式；一种文明的法律精神；人类文明的标志之一；一种理想的社会状态。

二、简答题

1.法律有哪些局限性？

1、法律只是众多社会调整方法的一种。

2、法律的作用范围不是无限的，也并非在任何问题上都是恰当的。

3、法律的滞后性。

4、法律的非自足性。

5、法律可能会导致个别非正义。

2.法治对法律的内在品性要求有哪些？

法律是人们事先设定的规则，具有稳定性、连续性、普遍性和一致性，它不受事发当时的人的情感和意志所左右。在法律面前只有先承认形式的合理才能承认实质的合理，这是法治建立的基本要求。

3.法治国家有哪些优点？ 第一、完备统一的法律体系。第二、普遍有效的法律规则。第三、依法行政的法治政府。第四、公平正义的司法制度。第五、专门化的法律职业。

4.法治国家的形式标志是什么？

所谓法治国家的形式标志是指法治国家的外在表现方式以及实现法治国家的技术条件。它主要包括完备统一的法律体系、普遍有效的法律规则、严格的执法制度、公正的司法制度、专门化的法律职业等。

5.法治国家的实质标志是什么？

所谓法治国家的实质标志是指依据法治的精神而形成的涉及重大关系的理性化制度的确立和运行。具体来说它涉及法律与政治、公共权力与国家责任、权力与权利、权利与义务等方面的关系。

6.法治的体制性要求有哪些？ 第一、立宪主义。

第二、法律高于政府。第三、独立的司法部门。

7.简述法律与道德的区别。

1、产生的社会条件不同。

2、表现形式不同。

3、体系与结构不同。

4、作用范围不同。

5、义务特点不同。

6、制裁方式不同。

8.简述法与党的政策的区别。

1、意志属性不同。

2、规范形式不同。

3、实施方式不同。

4、调整范围不同。

5、稳定程度不同。

9.简述法与国家的关系。

1、从国家与法的起源上看，两者都是在社会出现私有制和分裂为阶级的过程中，为了控制个人之间、阶级之间的利益冲突而产生的。

2、从国家与法在社会结构中的地位和功能上看，它们都是上层建筑最重要的组成部分，都由社会的经济基础决定并对基础发生着最直接、最明显的反作用。

3、从国家和法的阶级本质上看，它们都是统治阶级借以实现统治的工具。

4、从国家和法的存在方式上看，它们是互为条件、相互依存的统一整体。

论述题

1.如何理解法理学是法学的方法论。

法理学是法律世界观和法学方法论的统一。它既是法学的一般理论和基础理论，提供一系列关于法的基本思想、理论，又是法学的方法论，提供一系列研究法律现象的基本方法。法理学之所以是法学的方法论，可以从两个方面加以说明： 第一，法理学的理论对法学研究具有方法论价值。理论和方法并不是两类截然不同的东 西，而是经常相互转化的。当人们自觉运用一定的理论思考、研究和解决问题时，理论实际上就已经成为指导或规范研究活动的方法。法理学的使命不仅在于认识和理解法律现象，为人们提供法的理论、思想，而且在于支配和指导人们的认识活动。法理学所提供的科学理论往往构成人们进一步认识和理解法律现象的科学思路和方法。第二，法学方法论是法理学的重要研究内容。由于研究方法是否正确和有效对法学研究

至关重要，作为法学之基础学科的法理学，越来越重视对法学方法论的研究，努力为法学建立起科学的方法论。近年来，中国法理学特别注重研究如何把马克思主义认识世界的一般方法即哲学方法论具体为认识法律现象的具体方法；注重总结法学者在法学研究中积累起来的行之有效的经验，并通过理性化的升华，使之成为普遍有效的研究方法； 注重移植其他人文社会学科、自然科学的研究方法；注重批判地借鉴国外法学研究中的科学方法。

2.简述法的起源的一般规律。

1、法是私有制和阶级逐渐形成的过程中逐步孕育、萌芽，并与国家相伴随而发展和确定起来的。

2、法的形成经历了习惯演变为习惯法，再发展为成文法的长期过程。

3、法、道德和宗教等社会规范从混沌一体逐渐分化为各自相对立的规范系统。

3.法的本质。

根据马克思主义创始人的有关论述，我们可以把法的本质归结为以下两方面：

（一）法是统治阶级意志的体现。

第一，法是“意志”的体现或反映。意志作为一种心理状态和过程、一种精神力量，本身并不是法，只有表现为国家机关制定的法律、法规等规范性文件才是法。所以说，法是意志的反映，意志的结果、意志的产物。正因为法是意志的产物，所以才可以说法属于社会结构中的上层建筑。

第二，法是“统治”阶级意志的反映。我们应当清楚地看到，在任何情况下，被统治阶级的意志都不能作为独立的意志直接体现在法律里面。它只有经过统治阶级的筛选，吸收到统治阶级的意志之中，转化为统治阶级的国家意志，才能反映到法律中。所以，归根到底，在阶级对立社会中，法是统治阶级意志的体现。

第三，法是统治“阶级”的意志的反映。统治阶级的共同意志并不是统治阶级内部各个成员的意志的简单相加，而是由统治阶级的正式代表以整个阶级的共同的根本的利益为基础所集中起来的一般意志。

第四，法是“被奉为法律”的统治阶级的意志。马克思、恩格斯说，法是

“被奉为法律”的统治阶级的意志，这意味着统治阶级意志本身也不是法，只有 “被奉为法律”才是法。

“奉为法律”，就是经过国家机关把统治积极的意志上升为国家意志，并客观化为法律规定。

（二）法的内容是由统治阶级的物质生活条件决定的

除了物质生活条件以外，政治、思想、道德、文化、历史传统、民族、科技等因素也对

统治阶级的意志和法律制度产生不同程度的影响。

4.论述当代中国法的渊源

1、宪法。宪法是每一民主国家最根本的法的渊源，其法律地位和效力是最高的。我国宪法规定了当代中国的根本的社会、经济和政治制度，各种基本原则、方针、政策，公民的基本权利和义务，各主要国家机关的组成和职权、职责等，涉及社会生活各个领域的最根本、最重要的方面。

2、法律。法律有广义、狭义两种理解。广义上讲，法律泛指一切规范性文件；狭义

上讲，仅指全国人大及其常委会制定的规范性文件。我们这里仅用狭义的法律。在当代中国法的渊源中，法律的地位和效力仅次于宪法。

3、行政法规。行政法规是指国家最高行政机关即国务院所制定的规范性文件，其法律地位和效力仅次于宪法和法律。

4、地方性法规、民族自治法规、经济特区的规范性文件。这三类都是由地方国家机关制定的规范性文件。

5、特别行政区的法律。

6、规章。规章是行政性法律规则文件，从其制定机关而言可分为两种：一种是由国

务院组成部门及直属机构在它们的职权范围内制定的规范性文件，部门规章规定的事项应当属于执行法律或者国务院的行政法规、决定、命令的事项；另一种是省、自治区、直辖市人民政府以及省、自治区人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的市和人民政府依照法定程序制定的规范性文件。

7、国际条约、国际惯例。

5.论述法律规则的逻辑结构。对法律规则的逻辑结构的分析，法学界有不同的看法，主要有三要素说和二要素说。

三要素说是占主导地位的学说。主要内容是：法律规则由假定、处理、制裁三部分构成。

假定是法律规则中指出适用这一规则的前提、条件或情况的部分；处理是法律规则中具体要求人们做什么或禁止人们做什么的那一部分；制裁是法律规则中指出行为要承担的法律后果的部分。

三要素说虽然传之久远，但由于内在的缺陷而在近年逐渐被相当一部分人放弃。人们对三要素说的批评集中在三个方面：一是制裁只是法律的否定性结果，而否定性结果只是法律结果中的一种，在逻辑上有以偏概全之嫌；二是如果将肯定性或奖励性的结果也包括在内，则与中文“制裁”一词的含义相差甚远；三是“处理”一词的含义也与中文“处理”的本义不合。

二要素说是上世纪90年代在批评三要素说的基础上兴起的一种新的学说。二要素说将法律规则的结构分为行为模式、法律后果两部分。行为模式是指法律规则

中规定人们可以行为、应该行为、不得行为的行为方式，它可以是课以义务的，也可以是授权的。法律后果是指规则中指示可能的法律结果或法律反应的部分。

6.论述法律概念的功能。

法律概念是法律的构成要素之一，是对各种法律事实进行概括，抽象出它们的共同特征而形成的权威性范畴。法律概念与日常生活用语中的概念不同，它具有明确性、规范性、统一性等特点。法律概念是构成整个法律体系的原子，是法律知识体系中最基本的要素。

法律概念的功能主要体现在三个方面：

一是表达功能，法律概念及概念间的连接使法律得以表达，没有法律概念，法律是难以想象的；

二是认识功能，法律概念使人们得以认识和理解法律，不借助法律概念，人们便无法认识法律的内容，难以进行法律交流，更无法在此基础上进行法律实践活动； 三是改进法律、提高法律科学化程度的功能，丰富而明确的法律概念可以提高法律的明确化程度和专业化程度。使法律成为专门的工具，使法律工作成为独立的职业。法律概念与法律规则和法律原则同等重要。

7.论述法律规则的逻辑结构。对法律规则的逻辑结构的分析，法学界有不同的看法，主要有三要素说和二要素说。

三要素说是占主导地位的学说。主要内容是：法律规则由假定、处理、制裁三部分构成。

假定是法律规则中指出适用这一规则的前提、条件或情况的部分；处理是法律规则中具体要求人们做什么或禁止人们做什么的那一部分；制裁是法律规则中指出行为要承担的法律后果的部分。

三要素说虽然传之久远，但由于内在的缺陷而在近年逐渐被相当一部分人放弃。人们对三要素说的批评集中在三个方面：一是制裁只是法律的否定性结果，而否定性结果只是法律结果中的一种，在逻辑上有以偏概全之嫌；二是如果将肯定性或奖励性的结果也包括在内，则与中文“制裁”一词的含义相差甚远；三是“处理”一词的含义也与中文“处理”的本义不合。

二要素说是上世纪90年代在批评三要素说的基础上兴起的一种新的学说。二要素说将法律规则的结构分为行为模式、法律后果两部分。行为模式是指法律规则中规定人们可以行为、应该行为、不得行为的行为方式，它可以是课以义务的，也可以是授权的。法律后果是指规则中指示可能的法律结果或法律反应的部分。

8.试论述当代中国社会主义法律体系。中国特色社会主义法律体系，是指以宪法为统帅，以法律为主干，由宪法相关法、民法商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非诉讼程序法等多个法律部门组成的有机统一整体。中国特色社会主义法律体系，是指自我国改革开放以来，享有立法权和司法解释权的国家机关，坚持在中国共产党的领导下，为保障人民民主专政的国家政权及国家、集体和公民个人的合法权利而制定并修正的宪法、法律、行政法规、和地方性法规的法律体系的总称。

1997年9月，党的十五大明确提出，到2010年形成有中国特色社会主义法律体

系的立法工作目标。

2007年党的十七大提出，要完善中国特色社会主义法律体系。2010年，具有中国特色的社会主义法律体系建成。

这表明法律体系的形成只是实现了立法工作的阶段性目标，并不意味着立法任务的终结。

2011年3月10日上午，全国人大常委会委员长吴邦国在十一届全国人大四次会议第二次全体会议上宣布，中国特色社会主义法律体系已经形成。

我国的法律体系大体由在宪法统领下的宪法及宪法相关法、民法商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非诉讼程序法等七个部分构成，包括法律、行政法规、地方性法规三个层次。

中国特色社会主义法律体系具有十分鲜明的特征：

1、体现了中国特色社会主义的本质要求。

2、体现了改革开放和社会主义现代化建设的时代要求。

3、体现了结构内在统一而又多层次的科学要求。

4、体现了继承中国法制文化优秀传统和借鉴人类法制文明成果的文化要求。

5、这个法律体系体现了动态、开放、与时俱进的发展要求。中国特色社会主义法律体系的形成，是我国社会主义民主法制建设史上的重要里程碑，具有重大的现实意义和深远的历史意义。

1、中国特色社会主义法律体系是中国特色社会主义永葆本色的法制根基。

2、中国特色社会主义法律体系是中国特色社会主义创新实践的法制体现。

3、中国特色社会主义法律体系是中国特色社会主义兴旺发达的法制保障。

9.论述法律体系与法学体系的联系和区别。法律体系与法学体系的联系：

1、法律体系是法学体系形成、建立的前提和基础。

2、法律体系也是法学体系发展的重要动力。

3、法学体系反过来也会成为法律体系发展变化的原因和根据。法律体系与法学体系的区别：

1、法学体系是指一个国家的有关法律的学科体系，它属于社会科学范畴，具有意识形态和文化属性；法律体系是指一国现行的法律规范体系，属于社会规范体系范畴，是社会及个人的行为准则，有实际法律效力，并产生实际的法律后果。

2、法学体系的内容和范围比法律体系的内容和范围要大得多，如法学体系有法哲学、法理学、法律心理学、法律历史等等，而法律体系则不含这些内容。

3、法学体系具有跨国性，多个国家可能在法学体系方面具有相同性或相同性，相互间可以学习、交流、借鉴；法律体系具有属国性，它一般是一个主权国家的表现形式，在该主权范围内发生效力。

10.结合马克思“没有无义务的权利，也没有无权利的义务”来论述权利和义务的关系。

权利与义务的关系是权利义务理论的基本内容。法律关系主体所拥有的全部权利，一部分以他人履行义务而获得，一部分以自己履行义务而获得，除此之外，再没有第三种形式。

从这一立论出发，权利义务关系对同一主体就形成了两种形式： 当他人履行义务而自己是单纯的权利主体时，权利和义务是以分离的形式统一于

一组关系中的；当该主体既享有权利又履行义务而具有双重性时，权利和义务是以相合的形式统一于一组关系中的。

权利义务关系对同一主体两种形式的结论来自于马克思关于“没有无义务的权利，也没有无权利的义务”的思想，由此，权利和义务的关系可以概括为对立统一的关系。

权利义务的对立统一，首先表现为结构上的相关关系。权利和义务二者是互相关联的，即对立统一的。权利与义务一个表征利益，另一个表征负担；一个是主动的，另一个是受动的；就此而言，它们是法这一事物中两个分离的、相反的成分和因素，是两个互相排斥的对立面。同时，它们又是相互依存、相互贯通的。相互依存表现为，权利和义务不可能孤立存在和发展。它们的存在和发展都必须以另一方的存在和发展为条件。

相互贯通表现为权利和义务的相互渗透、相互包含以及一定条件下的相互转化。从上述对立统一关系的意义上，可以说“没有无义务的权利，也没有无权利的义务”。权利与义务一方如果不存在了，另一方也不能存在。

权利和义务的另一关系式是数量上的等值关系。权利和义务在数量上是等值的。首先，一个社会的权利总量和义务总量是相等的。在一个社会，无论权利和义务怎样分配，不管每个社会成员具体享有的权利和承担的义务怎样不等，也不管规定权利与规定义务的法条是否相等，在数量关系上，权利与义务总是等值或等额的。其次，在具体法律关系中，权利义务互相包含。权利的范围就是义务的界限，同样，义务的范围就是权利的界限。因而权利主体 超越义务范围，要求义务主体去从事“超法义务”或“法外义务”是非分非法主张，义务主体有理由拒绝接受。另一方面，权利主体有资格要求义务主体不折不扣地履行义务，以保障其权利的实现。

权利义务关系的第三种展现方式是功能上的互补关系。权利和义务各有其独特的而总体上又是互相补充的功能。

第一，权利直接体现法律的价值目标，义务保障价值目标和权利的实现。法律总是以确认和维护某种利益为其价值目标，并且以权利的宣告直接体现其价值目标。当价值目标得以确立并且由权利加以体现之后，义务的设定就是必不可少的。

第二，权利提供不确定的指引，义务提供确定的指引。权利和义务都有指引人们行为的功能。但它们指引行为的方式及其结果是不同的。

第三，确定指引与不确定指引标识着义务与权利另一功能上的差别：

义务以其强制某些积极行为发生、防范某些消极行为出现的特有的约束机制而 更有助于建立秩序，权利以其特有的利益导向和激励机制而更有助于实现自由。权利和义务关系的第四种展现方式是价值意义上的主次关系。从价值意义或综合价值的视角，在法律体系即权利义务体系中，权利和义务的地位不是各自半斤八两，而是有主要与次要、主导与非主导之分。由于各个历史时期的社会经济、文化、政治的性质和结构不同，法律的价值取向不同，权利与义务何者为本位，是历史地变化着的；古代法律总体上是以义务为本位，现代法律是或应当是以权利为本位；在权利本位的法律模式中存在着阶级本质、社会意义的差别。所谓权利本位指的是这样一些法律特征： 第一，社会成员皆为法律上平等的权利主体，权利本位意味着法律面前人人平等。

第二，在权利与义务的关系范围内，权利是目的，义务是手段，法律设定义务的目的在于保障权利的实现；权利是第一性的因素，义务是第二性的因素，权利是义务存在的依据和意义。

第三，在法律没有明确禁止或强制的情况下，可以做出权利推定，即推定为公民有权利（自由）去作为或不作为。第四，权利主体在行使其权利的过程中，只受法律所规定的限制，而确定这种限制的目的又在于保证对其他 主体的权利给以应有的同样的承认、尊重和保护，以创造一个尽可能使所有主体的权利都得以实现的自由、公平而且安全的法律秩序。

11.论述私权利与公权利，权利与权力。以权利主体为标准，可以将权利分为私权利和公权利两类。私权利通常是指以满足个人需要为目的的个人权利。公权利则是指以维护公益为目的的公共团体及其责任人在职务上的权利。

①权力的拥有者只能是表现出强制力和支配力的专门机关、执行职务的公职人员或对内的社会集团的代表，公民不能成为权力主体；而权利主体却是公民个人，国家或集团在成为权利主体的时候，已是与公民平等的在法律上的被人格化了的“人”。

②权力的内容重在“力”上，表现为某种形式的强制或管理。权利的内容则侧重于“利”，表现为权利人要求实现的价值。

③二者指向对象的确定程度不同。权力的指向对象是特定的，管理活动与支配行为必定有具体的承担人，且权力拥有者与权力对象地位不平等。权利指向的对象，在一部分法律关系中是特定的，而在另一部分法律关系中又是不特定的，权利关系中的权利人与义务人地位是平等的，不像权力关系那样存在服从与被服从的关系。

④法律对权力和权利的要求不同。权力与职责相对应，职务上的责任是公权力的义务，法律要求权力变为职责，职责是不能放弃的，弃置权力将构成渎职。权利与义务相对应，法律准予权利的能动性，使权利人对权利获得了随意性，放弃权利被认为是行使权利的表现。私权利和公权利在运行的时候经常发生冲突，每当这种情况出现，就需要否定其中的一个，谁超越了法定界限就将成为被否定的对象。

12.论述法律行为的结构

法律行为的结构主要为以下三个方面：

一、法律行为构成的客观要件

法律行为构成的客观要件，又可称之为“法律行为构成之体素”，是法律行为外在表现的一切方面。

1、外在的行动(行为)这是指人们通过身体或言语或意思而表现于外在的举动。像任何其他行为一样，法律行为之外在仃动(行为)也大体上分为两类：1．身体行为。指通过人的身体(躯体及四肢)的任何部位所做出的为人所感知的外部举动。2．语言行为。即通过语言表达对他人产生影响的行为。

2、行为方式(手段)这是指行为人为达到预设的目的而在实施行为过程中所采取的各种方式和方法。一般而言，行为人欲达到合法的目的，自然会选择合法的行动计划、措施、程

式和技巧；否则就会选择违法(或犯罪)的方式和方法。

3、具有法律意义的结果 法律行为必须要有结果，因此结果是法律行为事实的重要内容之一。行为结果是行为过程和全部要素的综合体现。

二、法律行为构成的主观要件 这里要考察的所谓“主观要件”，又称“法律行为构成之心素”，是法律行为内在表现的一切方面。它们是行为主体在实施行为时一切心理活动、精神状态及认知能力的总和，主要包括两个方面：

1、行为意思(意志)

它是指人们基于需要、受动机支配、为达到目的而实施行为的心理状态。

2、行为认知

即行为人对自己行为的法律意义和后果的认识。

三、法律行为的确认

判断一个行为是不是法律行为，除了要看它是否符合构成(成立)要件外，在多数情况下还要看它是否经过确认以及由谁予以确认。

13.论法律关系的特征。

法律关系是法律在调整人们行为的过程中形成的权利、义务关系。它与一般社会关系相比，有三个最重要的特征：

(1)法律关系是以法律为前提而产生的社会关系。没有法律规范的存在，就不可能形成与之相应的法律关系；只有纳入法律调整范围内的社会关系方可称之为法律关系。

(2)法律关系是以法律上的权利、义务为内容而形成的社会关系。当事人之间按照法律或约定分别享有一定的权利或承担一定的义务，以法律上的权利和义务为内容联结人们之间的关系。

(3)法律关系是以国家强制力作为保障手段的社会关系。法律规范的行为模式反映的是国家意志，当法律关系受到破坏时，即意味着国家意志所授予的权利受到侵犯，所设定的义务被拒绝履行，因而国家必然运用强制力给法律关系以保障。

14.简述法律责任的实现方式。

法律责任的实现方式，是指承担或追究法律责任的具体形式，包括惩罚、补偿、强制等三种。

（一）惩罚

惩罚即法律制裁，是国家通过强制对责任主体的人身、财产和精神实施制裁的责任方式。惩罚是最严厉的法律责任实现方式。惩罚主要针对人身进行，国家使用强制力对责任主体的人身、精神施加痛苦，限制或剥夺其财产，使责任主体受到压力、损失和道德非难，从而起到报复、预防和矫正的作用，平衡社会关系，实现社会的有序发展。惩罚（法律制裁）具体包括以下种类：

1．民事制裁，是指依照民事法律规定对责任主体依其所应承担的民事法律责任而实施的强制措施。民事制裁通常由侵权或违约引起，主要内容包括在国家的强制下支付违约金或赔偿等。

2．行政制裁，是指依照行政法律规定对责任主体依其所应承担的行政法律责任而实施的强制措施，包括行政处罚和行政处分。

3．刑事制裁，是指依照刑事法律规定对责任主体依其所应承担的刑事法律

责任而实施的强制措施，通常称刑罚制裁。这是一种最严厉的制裁。

4．违宪制裁，是指依照宪法的规定对责任主体依其所应承担的违宪责任而实施的一种强制措施。

（二）补偿

补偿是通过国家强制力或当事人要求责任主体以作为或不作为形式弥补或赔偿所造成损失的责任方式。补偿包括防止性的补偿、回复性的补偿、补救性的补偿等不同性能的责任方式。

在我国，补偿主要包括民事补偿和国家赔偿两类。

（三）强制

强制是指国家通过强制力迫使不履行义务的责任主体履行义务的责任方式。

15.论述法律责任的认定和归结。

法律责任的认定和归结是指对因违法行为、违约行为或法律规定而引起的法律责任，进行判断、认定、追究、归结以及减缓和免除的活动。法律责任的认定和归结是由国家特设或授权的专门机关依照法定程序进行的。

归责，即法律责任的归结，是指国家机关或其他社会组织根据法律规定，依照法定程序判断、认定、归结和执行法律责任的活动。

责任法定原则是法治原则在归责问题上的具体运用，它的基本要求为：作为一种否定性的法律后果，法律责任应当由法律规范预先规定：违法行为或违约行为发生后，应当按照事先规定的性质、范围、程度、期限、方式追究违法者、违约者或相关人的责任。责任法定原则的基本特点为法定性、合理性和明确性，即事先用成文的法律形式明确地规定法律责任，而且这种规定必须合理。

在认定和归结法律责任时，必须首先考虑因果关系，即引起与被引起的关系，具体包括：①人的行为与损害结果或危害结果之间的因果关系。②人的意志、心理、理想等主观因素与外部行为之间的因果关系，即导致损害结果或危害结果出现的违法行为或违约行为是否是行为人内心主观意志支配外部客观行为的结果。

责任与处罚相当原则是公平观念在归责问题上的具体体现，其基本含义为法律责任的大小、处罚的轻重应与违法行为或违约行为的轻重相适应，做到“罪责均衡”、“罚当其罪”。

内容具体包括以下方面：①法律责任的性质与违法行为或违约行为的性质相适应。②法律责任的种类和轻重与违法行为或违约行为的具体情节相适应。③法律责任的轻重和种类与行为人的主观恶性相适应。

免责以法律责任的存在为前提，是指虽然违法者事实上违反了法律，并且具备承担法律责任的条件，但由于法律规定的某些主观或客观条件，可以被部分或全部地免除（即不实际承担）法律责任。

16.论正当程序。

程序的正当性包含的价值是程序的中立、理性、排他、可操作、平等参与、自治、及时终结和公开；通过正当程序达到宪法的至信、至尊、至上从而实现宪法权威。正当法律程序有两个基本功能：一是防止公权力滥用，遏制腐败；二是保障人权，保护公民、法人和其他组织的合法权益不受公权力主体滥权、恣意行为侵犯。正当程序的特征有：

1、角色的分化。分化“是指一定的结构或者功能在进化过程中演变成两个以上 的组织或角色作用的过程”。程序中的决定者不但不集中决定权，而且将决定权分解于程序的过程之中，即通过角色分派体系来完成决定。程序参加者在角色就位后根据程序法的规定各司其职，互相配合，互相牵制。因此程序法的内容是各种程序角色的程序性权利和义务。

2、程序外因素的阻隔。程序的设置是为了有意识地阻隔对结果、对法律外的目标的过早的考虑和把握。这样做的目的首先是为了防止恣意；其次是为了在结果未知状态下确保程序中的选择的自由。

3、直观的公正。正当程序通过直观的公正来间接地支持结果的妥当性。这是因为程序的设置中包含了这样的一些要素：对立面、决定者、信息、对话、结果。正当程序的要素中必然有对立面设置，它存在复数的利益对立或竞争的主体。决定者在多数情况下是指解决纠纷的第三者或程序的指挥者。正当程序对于决定者最重要的要求则是“中立性”。信息是指待决事项相关的事实、知识、资料、根据等等。对于一个事项的决定者来说，足够的信息是十分重要的。对话是指程序主体（特别是在对立面）之间为达成合意而针对争论点所开展的意见交涉方式。结果是指程序中产生的根据事实和正当理由做出的最终决定。这五个方面构成了程序这种“看得见的公正”，即直观的公正。

4、对立意见的交涉。正当程序是高度制度化的程序，因此对于当事人的设置有严格要求，这就是当事人的相互对立或竞争关系。

17.根据你的理解，谈谈原始习惯与法有何不同？

法和原始习惯都是社会行为规范，起着调整社会关系的作用，但二者是两种不同性质的社会现象和社会规范，原始习惯和法的区别表现在：

第一，产生方式不同。原始习惯的产生和发展并不经由特殊的权力机关，而是人们在共同生产和生活过程中从必然的和无数偶然的相互联系和关系中，逐渐地、自然而然地自发形成，并世代相传和演变下来的；法律是由国家有意识地制定或认可的，是掌握国家政权的社会集团基于自己的根本利益和整体利益，并出于维护和发展这种利益的目的而有意识地对原始习惯加以选择、确认或自觉创制的。

第二，体现本质不同。原始社会习惯是在生产资料氏族公有制的经济基础上产生和存在的，原始习惯体现氏族全体成员的共同意志，反映的是人们之间利益的一致性和平等关系；而刚刚产生的法是在生产资料奴隶主占有制的经济基础上产生和存在的，要反映社会统治集团的意志，维护掌握政权的社会集团的根本利益。

第三，适用范围不同。原始习惯限于,适用于具有血缘亲属关系的同一氏族或部落的所有成员，与地域无关，遵循“属人主义”原则；法按地域划分其适用范围，即一般适用于一定地域中的所有居民，适用于国家权力管辖范围内的所有居民，而不分其属于何种血缘，即与血缘无关，遵循“属地主义”原则。

第四，调整内容不同。原始人依习惯而行事，在一般情况下无所谓是行使权利还是履行义务。而法律对行为的调整是以权利和义务的分离为条件

第五，实施方式不同。原始习惯是通过社会舆论、氏族首领的威信、传统力量、人们的自觉和内心驱使等因素保证实施,不具有国家强制性。而法律是由国家这一特殊的暴力机关保证实施，因而具有国家强制性。

第六，历史使命不同。原始社会习惯调整社会关系的目的，在于维系氏族的血缘关系，维护原始人之间相互团结、平等互助的社会关系和社会秩序，维护共

同利益；法调整社会关系的目的，在于确立和维护有利于社会统治集团的社会关系和社会秩序。由此可见，法律带有强烈的政治倾向；原始习惯具有平等性，而无政治色彩。

18.分析我国立法的基本原则。

我国的立法必须充分反映人民的意志，体现广大人民的根本利益，这是衡量立法质量的最根本标准。这些原则主要是：

(一)立法必须遵循宪法的基本原则和规定

宪法是国家的根本大法，是治国安邦的总章程，具有最高的法律效力。依法治国，归根结底是依照宪法治国。维护法治的权威，首先是维护宪法的权威。宪法明确规定：“一切法律、行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触。”遵循宪法的基本原则和规定，是立法必须始终遵循的一条最重要的原则。(二)立法要从国家整体利益出发，维护社会主义法制的统一和尊严

我国是一个统一的多民族的单一制国家。维护法制统一，是维护国家统一的重要保证。宪法规定：“国家维护社会主义法制的统一和尊严。”维护法制统一，首先要从立法做起。一切立法活动，都必须从国家整体利益出发，以最广大人民群众的根本利益为依归，否得以部门利益、地方利益等局部利益凌驾于国家整体利益之上，不得在立法中搞“上有政策，下有对策”。所有的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例都不得同宪法相抵触，下位阶的法不得同上位阶的法相抵触，同位阶的法之间也要互相衔接和一致。为此，我国进一步完善了行政法规、地方性法规备案审查制度。如果出现与宪法和上位阶的法相抵触或同位阶的法之间不一致的，根据立法法的规定，有关国家机关有权依法予以改变或者撤销。

(三)立法应当体现人民意志，发扬社会主义民主-保障人民通过多种途径参与立法活动

人民群众参与国家立法活动，主要包括两个方面：一是人民群众通过民主选举各级人大代表，由人大代表代表人民参与立法工作，反映人民的意见和要求；二是国家机关在立法活动中，采取各种有效措施，包括将草案向社会公布公开征求群众意见和召开座谈会、听证会、论证会等各种形式，广泛听取人民群众的意见，以使制定出来的法律、法规真正体现人民的意志，反映最广大人民群众的根本利益。

(四)立法要从实际出发，科学、合理地规范社会关系

立法必须从调整社会关系的客观实际出发，符合实际需要。坚持立法从实际出发，最根本的是坚持从我国的国情出发。我国地域辽阔、人口众多，各地经济、文化发展不平衡，正处于并将长期处于社会主义初级阶段，改革开放将是一项长期的方针政策，这就是我们的基本国情。在立法中，必须从我国的国情出发，落实科学发展观，认真总结自己的经验，将经过实践证明行之有效的成功做法和经验上升为法律。外国的经验只能起参考借鉴作用，决不能照抄照搬。

坚持立法从实际出发，要落实到科学、合理地规范社会关系。一方面，要科学、合理地规定公民、法人和其他组织的权利与义务，做到权利与义务相统一。另一方面，要科学、合理地规定国家机关的权力与责任，做到权力与责任相一致。只有这样，才能提高法律、法规、规章的质量和效能。(五)立法应当依照法定的权限和程序

依法治国的一个重要方面，就是依法治权，做到各国家机关严格在宪法和法律规定的范围内行使职权。国家机关的立法活动也不例外，应当在法定的范围内进行。这是社会主义法治的一项重要原则。依法进行立去活动，主要包括两个方面：一是立法应当遵循法定的权限；二是立法应当遵循法定的程序。宪法、立法法和有关法律对法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章的各自权限和程序都作了明确规定，一切立法都必须严格在各自的权限范围内作出规定，遵循法定程序，不得越权和违背法定程序。立法法明确规定，凡超越权限、违背法定程序制定的法律、法规、规章，有关国家机关可以按照法律规定的权限予以改变或者撤销。

19.简述执法的概念和特征。

一、执法的概念

执法即法律执行，有广义和狭义两种理解。广义上的执法，是指国家行政机关、司法机关和法律授权、委托的组织及其公职人员，依照法定职权和程序，贯彻实施法律的活动，它包括一切执行法律、适用法律的活动。狭义上的执法，是指国家行政机关和法律授权、委托的组织及其公职人员在行使行政管理权的过程中，依照法定职权和程序，贯彻实施法律的活动。执法的特征

二、与司法等相比较，执法主要有以下特征：

(一)执法主体具有特定性

执法权是宪法和法律赋予行政机关的职权。在我国，只有行政机关及其公职人员、法律或法规授权的组织及其工作人员、行政机关委托的组织或个人才能作为执法的主体，其他任何组织或者个人都不能构成执法的主体。

(二)执法依据的多样性和等级性

行政执法的依据可以是法律、行政法规、地方性法规、自治条例、行政规章，也可以是条约、行政协定，或者是行政规定和行政命令，或者人民法院的行政裁决书。它们之间的效力层次、等级不同，下位法不得违反上位法，或者与之原则抵触，(三)执法内容具有广泛性

执法是以国家名义对社会实行全方位的组织和管理的行为，它涉及社会、经济等生活的各个方面，包括政治、经济、外交、国防、财政、文化、教育、卫生、科学、工业、农业、商业、交通、建设、治安、社会福利、公用事业等各个领域，内容十分广泛。特别在现代社会，社会事务愈加复杂，行政管理的范围更为广泛，执法的范围也日益扩大，执法对社会生活的影响也日渐深刻。

(四)执法活动具有单方面性

行政机关执法与司法机关以第三者身份居间裁判不同。在执法中，行政机关与企业、公民等行政相对人形成行政法律关系。在行政法律关系中，行政机关既是一方当事人，又是执法者。行政机关代表国家，在行政法律关系中居支配地位，其意思表示和处分行为对于该法律关系具有决定的意义。执法行为虽然是双方或多方的行为，但仅以行政机关单方面的决定而成立，不需要行政相对人的同意。例如，国家行政机关依法对市场进行监督检查、依法命令企业遵守环境保护法规等。不过，需要指出的是，行政复议、行政裁决、行政仲裁、行政调解、行政指导、行政契约等部分执法行为不具有单方面性。

(五)执法活动具有主动性

法律执行是国家行政机关的法定职权，它既是国家行政机关对社会进行全面组织和管理的一项权力，又是国家行政机关所应当承担和履行的一种职责。因此，国家行政机关在执法中，一般都采取积极主动的行动去履行职责，而不需要行政相对人的意思表示。在执法中，国家行政机关大多必须主动采取各种措施，选择各种方案，广泛开展工作，使法律规范在社会生活中得到普遍的贯彻执行。依相对人申请的行政许可、行政给付等执法行为，虽然在程序启动上是被动的，在决定实质性内容时，执法机关仍然是主动的。执法活动的主动性还表现为行政的能动性，为适应复杂、多变的社会需求，执法机关享有较大的自由裁量权。

(六)执法程序具有效率性

国家行政机关在执法活动中要依照法定程序进行，不能随心所欲、任意行政。由于执法要处理较多急迫的问题，如果拖延耽搁，就会给国家利益、社会公共利益或行政相对人合法权益造成重大损害，因此在执法的程序设计上更强调迅速、简便、快捷。执法同样要追求公正，坚持公开、公正、公平原则，但总体上更注重效率，这在程序方面更为明显。当然，由于执法行为的多种多样，有些执法行为(如紧急行政行为、即时强制行为等)的程序可能更偏重效率：有些执法行为(如行政处罚行为、行政裁决行为等)的程序可能更注重保障公正。

20.试论守法的主观条件

守法的主观条件是守法主体的主观心理状态和法律意识水平。通常人们的政治意识、法律意识、道德意识、纪律观念、个性、文化教育程度等都对其守法行为产生潜移默化的影响和支配。

政治意识是指人们关于政治现象的思想、观点和心理的总和，是一种重要的社会意识。作为一种社会意识，政治意识处于社会意识诸形式的核心地位，它往往渗透到其他社会意识中，成为其中起指导作用的部分。

每个阶级、每个人都有自己所特有的政治意识，人们政治意识的高或低、先进或落后、发达或不发达，都会强烈地影响到人们对法的遵守。在我国，如果广大人民具有较高的社会主义政治意识，他们就能更深刻地理解国家和法的本质，充分认识自己在国家政治生活中的地位，焕发出高度的政治热情和政治责任感，进而自觉地守法，维护法所确认的社会关系和社会秩序。所以，为了保证法的遵守，必须高度重视和大力提高全民政治意识的水平。

法律观念是人们对法所持的态度和信念，是一种法律意识形态，它较之政治意识对人们的守法有着更为直接的影响。法律观念的形成，既可来自人们内心对法的认同，也可来自外部的传导灌输。法律观念的地域性很强，传统思想往往通过“文化沉淀”的途径影响人们。在我国，受传统法律文化的后继性影响，许多人把法等同于刑法，认为法是专门规定义务和责任的，这种刑罚法律观和义务本位观，在很大程度上指导着人们在行为趋向上尽可能地远离法，甚至于使人们丧失了对法的信任。这种现象与法治的原则和法治的精神是格格不入的，是贯彻普遍守法的思想障碍。在一个国家中，如果人们不是从内心真正感知法，需要法，并信任和敬重法，我们不难想像这个国家守法状态的低下。中国传统法律文化还有其他许多糟粕成分沉淀于人们的法律观念中。在当今中国，要依法治国，建设社会主义法治国家，就必须通过各种途径，彻底清除与法治原则和法治精神相悖的思想观念，逐步树立与法治建设相适应的法律观念。

道德观念是人们关于善与恶、公正与偏私、诚实与虚伪、荣誉与耻辱、正义与非正义等的观念。不同的道德观念会形成不同的善恶、是非、荣辱标准，对符

合或违反法律的行为会给予不同的评价，从而使人们实施不同的行为。因此，道德观念对人们的守法行为也起着重大的作用。一个有良好道德观念的人，会把守法视为自己的道德义务，自觉地依法办事，行使权利和履行义务，自觉地同一切违法犯罪行为作斗争，维护法的尊严和权威。反之，一个道德观念低下的人，也可能会出于对法律制裁的惧怕而守法，但这种守法行为相当不稳定，随时可能向违法行为转化。法的实施需要良好的道德观念。

人们的文化教育程度也在一定程度上影响着人们守法的状态。知识常常与文明相伴，而文明是守法的强化剂。无知往往与愚昧为伍，愚昧则是导致违法犯罪的最大祸根之一。人们文化的高低、知识的多寡、受教育的多少，直接影响到人们能否有效地学习法、准确地理解法和充分地掌握法，影响到人们能否对法建立正确的态度和信念，影响到人们能否正确履行法律义务和行使法律权利。当然，我们也不能简单地说受过文化教育的人或有较高文化水平的人一定普遍守法，但是可以肯定，一个人如果是文盲或半文盲，对于他知法和守法无疑是一个严重的障碍。

21.试论司法的原则。

司法原则是指司法机关在行使司法权的过程中，应遵循的基本规则和基本精神，主要包括司法独立、审判公开、程序公开、审判制度等四个方面。

司法原则主要有以下几个方面：

1、司法公正，包括实体法的公正和程序法的公正。这是司法活动的性质和法的内在精神要求的。

2、公民在法律面前一律平等。其中包括（1）、法律对全体公民平等。（2）、公民依照法律享有平等的权利承担平等的义务。（3）、任何公民的喝法权益都受法律保护，任何公民的违法行为都要受法律的追究。

3、以事实为依据，以法律为准绳。以事实为依据即是以客观事实为依据排除主观想象、分析和判断的依据。要以法律的标准和尺度审理案件严格按照法律程序办事。

4、司法机关依法独立行使职权。其中包括（1）、国家的审判权和检察权分别有人民法院和人民检察院依法统一行使。（2）、司法机关依照法律独立行使职权，不受行政机关、团体和个人的干涉。（3）、司法机关在司法中必须依照法律规定正确的适用法律。这是由于司法权的三个性质即专属性、行使职权独立性和合法性决定的。

司法活动的对象是案件，主要内容涉及法律问题的纠纷和争议及对有关案件进行处理。并且司法原则并不排除当代中国追求法律效果与社会效果的统一。

22.试论法律解释的原则。

法律解释是随着法治的发展而发展的。直到现在，法律解释已经积累起了一些基本的原则，这些原则对于正确发挥法律解释的作用至关重要。我国随着法治建设的不断发展，法律解释的重要性日益凸现，因此有必要加深对法律解释活动性质的认识，以对其加以必要的引导和约束。一般来讲，法律解释的原则有以下几个：

1、合法性原则。法律解释应该合乎法律的规定和基本精神。它包括：第一，法律解释应该按照法定权限和程序进行，不得越权解释。法律解释是一项国家活动，从一定意义上说，也是“立法”活动，因为有的解释具有普遍的法律效力。第二，对低位阶法律的解释不得抵触高位阶的法律。第三，对法律概念和规则的解释必须与法律原则保持一致。

2、合理性原则。合理是指合乎情理、公理、道理。坚持合理性原则，首先就要符合社会现实和社会公理。法律解释必须解决现实问题，根据现实需要提出、确定解决办法。法律解释符合社会现实的需求和社会公理的要求，才会具有针对性和说服力；其次，坚持尊重公序良俗；第三，顺应客观规律和社会发展趋势，尊重科学。在充分尊重本国法律传统和现实的同时，法律解释应该具有一定的超前性，能够对社会发展和法律进步起引导作用。法律持久的生命力从根本上说，源于它与社会发展相一致的程度。第四，要以党的政策和国家政策为指导。与法律相比，政策更具有灵活性和针对性，更能够反映社会发展的实际需要。

3、法制统一原则。法制统一是法治的一项基本原则。法律解释坚持法制统一原则，就是要求法律解释应该在法治的范围内进行。法制统一体现在一个国家，表现为法律的形式、内容和精神实质应该是高度一致的，法律的实施及其结果也应该是相同或相似的。

4、历史与现实相统一的原则。法律解释需要结合法律制定时的历史背景，深入了解立法意图，把握立法原意。但是，仅仅从历史的角度说明立法当时的原意，应该说是不够的。因为，对法律的解释是为法律在现实中的运用服务的。这就要求法律解释工作要将历史与现实结合起来，既考虑法律制定时的历史条件和历史要求，又考虑社会政治经济状况的变化；其中，现实的需要是两者统一的基础。

23.论述构建和谐社会的社会治理观的内在意蕴

2005年2月，在中共中央举办的省部级领导干部专题研讨班上，胡锦涛同志对构建社会主义和谐社会作了全面系统深刻的阐述。这样，中国共产党就把国家现代化建设的战略布局，从“三位一体”（亦即物质文明建设、政治文明建设和精神文明建设）拓展到“四位一体”（亦即三个文明建设加上和谐社会建设）。由此，整个国家的发展战略就覆盖了经济、政治、文化、社会等各个方面。这确乎是当代中国的一次发展战略升级。这一战略升级堪称中国发展处于关键时刻的一个关键的举措。

社会治理是一项十分复杂的社会系统工程。把构建和谐社会确立为当代中国社会发展与社会治理的战略目标，对于保证转型与变革时期中国社会的平稳运行和社会的有效治理至关重要。作为社会治理的战略行动和战略目标，和谐社会建设旨在于构建一个社会结构稳定合理、社会利益协调衡平、社会生活规范有序的社会共同体。因之，和谐社会建设集中反映了当代中国社会治理的法律要求，蕴涵着丰厚的法律意义。胡锦涛同志指出：“我们所要建设的社会主义和谐社会，应该是民主法治、公平正义、诚信友爱、充满活力、安定有序、人与自然和谐相处的社会”。这一论断，清晰地揭示了社会主义和谐社会的法律特征。（1）和谐社会应当是一个法治的社会。（2）和谐社会应当是一个公正的社会。（3）和谐社会应当是一个稳定的社会。（4）和谐社会应当是一个权威的社会。实际上，社会的和谐并不意味着没有矛盾、没有纠纷、没有差别。既然有矛盾、有纠纷，就要有解决矛盾、化解纠纷的体制、制度和机制，而且这个体制、制度和机制应当具有高度的权威性。因此，和谐与权威这二者不是对立的，而是相辅相成、并行不悖的。

24.试论人权与公民的基本权利的概念。

1、人权是人的价值的社会承认，是人区别于动物的观念上的、道德上的、政治上的、法律上的标准。人权中的“人”，可以解释为“自然人”、“人民”、“市民”、“公民”、“国民”、“民族”、“种族”、“集体”甚至法人，它回答的是主体问题。人权中的“权”，可以解释为“自然的权利”、“市民的权利”、“国民的权利”、“人民的权利”、“公民权”、“基本权”、“宪法权”、“公民的基本权利”等，它回答的是人权在所有权利中的地位问题。

作为制度意义上的人权，是资产阶级国家建立之后才有的事情。但资产阶级国家形成之后，人权随着进入法律领域而被分解为两部分，一部分被认为先于国家和高于国家，这部分仍被直呼为人权；另一部分被认为后于国家和基于国家，认为它们是与政治共同体紧密相联的权利，这部分被称为公民权。

2、法律意义上的人权，在我国自“五四宪法”开始即以“公民的基本权利”在宪法上予以表现。所谓基本权利，不过是指那些关于人的先天既存的和后天能够实现的价值在法律上的一般承认。它与人们自己设定法律关系时明确权利义务的个别承认有着本质的不同。基本权利所直接否定的对立物是特权制度和奴役制度。基本权利中的“基本”有如下六方面含义：

第一，基本权利对人的不可缺乏性。只要是人，就有相同的要求，这就是“获得独立的人格并保证展现人格”。基本权利正是这样一些表明一个人不依附另一个人而与人人具有同等人格与尊严的、使人得以自立的权利。

第二，基本权利的不可取代性。被视为基本权利的权利，每一项都代表着人参与社会生活深度和广度的一个方面，将人从任何一类社会关系中隔离出去，都预示着人的不完整。

第三，基本权利的不可转让性。基本权利的不可替代性是对国家而言的，它要求国家不得随意更改公民所享基本权利的种类。基本权利的不可转让性是对公民个人而言的，它要求公民在基本权利面前约束自己的任性，通过自律以珍惜基本权利。公民既不能放弃基本权利，也不能把基本权利转借于他人。

第四，基本权利的稳定性。基本权利的绝大多数种类是按时间效力划分出来的永久权和不直接对应义务的绝对权。它与人的人身相始终，在人生命的整个旅程中是稳定不变的。基本权利的稳定性还有第二方面表现，即对于国家立法来说，一旦认定某些权利是人的基本权利，法的修改和废除一般不再对基本权利有效，政府的变易、国家制度的改革、政策方针的调整，基本权利不随之而被取消。基本权利是限制宪法修改而为立法权划定界限的尺度，宪法的刚性主要是靠基本权利的稳定性来体现的。

第五，基本权利的母体性。基本权利具有繁衍其他权利的功能，它在整个权利的大系统内起着中轴的作用。

第六，基本权利在当代文明各国具有共似性。能够以保障人权最低限度实现为文明标准的现代各国，尽管社会制度不同，文化背景和传统有很大的差异，但在人权内容的肯定上却有共同性或相似性。不管国家制度有多大的本质不同，社会是由人构成的这一点是相同的，共同的人的社会总能找到如何对待人的共同标准。

25.试论人权的价值。

没有人权的社会，人的价值也就无从体现。肯定人的价值的一般方法是肯定人的人权，抹煞人的价值的常用方法是否定、剥夺、压制或践踏人的人权。国家对人权的态度直接表达着国家的性质。人权对人的价值表现为：

首先，人权是人的利益的度量分界。人权的本质属性首先表现为利益，无论

利益的表现形态是物质的还是精神的。它是人实现利益的手段，并且是最可靠最有效的手段。人权对于人的利益价值并不必然产生人对私利无限膨胀的结果，人权所体现的利益有着两方面的道德要求，即既是利己的，又是无害于人的。人权所以具有普遍性，原因就在于人权所要求的利益符合道德的一般标准，所以人权对于人的利益价值在于它使利益关系道德化，人权的无害性是所有利益都必须遵循的度量分界。

其次，人权是人关于公共权力评价的道德标准。公共权力能否善待于人是人权有无的道德标准。公共权力如果为人权而设，为人权而运作，性质受人权所判断，便可避免恶政。人权的主流精神始终是防止和抵抗公共权力走向恶政，在公民和国家的关系中，人权对于人的价值表现为以人权制约国家以善待它的公民。

再次，人权是人和人和谐相处的共同尺度。创造和谐而不是冲突是人权的内在要求。和谐的社会状态以安全和平为显著标志。安全对应着秩序，和平排拒暴力，人权有着建立秩序和消除暴力的功能。人权的政治表现为民主，它的法律表现是法治，法治即是社会关系的秩序化。

26.简述法治与法制的区分。

第一，是否强调法律至上不同。法治强调的是法的统治，就必然具有法律至上的含义。在法治的视野中，任何行为规则在与法律并存的时候都必须服从法律，任何人的任何行为都必须遵守法律、服从法律，而不得违法。而法制则不包含着法律至上的含义。

第二，产生和存在的时代不同。法治，从严格的意义上讲，是资产阶级革命的产物，是资本主义时代才产生并建立的，只有在资本主义社会和社会主义社会才存在。而法制是从法律出现以来就产生了，甚至是法律的另一种表述，它早在奴隶制社会初期就已经产生，并伴随着人类社会走过整个法律社会，即奴隶制社会、封建制社会、资本主义社会和社会主义社会。

第三，与权力之间的关系不同。这是法治与法制的重要区别。对于公共权力或者国家权力的约束，是法治的基本特征。法治要求一切权力都必须服从法律，在法律之下活动。但是法制则不具有这样的要求。一般所说的法制，可能是能够约束权力的法治之下的法制，也可能是为权力所左右的人治之中的法制。

第四，具有的价值观念不同。法治必然地具有民主、自由、平等、人权的价值观念，但是法制则不一定。

第五，与民主的关系不同。法治都是与民主相联系的。没有民主，就没有法治。民主既是法治的价值观念，也是法治的政治基础和目标追求。但是法制则不要求必须有民主的政治基础，也不必然以民主作为自己的政治目标。

27.试论社会主义法治国家的基本特征。

1、人民主权。人民主权是一个极为重要的政治原则和法律原则。人民主权是社会主义法治国家的政治基础。没有人民主权，便没有人民民主，没有人民民主就一定没有社会主义法治和法治国家。社会主义法治国家以其真实的人民主权与其他法治国家和非法治国家相区别。

2、法律至上。法律至上是指法律在整个社会规范体系中具有最高的权威，任何社会活动主体都必须服从法律、遵守法律的规定，而不能超越法律；任何权力都必须接受法律的约束，受到法律的制约。

3、法制完备。法制完备表现为法律制度的类别齐全、规范系统而无一遗漏。

凡是应有法律制度调整的，均有法律制度调整；凡是应由法律制度调整的，均有恰当的法律制度调整；调整不同领域的法律制度应当相互衔接，有机协调；法律制度在执行、遵守、监督中的任何问题，均能在法律制度中获得解决的途径；法制有一个调节机制，能适当反映客观需要，进行有效的自我修正。法律制度的完备是法治国家得以建立的必要条件之一。

4、依法行政。依法行政是国家行使权力的重要方式，是国家对社会进行管理的基本途径。行政具有立法和司法等都不具备的特点。行政能否依法进行直接关系着一个国家能否实现法治。依法行政是社会主义法治国家的重要标志。

5、司法公正。司法历来都以公正作为自己的理想。在社会主义法治国家建设中，司法公正具有重要的意义。首先，司法公正是司法的最本质要求。其次，司法公正是司法赢得群众信赖的最基本方面。再次，司法公正是社会发展的必然要求。

6、权力约束。在权力的约束机制中，最有效的手段当然是法律制度。这主要由两个因素决定：一是任何权力的行使一般都以法律制度作为根据，并以法律制度作为权力行使的标准与模式；二是在制约权力的规范中惟有法具有国家强制力做保证的特点。

7、权利保护。权利保护是社会主义法治国家的明显特征。权利的实现受到两个方面的制约：一是权利受义务的制约；二是权利受权力的制约。

8、人权保障。人权是人所应当享有的权利。人权的权利范围与保护程度是一个国家进步与文明程度的表现，是不同类型国家的重要差别。国家由奴隶制国家向封建制国家、资本主义国家和社会主义国家过渡的过程，其实也是人权内容不断丰富、发展的过程。国家由非法治国家向法治国家的转换，也是人权内容与保护的一次飞跃。人权保障状况是法治国家与非法治国家的重要区别之所在。

9、社会自治。在严格的法治状态之下，国家只管理自己应该管理、也必须管理的事务。社会要处于良性的运行状态之中，就必须将国家与社会适度分离。该由国家管理的事项，国家及其机构必须担负起相应的责任，否则就是失职，有关的部门或机构就必须承担相应的法律责任。

第五篇：2013浙大远程英语离线作业答案

浙江大学远程教育学院

《英语（1）》课程作业答案（1）

My Favorite Sport我喜欢的运动

Just as lots of teenagers take to pop music, I love basketball.It’s part of my life.I began to play basketball in my childhood.I still remember the good old days when I played with my classmates after school.Later on, as I grew up, almost everything changed, but this sport—playing basketball remained and my love of it grew even stronger.I love this sport because it brings joys and health to my life.When I got tired from office work, I went to the sports ground and felt refreshed.If there were worries and cares from daily life, I went to the sports ground.There everything went away except basketball.It is basketball that keeps me in good shape and mood.1.李萍的父亲从北京大学毕业后就一直做英语教师。

Li Ping’s father has been an English teacher since he graduated from Peking University.2.中国西部地区有许多珍贵的资源有待开发和利用。

Many valuable resources in China’s west area are to be exploited and used.3.大多数植物都喜欢水和阳光

Most of the plants like water and sunshine.4.我的医生建议我上床睡觉前写下所有担忧、想法与问题。

My doctor advised that I write down any worries, thoughts or questions before I go to bed.5.我们中的大多数人每天之中安排一刻钟或半小时进行某项具体的常规性活动是可行的。Most of us can find 15 minutes or half an hour each day for some specific regular activity.《英语（1）》课程作业答案（2）

Everybody has his dream for his career in the future.He or she might want to be a teacher, a doctor, a scientist, a sportsperson and so on.To tell you the truth, my ideal job is in business.The idea came into being when I was a child、With the development of market economy, there are many prosperous opportunities in business.I like reading stories about some successful businessmen such as Bill Gates, Li Jiacheng, etc、I believe I will be a man like them some day.Now, I am majoring in Computer.I must study hard to get myself qualified for my future job.1.纸张是人类发明的最重要的产品之一。

Paper is one of the most important products ever invented by man.2.请把这本书给最先来的人。

Please give this book to whoever comes first.3.半导体芯片体积小而且重量轻。

Semiconductor chips are small in size and light in weight.4.你投入英语学习的时间越多，可能取得的进步就越大。

The greater amount of time you spent learning English, the greater progress you are likely to

make.6.有些人对乡村事物不感兴趣。对他们来说，快乐存在于城镇及其电影院、商店、舞厅、餐厅等场所。

Some people take no interest in country things: for them, happiness lies in the town, with its cinemas, shops, dance halls and restaurants.《英语（1）》课程作业答案（3）

The Computer电脑

The computer is fast, and rarely makes a mistake, while people are too slow, and full of mistakes sometimes.That's what people often say when they talk about computers.For over a quarter of a century, engineers have been making better and better computers.Now a computer can do a lot of everyday work wonderfully.It is widely used in factories, hospitals, banks and universities.A computer can report, decide and control in almost every field.Many computer scientists are now thinking of making the computer “think” like a man.With the help of a person, a computer can draw pictures, compose music, talk with people, play chess, recognize voices, and translate and so on.Perhaps computers will one day really think and feel.Do you think people will be afraid when they find that the computer is too clever to listen to and serve them?

1.我相信我们会很开心的。I'm sure we'll have a good time.2.我明天这时候在图书馆等你。I'll be waiting for you at the library this time tomorrow.3.他们坐在公园里打扑克。They were sitting in the park, playing cards.4.我在盼望你对中国的访问。I'm looking forward to your visit to China.5.你认为你自己可以单独干完这件事吗? Do you think you can do it by yourself?

《英语（1）》课程作业答案（4）

My Family我的家庭

Everyone has a family.We live in it and feel very warm.There are three persons in my family, my mother, my father and I.We live together very happily and there are many interesting stories about my family.My father is a hard-working man.He works as a doctor.He always tries his best to help every patient and make patients comfortable.But sometimes he works so hard that he can't remember the date.My mother is a woman with a bad memory.She always does a lot of housework, but sometimes she makes mistakes out of carelessness.You see, what an interesting family I have!I hope that you have a happy family, too.1.长时间的谈话使我感到疲倦。Talking for a long time makes me tired.2．他现在愈长愈像他的父亲 He's growing more like his father now.3.上周日你与你的朋友去钓鱼了？you go fishing with your friends last Sunday?

4．我没听见你对他说的是什么.I didn't hear what you said to him.5．中国是世界上最大的发展中国家。China is the largest developing country in the world.《英语（1）》课程作业答案（5）

Wealth and Health 财富与健康

As a joke goes, the young try to accumulate wealth by sacrificing their health while the old are desperate to restore health by wealth they have owned.The fast-paced modern society places its members in a dilemma: if one wants to possess great wealth, he will have to keep busy all the time, which would always endanger his health.Wealth seems to be too attractive to resist, for the industrialized society prices almost everything that one needs to survive.Health, however, cannot be earned in the way wealth is obtained but can only be consumed.Once health is neglected, it can be hardly regained in the future.Therefore, the question of wealth and health should attract great attention from the public so that they might make the balance.1.Beijing Olympic Games can make Chinese people work harder.北京奥林匹克运动会使得中国人民更加努力工作。

2．I'm very much eager to improve my oral English.我非常渴望改进我的英语口语。

3． Do you think students should do a part-time job?

你认为学生应该业余打工吗？

4． He is a worldwide famous scientist.他是一位世界著名的科学家。

5． Wisdom is much more important than knowledge.智慧比知识重要得多。

《英语（1）》课程作业答案（6）

Which Means of Transportation do You Prefer?你选择哪种交通方式？

In a modern city, there are many means of transportation, such as subway, taxi, bus and so on.But my favorite means of transportation is by bike.First, riding a bike is good for keeping healthy.I spend one hour riding a bike to my office on my working day, and I think it is a good form of physical exercise.Secondly, it is money-saving.Recently, the private car drivers always complain the price of gas is higher and higher, but if you ride a bike, it will cost you nothing.Thirdly, it is beneficial for protecting the environment, so it is a “green” form of transportation.Therefore, although it has some disadvantages, I like riding a bike best.1.We must read as much as possible to enlarge our vocabulary.我们必须尽可能多的阅读以扩大我们的词汇量。

2.He was very happy to hear from his old friend.他很高兴收到他的老朋友的信。

3．He lives in a small room with only one small window.他住在一间只有一个小窗户的小房间里。

4．A friend of mine from high school is working in England now.我高中的一个朋友目前在英格兰工作。

5．The doctor told me to have more water.医生让我多喝些水。