【智汇通云智库】公司企业合并时的债权债务概括承受

第一篇：【智汇通云智库】公司企业合并时的债权债务概括承受

公司企业合并时的债权债务概括承受

债权债务概括承受是指公司合并时，合并各方的债权、债务一并由合并后存续的公司或新设的公司承继。在实践中需要注意以下问题：

(1)根据《民法通则》规定，合同之债的转让须经对方当事人同意，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。但公司合并发生的财产转移，其性质与合同之债的转让不同，在合并过程中，被吸收公司的全部积极财产(物权、债权、无形财产权)和消极财产(债务)均转移于存续公司，这在民法上称为财产的概括承受。由于财产的整体转让并未改变双方债权人原有的地位，因此，一般不必经合并双方债权人同意。

(2)债务概括承担是存续公司单方的、不可撤回的意思表示，只能由存续公司(受让方)向被吸收公司的债权人为意思表示才有法律意义。相反，被吸收公司(转让方)以自己名义发出债务概括承担通知并无约束存续公司的效力，债权人可以不给予答复。被吸收公司仅需要对自身的债务人发出债权转让通知。

(3)对于合并协议生效前的到期债务，债权人得请求原债务人在实施合并之前单独清偿，对于和被吸收公司有不可分离之关系的未到期债务(如被吸收公司为投资咨询公司，存续公司为汽车制造公司而无投资咨询业务)，债权人得拒绝承受，而请求被吸收公司负单方解除合同之责任。如果主债务转移影响抵押、保证等从债务的效力，债权人亦得要求债务承受人提供担保措施。

【相关依据】中华人民共和国合同法[19990315]

第九十条 当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。

最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定[20030103]第三十一条 企业吸收合并后，被兼并企业的债务应当由兼并方承担。

第三十二条 企业进行吸收合并时，参照公司法的有关规定，公告通知了债权人。企业吸收合并后，债权人就被兼并企业原资产管理人(出资人)隐瞒或者遗漏的企业债务起诉兼并方的，如债权人在公告期内申报过该笔债权，兼并方在承担民事责任后，可再行向被兼并企业原资产管理人(出资人)追偿。如债权人在公告期内未申报过该笔债权，则兼并方不承担民事责任。人民法院可告知债权人另行起诉被兼并企业原资产管理人(出资人)。第三十三条 企业新设合并后，被兼并企业的债务由新设合并后的企业法人承担。中华人民共和国公司法(2004修正)[20040828]

第一百八十四条 公司合并可以采取吸收合并和新设合并两种形式。

一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。二个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。

公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上至少公告三次。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自第一次公告之日起九十日内，有权要求

公司清偿债务或者提供相应的担保。不清偿债务或者不提供相应的担保的，公司不得合并。公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。（来源：法律快车）

第二篇：【智汇通】云智库：公司董事的违规行为及其责任

【案例介绍】

楚某为某电器有限公司董事兼总经理。2006年7月，电器有限公司所在地出现罕见高温，空调供不应求，于是楚某以某百货公司名义从国外进口一批空调产品，共计价值200多万元，之后，楚某将该批空调产品销售给了某五金交化公司，获利10万元。

电器有限公司董事会得知此事后，认为楚某身为公司董事兼总经理，负有竞业禁止义务，不得经营与本公司同类的业务，楚某的行为违反了有关法律规定，应属无效。于是，决议责成楚某取消该合同，而将该批空调产品由电器有限公司买下。五金交化公司认为，该批空调产品的买卖，是在五金交化公司与百货公司之间进行的，与电器有限公司无关。合同的成立是双方当事人意思表示一致，而且合同的内容不违法，所以是有效的。至于楚某作为电器有限公司董事而经营与电器有限公司相同的业务，属于电器有限公司的内部事务，与百货公司和五金交化公司无关。双方争执不下，遂诉至人民法院。法院查明，楚某曾于2004年10月将自己的一辆小轿车卖给电器有限公司，事后公司的股东才知晓情况。

【律师点评】

本案中，电器有限公司的经营范围当然包括空调产品的购销，楚某身为电器有限公司的董事兼总经理，却以百货公司的名义购销空调产品，实际上是为百货公司进行商业活动，显然属于与电器有限公司的同类营业行为，而且是以营利为目的。因此，楚某买卖空调的的行为违反了《公司法》关于公司董事、经理竞业禁止义务的规定。但电器有限公司的主张于法无据，因为楚某以百货公司的名义买空调，后又销售给五金交化公司，此交易是在百货公司与五金交化公司之间进行的，该合同合法有效，不能因楚某违反竞业禁止义务而认定其竞业行为本身为无效民事行为。至于楚某买卖空调的行为，应将楚某所得收入归电器有限公司所有，并可由电器有限公司给予其处分。而本案中，楚某未经股东会同意，擅自做主将自己的小轿车卖给电器有限公司的行为系自我交易行为，公司可主张该行为无效，因为该行为违反了《公司法》关于公司董事、经理的自我交易禁止义务。

第三篇：【智汇通】云智库：阴阳购房合同效力如何认定

【案情介绍】

2009年8月19日，陈某与赵某签订了一份房屋买卖合同，约定将陈某一建筑面积为28平方米的房屋转让给赵某，房屋价款为12万元。协议签订后，陈某将该处房屋交付给了赵某，并协助其办理了房屋过户手续。但赵某在支付了8万元后，余款4万元至今也未支付。经多次协商无果，陈某诉至法院，要求法院判令赵某给付余款4万元。

不料，在庭审中，赵某也拿出了一份《房屋转让协议》，该协议约定上述房屋成交价格为5.5万元。为了证明房款已经付清，许晓华提供了地税局开具的一份《销售不动产通用发票》，发票金额为5.5万元，并显示评估价格是7.73万元。

人民法院认定，陈某提供的合同经丁、许双方签字，内容完整，交易价格接近于市场价格。赵某提供的合同系用于向房产交易登记管理部门办理过户而提交，但价格低于房产交易登记管理部门的评估价，该价格规避交易税费的动机比较明显。故法院判决支持了陈某提供的阴合同，赵某应支付陈某余款4万元。

【律师点评】

在上述案例的房屋买卖交易中，作为买方的赵某为了避税而与卖方陈某签订两份价格不同的合同，两份合同的交易双方相同，交易房产也同一，但两份合同价款之间的差异数额却较大，这就是房屋买卖中的阴阳合同。对于阴阳两份合同效力如何认定呢？

首先，来看一下陈某提供的阴合同，该合同经丁、许双方签字，且内容完整，交易价格接近于市场价格，可以推定该合同是在双方真实意思表示下签订的。按照我国《合同法》促成交易原则，认定阴合同合法有效应该是符合合同法的立法原则的。因此，上述法院判决支持陈某提供的阴合同效力，赵某支付陈某余款4万元，应该是恰当的。

其次，我们再来看一下赵某提供的阳合同，赵某提供的合同虽然向房产交易登记管理部门办理过户，但该价格明显低于市场价格，甚至低于房产交易登记管理部门的评估价，该价格显然不可能是双方的真实意思表示，规避交易税费的动机比较明显。根据《合同法》的规定，丁、许双方签订的阳合同属于恶意串通损害国家税收利益的情形，应当认定该阳合同无效。

第四篇：【智汇通云智库】小微企业成长再逢及时雨

小微企业成长再逢及时雨

国务院总理李克强4月2日主持召开国务院常务会议，研究扩大小微企业所得税优惠政策实施范围等问题。会议研究了进一步减轻税负、助力小微企业成长的措施。评论人士认为，小微企业当前已是国内促创业、保就业、活跃市场的生力军，但报告显示多数小微企业发展缓慢，亟待政府从税收等方面推出扶持政策，而国务院此举正是广大小微企业成长所急需的“及时雨”。

3月31日，国家工商总局在其网站公布了《全国小型微型企业发展情况报告》，根据工商总局调查，截至2013年3月底，我国实有小微企业1169.87万户，占企业总数的76.57%。若将4436.29万户个体工商户视作微型企业纳入统计，则小微企业在工商登记注册的市场主体中所占比重达到94.15%。截至目前，小微企业已经无可争议地占据我国经济版图半壁江山。

报告同时也显示，小微企业解决了我国1.5亿人口的就业问题，特别是新增就业和再就业人口70%以上集中在小微企业。可以说，小微企业是我国城镇新增就业和农村富余劳动力向非农领域转移就业的主渠道。与大型企业扩大就业能力与资本增长呈反比例变化所不同的是，同样的资金投入，小微企业可吸纳就业人员平均比大中型企业多4到5倍以上。因此，支持小微企业发展意味着以更少的投资创造更多的就业岗位。

同时，工商总局指出，当前小微企业发展还有许多问题，如发展不平衡，优势地区集中等问题。仅有12%的小微企业表示近几年营业额保持快速增长(增长率30%以上)，其余大多数企业经营发展缓慢。

看到问题的同时，政府也在不断地研究对症之策。近年来，国家有关部门密集出台了一系列扶持小微型企业发展的政策以帮助小微企业应对困难，而税收优惠政策更是重要的方面。此次国务院常务会议提出，将小微企业减半征收企业所得税优惠政策实施范围的上限，由年应纳税所得额6万元进一步较大幅度提高，并将政策截止期限延长至2016年底。评论人士认为，这一政策能给社会创造更好的创业和创新空间，激励个体自由、提高企业的创业和创新自由，从而提高税收的效率和公平性。同时，本次减轻税负立足当前小微企业面临的最迫切需要解决的问题，充分考虑政策调整实际效果及上下游企业的联动影响度，能起到立竿见影的税收扶持效果，可谓小微企业发展中喜迎的一场“及时雨”。

（摘自：中国政府网）

第五篇：【智汇通】张尧学：透明计算云计算操作系统现状

【专家简介】张尧学，1956年1月生，湖南常德澧县人，1982年本科毕业于陕西西北电讯工程学院（现陕西西安电子科技大学），1987年4月加入中国共产党，获日本东北大学博士学位。教授，博士生导师，中南大学校长，中国工程院院士，中国作家协会会员，国务院学位委员会委员。

导读：当前正处在一个信息技术革命的前列，信息技术的发展有几个阶段，一个就是从大型技术，除了微软，另外由多媒机向网络转型，当然英特尔也是跟微软一起，后来又出了Google。现在正处在一个移动互联网还有什么都是计算机，泛在计算等等这么一个大发展的时期。核高基：操作系统发展的两条路线

下面将会是什么样的企业、什么样的技术来引导信息产业甚至其他的多行业发展是一个很有兴趣的事。其中一个背景就是重大专项，核高基是刚开始我没参加也以为是搞原子弹，因为是核，其实是叫核心元器件，高是高端芯片，基是基础软件，被简称为核高基，其实就是操作系统和CPU。中国怎么样发展自己的操作系统和CPU?一个是产业，一个是安全。

那么对于这两个核心的操作系统和CPU的发展，有两条路线，一条路线就是收复失地的战略，就是敌人把我们的城市占领，蒋介石把延安攻下来，我们要通过各种各样的战略战术去收复延安。收复失地战略就是微软的操作系统占领我们市场的百分之多少多少，其他的CPU占领了我们的市场多少多少，我们要去收复他。但是这种战略听起来很不错，但是执行起来非常的艰难，虽然不能说会失败，但是通过多年的艰苦的斗争，大家走到现在很不容易。

另外一条战略就是要在信息产业或者是信息技术的新的发展点上，我们要去做人家没有，我们有的同时又和国际兼容的东西，这就是要中国特色、国际水平。中国特色就是我有的，人家没有的，国际水平就是要跟人家兼容。这样取得在信息产业链上的话语权，人家没有的，你有的你可以跟人家讨论，把你有的给我，我有的给你，就是所谓知识产权的问题。因为所谓你有，就是你有知识产权，人家没有这个知识产权。

这两条路线的斗争是很激烈的，反映在我们的项目上面我们也是两方面都涉及，传统的收复失地我们也继续做。新的机会我们按照国务院领导的指示，也是做下来感觉到有一定的效果，但效果不是十分的明显。我们在互联网的操作系统，在结构化和非结构化持续资源中心，在搜索工具，搜索引擎和搜索浏览器等方面设置了一大批的项目，有的趋势也很不错，但是很多企业趋势还不是太明显。我们怎么样把我们的思路和企业的发展结合得更近一点，这是一个大问题。云计算的特点

云计算大家非常清楚，我想这两年不仅仅是在信息技术产业，在其他的各个行业也是比较热的一个词。什么是云计算呢?当然每个人都有每个人自己的理解，也有比较公共或者是大家认为是差不多的一些想法。我也是选了几个例子，一个比如说Google，他是怎么看待云计算的。08年10月31日有一个全球副总裁讨论过一次关于他们认为什么是云计算的概念?他们说首先是存储和计算分离。清华大学的陈文光(音译)教授认为这个词有所偏差，我觉得这是有所道理的。陈教授举了个例子，说搜索引擎分离，我想是两个概念，一个是逻辑上的分离，一个是罗列上的分离。罗列上的分离包括程序可以放在大的服务器上面，深圳的网络都在做这个事。放在服务器里面以后你可以根据需要去用计算程序对他进行计算，然后给用户提供相应的服务。另外一个就是逻辑的分离，大家可以这样想，我个人认为计算程序在什么位置，要扩展到什么区间，什么程序。但是这个云计算和网络上面的搜索不一样，你的Web可以任意扩展，他跟你的搜索引擎没有关系。他的程序跟你的计算工具和计算本身来讲，他没有在程序上的影响。比如说我扩展一个Web，不用再去扩展搜索引擎，比如说我增加了一些东西，他给程序进行一些电联。对Google来讲，Google的起源有几个很出名的事情，一个就是BigTable，大型数据的结构的布线，然后就是他的MapReduce，一个是Map，一个是Reduce，Map是分布式查找，这是最早的，这是Google最核心的发布的。这几个东西使得他可以在一个时间范围内的网络上进行很快的搜索，把你所要的文章或者是相关的内容按照顺序排列出来。

大家注意看你打开Google的搜索引擎搜出来的时间都是一致的，这点在Google出现之前是不可思议的，他原来构造一个很大型的计算，高性能计算都是大型计算机。他构造一个很大规模的存储中心，在Google出现之前要花很长的时间。在Google出现之后，他可以用很便宜的PC在很短的时间之内构建一个大型机。

当时我听他们讲，当时构建这个通信的时候，他的背板跟我们一样，后来发现换那个板子花的时间很长，工程师就把机器翻过来，工程师跑过去很快，对背板是可插拔的，跑过去很快把板子插进去拔下来。所以说遇到这样的事情，工程师可以很快的跑过去，可以节省时间。

另外微软对云计算的看法是不太一样的，Google从后端服务器去搜索，怎么去找Web，往前走。微软实际上从用户这一端往后端走，所以微软提出来是端云结合，大的网络运营的开发管理平台。但是微软主要强调就是怎么样用微软的操作系统内核的桌面+移动+家电，形成前端的一个网上办公，比如说前端的操作系统是Windows7。

其他的公司特别我就不太讲了，我个人总结一下，云计算在整个环境的变化这么一个条件下产生的一个新的技术概念。环境什么变化呢?整个网络的出现，使得原来资源管理单机变成以网络为主。比如说我们现在任何传统的操作系统都是装在单机上的，而单机的资源管理只是跟存储器、外设，比如说对内存、CPU进行管理。而计算机和计算机之间构建网络靠的是什么?靠的是协议，实际上相对我们人一样，大脑长在每个人头上，大家之间对话是通过中文或者是英文或者是大家相同的文化的一些沟通，这基本上是现在的一个形态。一个单机非常完整，单机网络之间是通过协议来进行沟通，云计算认为这种方式已经落后了，不能解决计算机的网络设备和存在的问题。

另外是我们的计算机的形态正在发生革命性的变化，正如大型机向桌面转移一样，现在正在经历一个从桌面向桌面，再向移动向家电比较3C合一的局面，现在实际上是到了马上就要大面积出现的这么一个时代了。大家看移动，已经是移动互联网了，唯一是家电，家电像三网合一，交互式电视等等也已经出现。

再一个就是原来计算机是以计算为中心的，随着网络的出现和应用的不断变化，现在以数据为中心，甚至有人提出来数据是核心竞争力。其实一个国家的核心竞争力有很多，但是数据是核心竞争力。为什么说数据是核心竞争力?大家想想我们计划经济为什么失败?计划经济失败的主要原因就是数据不够。如果说你能够把各种生产经营管理的数据都能准确实时，需要有一个数据模型分析一下。

现在大家对统计数据为什么老不相信，就是因为数据没有统计准确，如果把每年的数据统计下来，工业发展的数据都在那，那这个世界会完全变化。所以说数据的变化会带来很多生活和工作的变化，有一个计算为中心正在向数据为中心转移。

再有就是大家以前都买软件强调是资源，现在是向服务共享为主。你根本不用去管后面谁给你做计算，怎么样给你做计算，你不要把计算的过程和操作告诉用户，用户只需要服务就行。

从这个角度来看，我们认为是云计算应该是存储和运算分离，另外存储规模海量和分布化的，另外结构是结构化和非结构化的数据存在的，另外现在的Web是结构化的，也有非结构化的。另外还有讲话的声音和图象不经过特定的模式，他可以存储到计算机或者是存储到你的服务器里面去。

有就是运算分布化、并行化，再就是我的前端应该是小型化的，不是你拿到外面去非要那么大的。比如说你身上带MID不要带太大，也不要太多，所以说应该是小型化、跨平台、可移动，再一个就是面向服务。

另外现在的云计算是一个从后端向前端发展的过程。正如刚才前面介绍的Google和微软，还有一个从前端往后端的发展。英特的卢总也会讲到，如果说后端往前端，前端往后端同时配套是平衡发展的过程。

透明计算与云计算的异同

下面介绍一下什么是透明计算?透明计算实际上是我们国家自己提出来的，当然现在也有不少人说了，当时是清华大学1998年，也是刘汝林秘书长的支持，申请了863项目，提出从服务的角度由端向服务器不断发展和演化的概念。它的特点有这么几点，一个是强调存储和运算分离，把存储放在中央服务器上，运算由前端来做。用户只需要对他服务，数据存储在服务器和Web上，运算在前端或者指定地点。

另外一个特点是软件和硬件强调分离，为什么强调软件和硬件分离，我们现在大家知道你要买一个PC机上面基本上装一个操作系统，但是你要用别的系统的软件就很难，或者是根本就没法用。所以我们希望硬件平台能够和软件平台分离，能够装Windows系统 Linux系统，不给用户带来负担。同一个硬件平台，支持不同软件，同一个软件平台，支持不同硬件，这个支持不同的硬件是需要硬件和软件厂商有一个紧密结合。Windows底层在操作系统的接口，你想让他支持不同的硬件的时候，我们希望做同一计算的时候希望在软件和硬件平台上应用系统可以分开。

另外是程序的执行是以流的模式，通过相应的管理和控制，发现哪个CPU是空的，可以流到那去执行，执行完了就扔掉。如果我们汉一个做法，把这个软件放在服务器上，你这个用户买一台机器的时候你要上网，我不让用户知道自动以流的方式送到他那边执行，执行完了用可以直接用，用户知道也不会在意。在你现在上网的时候，他可能会随时监控你，当你退的时候他也就退了。所以最后我们让人家批评了很多，打了很多官司，人家已经做了你还不知道。

我们的贡献是什么?我们做了这么几件事情，第一件事情就是1998年当时的信产部规划司的支持下，在发改委的引导下，主要是做3C合一，做家电的轻量化以及互连服务。另外2001年通过项目不断的往下做，当时好几家有清华大学还有信产部的一些研究组提出了这个存储和运算分离的概念。在前端的单系统上我们把操作系统去掉，所以提出了没有操作系统的计算模式，最后在局域网上得以实现，最后开发终端系统，当时在桌面系统完成。当时电脑上面的桌面计算机可以支持多个操作系统的运行。

那么2004年当时也是得到了微软的帮助，提出了透明计算的概念，主要是进一步完成了跨终端、跨操作系统平台的原则，然后提出了按需服务的概念，同时也逐步推进产业化，从产业化国内的PC公司也开始进展。

2006年网络化的操作系统是什么样的，我们提出了初步的概念。通时开始和英特尔合作，把英特尔做的NEFI，下一代的BIOS引进到我们的透明计算里来。通过从底层开始做网络化的操作系统，同时英特尔也开始研究。

09年我们把原来面向局域网上进行扩，提出面向服务的端到端的体系结构，同时把它从桌面的计算开始向无线和移动互联网方向开始研究，同时在09年上半年到今年下半年在移动互联网上提出一个模型。这是整个一个发展的过程，然后我们可以简单的比较一下这两个计算的区别，实际上国内有学者已经在08年云计算刚刚出来的时候，清华大学陈刚教授就他们写过一篇文章，实际上云计算的概念无非是前端和后端的推进问题，国外很早就提出这个概念，只不过名字不一样。另外Google在08年10月份专门为此做了研讨会，他们来的人职位还挺高，一个是全球副大中华区副总裁，另外一个是李开复，我们三个人各讲了一个小时。

相同之处我个人认为是存储和计算分离的概念，把计算机整个给用户提出服务的角度，从面向网络的计算来进行。另外相同之处是中央管理，我们做过一个实验管理放到用户这 一块，用户就很烦，但是把它放到中央那一端，你只要保证中央的关系，同时做一些改变。再有就是面向服务，我们都是强调给用户提供服务。

结语：不同的地方云计算是从整个互联网从服务器开始，互联网开始往终端、浏览器等等，他现在做交互式家电的网络，我们实际上是走了一个从终端开始，从3C合一从终端开始往前端和后端推进。我们有一个特点，我们的终端是强调一种可管理的一种虚拟的终端，要求你前端是一个新的很小的，不要很多的。