合同法讲座提纲

第一篇：合同法讲座提纲

合同法讲座提纲

一、合同关系（买卖、供水电气热、赠与、借款、租赁、运输、建设工程、加工承揽、仓储

保管、中介）

合同，书面合同/口头合同，合同的形式，证据效力

二、合同的订立和履行，买西瓜

合同主体

合同订立程序（要约承诺）

合同主要条款（当事人、标的物、数量、质量、价款、履行期限、地点、违约责任、争议解决）

------所以需要书面合同，证据效力

三、针对通用的合同（没有所谓的标准合同，关键是合同意识、证据意识，条款与实际相适

应）

1、主体（分公司、分支机构），和谁建立法律关系，如葛代理出口公司与工厂还是大森林

与工厂/萌恒庄桥法庭案（个人挂公司）/代理人签字的有效性/公章合同章部门章/传真/原件归档/利丰公司采购，订单标明代表国外公司/修改/其他文件，承诺书，对帐单等/要约承诺成立合同，合同变更等实际履行证据链

2、合同约号的意义

3、合同签约地：如外地公司，米克斯案约定了签订地管辖却没有写签订地

4、标的物：知识产权的侵权风险

5、数量：如有变更见146、价款：出口中以报关单为准

7、质量：与验货结合尽量细化量化可操作/封样/质量异议期/担保出口/附件骑缝章/外商质

量索赔的难点

第61条，质量要求不明确的，按照国家标准行业标准，无的按通常标准或者符合合同目的特定标准，价款不明的，按照订立合同时履行地市场价格，依法应当执行政府定价或者政府指导价的按其规定

履行地不明，给付货币的，在接受方，交付不动产的，在不动产的在地，其他标的的，在履行义务一方

履行期限不明，债务人可随时，债权人可随时要求但要给必要时间

履行方式不明，按有利实现合同目的方式履行

履行费用不明，由履行义务方承担

8、交货时间：指定仓库？晚了要催。如展慈案/违约责任根据可能违约的情况有不同约定，解约权

9、验收方法

10、结算方式：定金条款后果

11、违约责任：一切损失/违约金

12、争议解决：管辖/仲裁/外地公司的诉讼风险。中国的精神，原就被，不鼓励诉，合同履行地被告所在地。/诉讼时效2年/催讨

13、生效条款：签字/或者盖章

14、合同变更：如萌恒义乌案，对方没有证据证明我方取消订单

其他：约定联系人，指定EMAIL、电话传真号/无单放货/外销适用法律，管辖/海商法/时效 谁主张谁举证/证据：证人/录音/传真

第二篇：劳动合同法讲座提纲

人力资源管理之法律思维

核心思想

国家法规指明路，规范管理是方向。

违法风险知多少？实务操作有技巧。

勇担责任创和谐，再做时代弄潮儿。

一、国家法规指明路——合法经营又好又快

正确认识《劳动合同法》

企业和劳动者的强弱是相对的。

《劳动合同法》在执行上打的是人民战争，走的是劳动者驱动经营者守法的路线。宣传力度不逊于《消法》。

企业仍然具有足够的管理空间。守法与管理要两手抓。在强势的时候不做好准备，等到弱势的时候连证据都找不到。企业用工成本增长有限，但违法成本却大大增加。合法经营才能又好又快发展。

人力资源管理的十个新认识

1、企业管理理念在新的法律框架下需要发生变革；

2、人力资源管理成为老板工程；

3、实行合法、高效的人力资源管理流程和管理方式（淘汰和激励机制）成为最大的挑战；

4、参透内容，降低实务操作的法律风险是长期的任务；

5、事前制定依据，事后要有证据，是人力资源工作的重要标准；

6、员工违章成本与辞职成本同样加大；

7、工会成为人力资源管理的重要依托对象；

8、企业必须提供更有竞争力的激励机制，提升雇主形象，吸引和留用优秀忠诚的员工，变“找好人”为“用好人”；

9、人力资源管理要进一步树立成本意识（新人的培训成本、失误 1

成本和老人的激励成本、关系成本、流失成本）；

10、人力资源管理大有文章可做，在企业更有地位和影响力。企业三怕、三想

一怕劳动违法行为将面临高额经济赔偿；

二怕不能再靠“炒人”来管人；

三怕辞退员工不再“干净利落”。

一想留住想用的人；

二想低成本的淘汰人；

三想合法高效的管理人。

三种境界

不满，逃避，侥幸心理；

无可奈何，得过且过，局部调整；

深入研究，规范管理。

人力资源管理的三个根本任务

合法经营:

规范管理

有效激励

独立的思考与决定，甄别三方意见：

 人力资源咨询

 法律顾问

 企业HR

必由之路

从“效率优先” 到党的十七大报告提出的“要处理好效率和公平”的关系；从让一部分人富起来到先富带后富和共同致富。贯彻执行《劳动合同法》必须与完善企业人力资源管理相结合（守法远远不够）。

无固定期限劳动合同将逐渐成为常态，经济补偿金成为必须成本。

二、规范管理是方向 ——三级管理有理有利

规章制度（所有员工）

培训期与违约金（个性化管理）

竞业限制（核心员工）

响应措施(一)：人事法律体系建立

劳动人事管理现有运行模式分析与评估；

劳动人事历史遗留问题处理；

劳动人事管理体系创立。

响应措施(二)：人事管理法律文件制作

员工录用制度（录用通知函、员工信息表、员工保证声明等）； 《劳动合同》（依据不同之员工类型起草不同范本，外籍人士、非全日制员工等）；

《公司规章制度/员工手册》，配套规章制度，包括：保密协议、竞业禁止协议、培训合同、服务期合同、违反规章制度确认书等； 劳动合同变更手续，包括：调整工作岗位协议书、劳动合同变更协议书、确认函等；

劳动关系解除协议及配套文件，包括：《解除劳动合同通知书》，《解除劳动合同协议书》等；

劳动关系终止及配套文件，包括：《劳动合同终止协议书》《劳动合同续订通知书》等。

响应措施(三)：薪酬设计

留住人才

控制成本

规避风险

响应措施(四)： 特别事项

特殊工时制度审批；

集体合同谈判与文本起草；

员工背景调查；

裁员、减员的法定事由和文件。

三、违法风险知多少 ——知法用法一帆风顺

不签合同的法律后果

一个月后按双倍标准支付工资；

一年后视为已签订无固定期限合同；

自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。

违反程序制定规章制度的法律后果

规章制度无效，以此解除劳动合同的，视为违法解除。规章制度违反法律、法规规定的法律后果

由劳动行政部门责令改正，给予警告；

劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿； 给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。

违法约定试用期的法律后果

以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。

扣押劳动者证件或向劳动者收取财物抵押的法律后果

由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款；

给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。

不足额支付劳动报酬的法律后果

按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。

不依法办理社会保险的法律后果

劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。该付不付经济补偿金的法律后果

限期支付，逾期不支付的，按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。

违法解除、终止劳动合同的法律后果

劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行 ； 劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，按规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明的法律后果 ●由劳动行政部门责令改正；

给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。

招用双重劳动关系劳动者的法律后果

给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。十项注意

事实劳动合同关系

试用期广“收”薄“取”

没有明确的录用条件和绩效考核办法、程序

制度随意制定

管理缺乏依据、处理缺乏证据

没有保留履行告知义务后的证据

变更、解除、终止劳动合同不履行书面确认手续

用工模式单一

岗位约定过细

员工福利随离职而流失

四、实务操作有技巧 ——法上有路未雨绸缪

今后劳动关系形势预测

1、劳动者劳动自由权得到充分保护；

2、劳动者稳定就业和用人单位长期用人；

3、人力资源管理现状与新的法律框架不相适应；

4、劳动者维权的预期利益增大，争议案件增多；

5、劳动用工合法性审查成为企业人事管理必须课；

6、辞职设计师、恶意代理人成为可能的职业；

7、人事法律顾问、劳动争议律师将深受欢迎；

8、科学的选人机制亟需建立；

9、企业工会得到各方面包括企业主的重视；

10、企业代表组织在企业维权中的作用日趋重要。

全面梳理用工人员

完善招聘、签约程序和有关文件

修订企业规章制度特别是员工手册

设定竞业限制

改变工资结构改善福利待遇

丰富工时制度

使用劳务派遣

劳务派遣与职业中介

人事管理的若干个怎么办

员工不愿签合同怎么办

员工擅自离职找不到怎么办

工作服不能收押金怎么办

不能要求员工提供担保怎么办

员工家访记录表

试用期解聘要什么依据

用意外伤害保险代替工伤保险行不行

非全日制用工要不要签合同

农民工工资发放的法律问题

非工作时间组织培训的加班费问题

如何避免员工离职时追索加班工资

技巧代替不了规范

技巧无处不在；

技巧不是万用药；

规范是最根本的技巧。

五、勇担责任创和谐，再做时代弄潮儿。

全球契约

1995召开的世界社会发展首脑会议上，联合国秘书长科菲〃安南曾提出“社会规则”、“全球契约” 的设想。1999年1月在达沃斯

世界经济论坛年会上，联合国秘书长科菲〃安南提出“全球契约”计划，并于2000年7月在联合国总部正式启动。“全球契约”要求各企业在各自的影响范围内遵守、支持以及实施一套在人权、劳工标准、环境及反贪污方面的十项基本原则。

（1）企业应该尊重和维护国际公认的各项人权；

（2）绝不参与任何漠视与践踏人权的行为；

（3）企业应该维护结社自由，承认劳资集体谈判的权利；

（4）彻底消除各种形式的强制性劳动；

（5）消除童工；

（6）杜绝任何在用工与行业方面的歧视行为；

（7）企业应对环境挑战未雨绸缪；

（8）主动增加对环保所承担的责任；

（9）鼓励无害环境技术的发展与推广；

（10）企业应反对各种形式的贪污，包括敲诈、勒索和行贿受贿。产品出口的几个重要标准

产品技术标准

质量管理标准（ISO 9000系列）

环境标准（ISO 14001）

社会责任标准（SA8000、ISO 26000：社会责任指导意见）结语

降低人力成本是一个企业生存下去的充分必要条件。

维护社会公平、保障劳动者共享社会发展的成果是建立和谐社会的必由之路。如果放任两极分化，让居社会大多数的劳动者不能安居乐业，国家的长治久安和社会发展就会是一句空话。

《劳动合同法》是经济发展和社会和谐的必然产物。

建立和谐劳动关系是企业的社会责任

第三篇：讲座提纲

《创新教学评价管理 促进学生能力发展》提纲

一、什么是教学评价 教学评价的概念

教学评价是依据教学目标对教学过程及结果进行价值判断并为教学决策服务的活动。它是研究教师的教和学生的学的价值的过程。教学评价的内容

教学主要由以下几方面的要素组成，即教师、学生与教学手段或教学影响。只有当这三个方面能够发挥其整体效用时，教学才可能有效。因此，对教学进行评价也要从以下三个方面着手：

（一）学生的评价

1.学习状态 2.学习效益

（二）教师的评价

1.教学思想 2.教学态度 3.教学能力 4.知识素养

（三）教学手段的评价 1.对教学方法与策略的评价 2.对教学环境的评价 教学评价的原则 1.客观性原则 2.整体性原则 3.指导性原则 4.科学性原则 教学评价的方法

教学评价策略主要包括教学档案、学生评分、同行评价、个别信访、课程档案和课堂评价等形式。

（一）教学档案(Teaching dossiers)

（二）学生评分(Student ratings)

（三）同行评价(Peer observations)

（四）个别信访(Letters & individual interviews)

（五）课程档案(Course portfolios)

（六）课堂评价(Classroom assessment)1.随堂听课 2.量表评价法 教学评价的功能及作用

1.教学评价的结果为改进教学与检验教师提供依据

2.教学评价的结果为学生在学习上的进步情况提供反馈

3.教学评价可以为教学管理提供比较可靠的依据

4.科学的、合理的教学评价可以调动教师教学工作的积极性 5.教学评价已成为教育科学研究中的重要工具

6.利于实现教学过程的科学化，促进教学目标的实现 7.有利于端正教学思想，全面提高教学质量

二、国内、外教学评价研究简述 1.国外教育评价研究 2.我国教学评价的研究

三、我国教学评价现状、思考及对策(一)目前课堂教学评价现状及思考 1.评价内容不适应素质教育要求 2.评价方式滞后于新课程改革需要（1）课堂评价缺乏实事求是（2）课堂评价过于宽泛无物（3）课堂评价缺乏主体多元性（4）课堂评价激励形式单一

3.评价范围缺失对课堂教学效率的考虑 4.评价目的的急功近利增加社会焦虑

（二）针对当前教育评价中存在的主要问题提出相应的对策： 1.建立促进学生全面发展的评价体系 2.建立促进教师不断提高的评价体系 3.建立促进教育不断发展的评价体系

四、未来与展望

在全社会对评价管理提出迫切需要改变的呼声中，我们尝试着做出一些努力。尝试一：《学生全学科学业评价的改革》

尝试二：“智慧树成长乐园”学生评价系统——湖北省宜昌市铁路坝小学 尝试三：第三方评价机构

尝试四：“教育评价云”与“教育评价云应用平台”

第四篇：公司合同法讲座(讲稿)

二○一一年北京泰拓法律培训系列 主讲：北京市昆泰律师事务所肖疆律师

课程目标

促使员工提高法律意识，对承办合同（包括:谈判、起草、履行等）相关的法律知识及操作技巧有所了解和掌握。

帮助合同承办人提效减负。降低合同风险，维护公司合法权益。

课程内容及要求

第一部分：合同基础法律知识

主要涉及：合同的订立、履行、变更、终止、违反合同的法律责任及解决纠纷的途径及方法。

第二部分：合同管理注意要点。

第三部分：现场讨论。（时间：约30分钟）

一、合同基础法律知识及风险防范

（一）概述

合同，也叫契约、合同书、协议（书），是平等主体的公民、法人、其他组织之间设立、变更、终止债权债务关系的协议。

合法有效的合同是当事人之间的“法律”。

合同依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，并受法律保护。

（二）合同订立中的法律风险规避 1.合同主体要求

合法注册的商事主体：公司、分公司、个体户、非企业组织、个人。

注意：

（1）项目部、办公室、办事处是没有签约资格的。（2）合同主体名称应当与公章或营业执照一致。

（3）经办人应持代表公司的授权委托书，并需要与其公司核实身份。

2.合同的内容要求

内容：合同的内容由当事人约定，一般包括：

当事人名称、标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限和地点、违约责任、争议解决的方法。

（1）合同的标的是指：双方权利义务所指向的对象。在合同中要把标的物的情况写清楚。如要加工某个产品，就要写清楚产品的名称、规格、外观尺寸、颜色、光洁度以及内在的技术要求等。除了使用文字说明以外，有些还需要精确、清楚的图纸来表达。

（2）质量主要是指：合同要求标的物必须达到什么样的质量标准，比如：国家标准、行业标准还是通常标准等。

（3）标的物的数量要准确，准确的数量包括数字和科学的计量单位。不仅要使用双方合意的计量单位，还要确定好计算方法，否则容易出现纠纷。

（4）标明价款的时候，要写清楚单价和总价。如果履行合同的过程中要进行预算变动，比如装修合同，要约定发生增项、减项时，应该怎么计算单价和总价，这些都要有个说明。

（5）履行期限是对合同当事人义务完成的时间要求，也是确定是否违约的重要因素。期限应该是明确的。最好能用日历上的日期来确定，只要到这个日子，就应发一封函来催，来主张权利。合同的履行地点和方式，履行地点要准确到某省某市某区某路某号院内。履行方式双方要协商出具体明确的方式。

3.合同的形式要求

（1）口头形式（具有不确定性，一般用于可即时履行的合同情形）

（2）书面形式；

特殊书面形式：鉴证、公证、登记、审批。

一般书面形式：合同书、信件、数据电文（包括电报、传真、电子数据交换、电子邮件）注： QQ、MSN、电话录音有效但不可靠；

（三）违反合同的责任

合同签订后，应按照约定全面适当履行义务，否则，要承担相应的违约责任。

承担违约责任的方式：

支付违约金（应明确约定对方迟延履行合同、不履行合同的违约责任及违约金的比例和计算方式，同时约定我司解除合同的条件及合同解除时对方的违约责任。）

赔偿损失； 继续履行； 定金罚则；订金

采取补救措施（修理、更换、重作、退货、减价等）。

（四）合同争议的解决方式

争议的解决方式：协商、仲裁、诉讼。

通过仲裁方式或诉讼方式解决争议，只能明确选定其一。如果选择仲裁，则仲裁委员会应尽量约定为北京本地的仲裁委员会（如北京仲裁委员会、中国国际经济贸易仲裁委员会）；

如选择诉讼，则在不违反法律规定的前提下，尽量约定为我司所在地法院管辖。

二、合同签署注意要点

（一）合同起草、签订注意要点

1、尽量使用我司出具的合同，以便在合同谈判中取得先机，法律顾问已提供过范本合同的，应优先使用示范文本。

注意：合同承办人根据实际签约情况，可结合对方特别要求对范本合同作适当调整，并就修改部分作出标注，经律师审批后方可确定。

2、合同内容约定应明确具体。

要求：对合同标的的描述尽量详尽。例如：规格、重量、包装、计价单位、技术标准、质量异议期等。

3、合同正文中约定的合同金额应前后一致，大小写一致。

4、合同内容如涉及到公司商业信息、客户信息等需对本合同主体外保密的，应在合同中明确约定保密条款或由双方签订保密协议。

5、双方确定内容后的合同原则上应由对方公司签章后返回我司签章，如果对方特别要求，可约定时间双方同时签章，或由专人携带我司已签章的合同文本前往对方公司，待对方当场签章后将本公司保留的合同文本带回公司。切忌：将我司签章后的合同正本留放在对方公司以待对方签章，并开始按双方口头约定履行合同。不推荐利用传真件签署合同，尤其是权利义务规定复杂或大额合同，必须当面盖章。

6、合同附件与合同相关文件要区分清楚： 合同附件是合同的一个组成部分，具有法律效力；

合同相关文件不是合同的组成部分，对外不具有法律效力，只是各级管理者审批的参考资料，如公司内部的请示、报告等。如需对对方产生约束力，必须及时以合同变更的方式纳入合同书的范畴。

7、合同中的具体经办人、授权代表或项目经理的问题 合同在履行过程中，基本是由具体经办人、授权代表或项目经理来实际办理的，因此，在合同履行过程中，经办人要签署许多文件。但是，一旦发生纠纷或经办人离开对方单位，而对方单位又拒绝对经办人签署的文件予以认可，那么这些文件的效力将发生争议。为避免上述情况，建议在签合同时加上一条：“本合同的具体经办人是某某某、男（女）、经办人的签字样本是：***。该经办人在履行本合同过程中，有权代表本公司签署文件，该签署具有法律效力。”

8、合同的具体条款确定后，当事人要在合同中签字、盖章。要注意的是：首先，如果需签字盖章的合同是多页时，最好每页签字并加盖骑缝章，防止一方更改合同内容。合同中涉及的技术图纸，也要签字、盖章；其次，如双方需在以后的合同中由法定代表人以外的人来签署单据的，在合同中应明确具体的人以及具体办事人员签字的样本，以备核对。对业务员要核对授权委托书、授权时间，过了授权时间一定要补签授权委托书，因为除合同之外，由双方业务代表签字确认的提货单、工程进度单等与合同有同等的法律效力。此外，建议在首次合作时如果条件允许应到对方单位实地考察一下，查看对方营业执照原件，取得营业执照复印件，并加盖对方的公章。

三、合同履行要点 1.加强合同履行的意识

2.所有的变更、变动都需要书面形式确定下来；

3.对自己的违约行为，一定要EMS方式致函，尽量让对方接受现状。

4.如自己有违约，履行完毕后，最后双方做个结算，避免以后对方以违约为由说事。

四、合同签订管理要点 1.公章的管理

严格控制公章的使用范围，明确专人保管，制订完善的公章使用登记制度。

2.签署合同权限的管理

任何个人代表其公司与我司签署任何法律文件，都需要提供授权委托书，同样，我司员工代表公司签署文件，也需要授权，没有授权的行为是个人行为。

五、合同经手人的法律责任 1.职务侵占罪

2.非国家工作人员受贿罪，谢谢大家！

第五篇：公司合同法培训讲座

公司《合同法》专题培训讲稿

作者：杨洪 时间：2010-06-16

公司合同法专题培训讲稿

培训内容：合同法基本知识，签订、履行合同的实务操作和风险防范

今天借这个机会，准备和大家共同交流的话题主要有两个方面的内容，一是关于合同法的基本知识，包括日常中经常容易出错、混淆，同时又是非常重要的一些概念、术语；二是对于在合同订立、履行、管理方面的实务操作和操作中的风险防范。这中间我会结合公司以前订立的合同存在的问题和一些现实案例来讲解。

我们知道，现今法律正日益逐步完善，企业依法管理、规范经营也要求越来越高，特别是随着企业一步步发展，做大做强之后，再靠以前的简单操作，甚至君子协议之类的方式就行不通了。随着交易的增多，和日益复杂的交易环境，又特别是在我国诚信体制还不健全的环境下，合同对于企业的经营和发展就显得越来越重要，可以说，企业的方方面面都离不开合同，不管是内部还是外部，不管是买进还是卖出，都离不开订立合同。既然合同对于企业如此重要，那么订立好、履行好、管理好合同就是一项非常重要的工作。可以这样讲，合同的工作做好了，企业的纠纷就少了，企业的运行就顺畅了，企业的经济效益就会提高，企业的发展也就实现了。

首先，我们进行第一部分的内容，关于合同法的一些重要的基本知识。

1、我国现行的合同法是1999年10月1日开始施行的，可以说是我国的一部基本大法，共有428个条款，共对买卖合同等15种合同作了规定。在合同法施行之前，我国对于合同方面的法律共有三个，一个是《经济合同法》，第二个是《技术合同法》，第三个是《涉外经济合同法》。现行的合同法将以前的三个合同法融合在一起，以前的三个合同法在现行合同法生效后就废止了，退出了历史舞台。今年是在二月份还是三月份，我在审查公司的一个合同时，居然发现在合同中对一个违约条款是这样约定的：违约责任依照“经济合同法”的规定确定。经济合同法废止接近10年了，尽然还在约定依照“经济合同法”的规定。这是一个基本东西，应该清楚，合同对外代表一个公司的形象，不要犯低级错误。

2、谈谈无效合同。合同有效无效非常重要，不仅关系到合同是否能履行，履行后能否达到订立合同的目的，还关系到我们的行为是否违法。

合同法第52条规定了5种合同无效的情形：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（3）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益；

（5）违反法律、行政法规的强制性规定。这里我想特别说明的是第五种，违反法律、行政法规的强制性规定而无效的问题，这是合同无效的最普遍的形式。合同法实际是放宽了对合同无效的限定，从合同法的该条规定可以看到，合同只有在违反了法律、行政法规的强制性规定，才是无效的。哪些是法律、行政法规？法律即全国人大及人大常委会颁布的，行政法规即国务院颁布的。在我国法律体系中，除了法律、行政法规外，还有各部委规章的规章、地方性法规、地方规章等。也就是说，合同内容违反了部门规章，地方性法规、规章等，不会被认定为无效。

有很多时候别人咨询我签订合同的问题的时候，很多都问到，我签的这个合同是不是有效，不要成个无效合同就麻烦了。这样的意识还是很好的，我们确实应该尽量避免签订无效合同。

合同法第58条规定，合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。

第59条规定，当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。如果是因为违反了合同法52条前4款的情况而导致合同无效的，那确实麻烦了，相关财

产会被收归国有或返还。如果合同因违反法律、行政法规的强制性规定，那要区别对待了，有可能对你没有影响，但却会产生一些潜在的风险，有可能你就会承担很大的赔偿责任。

案例：一公司准备在厂区内修建生产用房，找到一个包工头，请他承建，说又不想办产权证之类，也不用要他挂靠，节约了管理费，所以降低费用承包给他，双方签订了100万元工程款的“施工合同”。施工中包工头偷工减料，房子建了大半的时候，垮塌了，并导致一个工人死亡。发包方已花费了材料款70万元，发包方起诉到法院要求包工头赔偿，法院审理认为合同违反《建筑法》和《合同法》认定合同无效，但由于双方都有过错，所以判决包工头承担70%的责任，发包方自己承担30%的责任。而死亡工人的赔偿诉讼，法院判决发包方和包工头承担连带赔偿责任，赔偿约20万元。

这样的一个无效合同，实际双方都是受伤的，如果发包方找有资质的建筑公司，签订有效的合同，他也就不会有这些损失了。提出无效合同的话题，是希望大家在订立合同中，要谨慎，擦亮眼睛，避免签订无效合同，不要签订了无效合同还是我方的过错，因此承担大的法律责任。

3、表见代理。

《合同法》第49条，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。

案例：某手机公司，在某报刊登广告，一直是其推广部的人员经办，在某报刊登过多次广告，合同是经办人签字后再拿回公司盖章，后来某手机公司由于宣传方式改变，没有再进行报刊广告，但后来却收到法院的传票，某报起诉其支付广告费5万元。

看某报举示的合同，原来是其公司推广部的经办人和某报签的合同，某报也进行了广告刊登，并有报纸为证。某手机公司说合同未盖章，也没有授权该经办人签该合同，但某报理由是，以前你刊登的广告都是该人经办，而且这次合同的内容和以前也是一样，因此有理由相信他是代表你公司签订的该合同。

后法院认定属于表见代理，支持了某报的主张。某手机公司承担了责任后，起诉该经办人承担擅自签订合同的责任，最后该经办人承担了相应责任。提出表见代理是需要我们的公司和经办人员注意两个方面的问题：一是公司在授权方面，要有具体的授权范围和期限；二是经办人员在履行职务或处理授权事务的过程中千万要注意不要被对方随意利用了你的表见代理权，否则不但公司要承担责任，你自己也会最终承担责任。

4、几个概念和名词的法律含义与区别

（1）订金和定金的含义、区别

要进行某种交易，在签订正式合同之前，签订什么“意向协议”、什么“预购合同”交点订金，或直接在合同中约定定金，是常有的事。比如我们打算购买商品房，看房满意后，售楼小姐往往会让你交点定金，说将房子给你留到。这就是通常的情况。但两个定金却又很大的学问。

订金，是预付款性质，合同签订后可直接冲抵货款，合同不能签订时退回。

定金，是《担保法》规定的五种担保方式之一。五种担保方式为：保证、抵押、质押、留置、定金。合同法中规定的定金就是这个。它才适用定金罚则。

合同法第115条规定：当事人可以依照《担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

两个定金在实际运用中要注意分情况使用。在主要需要约束对方的合同或意向性协议中，最好就使用定金，可以约束对方，对方不履行将不退回定金。如果主要约束的是我方，那么就最好使用订金，我方如果要改变主意，就返还订金就行，而不会双倍返还。

案例、、、、、、、（2）罚款、罚金、违约金的法律含义和区分

日常合同中大量可见约定什么罚款，罚金，不知道他们的具体法律含义，乱用

罚款 不是一个合同法用语，而是行政处罚的一种方式，只有享有行政处罚权的机关，才可行使行政处罚权，如交通违法行为，交警队作出的罚款处罚。

罚金 是刑事处罚方式，法院在刑事判决中经常用，比如，判处有期徒刑三年，并处罚金1000元等情况。违约金 才是合同法对违约责任承担的一种方式。实际中应很好的运用，约定明确的违约金。

合同法114条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求法院或仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求法院或仲裁机构予以适当减少。违约金没有具体标准，现在只有商品房买卖中司法解释对违约金的上限做了明确规定，不高于损失的30%。其他均没有明确的规定。

案例：某公司被判与余款同额的违约金，30万元。一顾问单位给一总包公司做一学校的塑胶操场，完工后，对方不按合同约定支付尾款30万元，合同约定的违约金是工程款150万元的30%，对方提出违约金过高，法院最后适当减少，判对方承担与尾款同额的违约金。我方实际就损失一点利息。

注意：违约金和定金不能同时适用。合同法第116条规定：当事人即约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。

第二部分，关于实务操作和风险防范。

我们前段时间在对公司以前签订的合同进行全面审查时发现了不少的问题，而且有些还是非常重要的问题，比如付款时间不明确、履行期限不明确、无合同签订时间、无违约责任的约定、对方未盖章、未约定管辖机构或管辖地、合同内容表述不清、有歧义等等。这些合同在履行中很容易出现争议，而且一旦诉讼，对公司就很不利。如何签订规范的、对权利义务约定明确的合同，如何防范合同订立和履行当中的风险，下面就来谈谈。

一、先谈谈在合同订立阶段的操作和风险防范。

1、签订合同前对合作对方的审查（调查）：了解合作对象的基本情况，有助于在签订合同的时候，在供货及付款条件上采取相应的对策，避免风险的发生。

（1）对合同主体资格的审查，要清楚合同相对方是独立的法人还是分支机构还是公司的一个部门，不能与没有授权的部门签订合同。还有就是审查经办人是法定代表人还是委托代理人。审查合同主体资格最有效的方法就是查看一下对方的营业执照和企业参加年检的证明资料。不能仅凭其名片、介绍信、工作证、公章、授权书、营业执照复印件等证件，因为从实际案例中我们发现有的企业由于连续两年不参加年检已经被工商部门吊销营业执照。

（2）了解合作方的基本情况后，要求其提供并保留营业执照复印件，如果合作方是个人，应详细记录其身份证号码、家庭住址、电话。了解这些信息有利于我方更好地履行合同，同时，当出现纠纷的时候，有利于我方的诉讼和法院的执行。

（3）审查合作方有无签约资格。我国法律对某些行业的从业资格做了限制性规定，比如建筑施工合同，就需要建筑单位有相应资质。没有从业资格的单位和个人不得从事特定的业务，如果我方与没有资格的主体签订此类合同，那么合同就可能无效，可能会给我方带来损失。

（4）调查合作方的商业信誉和履约能力。尽可能对合作方进行实地考察，或者委托专业调查机构对其资信情况进行调查。

重大合同订立时必须对对方进行调查，在工商登记机关查询其登记档案，是否年检，进行第一项和第四项的工作。在公司的《合同管理办法》我们作了规定。

2、在拟定合同条款时，各主要条款要完备，清晰明确

除即时清洁的交易，都应当订立书面合同。合同法第11条规定：书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形第表现所载内容的形式。

这里我要特别说一下的是，进出口公司可能经常使用传真、电子邮件等方式完成交易，这就特别需要注意保存好往来的传真、电子邮件等，最好不要用业务员自己的电子邮箱发送资料，避免人员流动带来的证据流失。最好统一用公司的邮箱。对电子邮件等要及时清理，对重要的可能要进行诉讼的材料，要进行证据保全，请公证处作证据保全的公证，是最好的办法。同时还要注意收集进出口的相关单据、交接货的依据

等。当然，对于这种交易，最有效的防范是尽量先款后货或控制货款数量金额等。当然这是合同履行中需要特别注意的，在这里顺便提出来。

回到我们谈的合同条款的订立，一定要做到用词准确，表达清楚，约定明确，避免产生歧义。我在审查公司的合同时，发现很多都存在语句不通，表达有歧义等情况。同样，这一点在合同履行过程中给出的任何书面的东西也要做到。比如一公司的对账单这样写的：2007年6月双方经对账，甲共欠乙货款10万元，至2007年10月，还欠款一万元。

合同内容要注意通俗易懂，要让合同当事人之外的第三方看得懂，看得明白。为什么这样说，合同不仅仅是合同当事人之间的问题，在发生争议时还关系到法官，律师等第三方，争议双方必然是对合同约定有各自的理解，特别是在是否违约方面，往往是你说我违约，我说你违约，要法官如何来判断，还得依据合同的约定，如果合同内容第三方看不明白，那如何来判定。

各种重要条款具体来说（以买卖合同）：

（1）规格数量条款：要对各型号产品的具体规格及数量做出明确约定，避免出现差错。比如酒类买卖中，如果只约定购买“一千箱啤酒”，就有可能出现“一箱12支”或“一箱24支”这样两种相差巨大的结果。

（2）质量标准条款：根据我方的产品质量情况明确约定质量标准，并约定质量异议提出的期限。

（3）包装条款：对于购货方提出的特殊包装方法应当引起足够的重视。

（4）交付方式条款（送货条款）：交付时间和方式（送货还是自提）要明确，合同中应列明收货方的经办人的姓名。这样做的目的是防止经办人离开后，对方不承认收货的事实，给诉讼中的举证带来困难。

（5）付款条款：应明确约定付款的时间。模棱两可的约定会给合作方找到拖延付款的理由。以下付款时间的表述就有不足之处：

A、甲方收到货物后付款；应更正为“甲方收到货物后10日内付款。”

B：检验合格后付款；应更正为“检验合格后____日内付款”。

（6）违约责任条款：如果合同由合作方草拟，则应当注意审查有无不平等的违约责任条款和加重我方责任的违约责任条款。注意合理利用定金、违约金，约定违约金应当明确具体数额或按合同价款的比例。不要约定：一方违约，应支付另一方违约金。或违约责任按合同法规定。等于没约定。

（7）争议处理条款

A、约定诉讼管辖地，争取在我方所在地法院起诉。诉讼管辖地的约定要明确。约定管辖的法院应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第25条约定，只有以下五个地方的法院可供当事人协议管辖：原告所在地；被告所在地；合同签订地；合同履行地；标的物所在地。但是不得违反专属管辖和级别管辖的规定。

B、如果采用仲裁的方式，仲裁条款要明确约定某一个仲裁机构，而且该仲裁机构必须客观存在，否则将导致条款无效。

最好不要约定仲裁，虽然仲裁一裁终决，节省时间，但费用高，无上诉机会。

（8）生效条款

合同可附生效条件，比如，乙方交纳保证金后生效，或满足什么条件生效。如果生效条件不具备，合同只是成立了，未生效。但通常的约定是“合同在双方签字盖章后生效”，注意“签字盖章”和“签字、盖章”的区别。

(9)落款

应有名称、（代理人、经办人等）、开户行、帐号等

3、签订合同时注意事项

（1）对方应加盖其单位的公章。或者对方的经办人应提供加盖了其单位公章的签约授权委托书。注意：

a、对方的授权委托书应该由我方保存，以便在发生纠纷时作为证据。

b、如果对方是加盖分公司、部门的印章或者是部门经理、业务人员等都需要明确的授权委托书。

（2）加盖的公章应清晰可辨。

（3）合同文本经过修改的，应由双方在修改过的地方盖章确认。

(4）合同有几页的应当加盖骑缝章。

4、签订合同以后

（1）将其复印件交由履行部门存查，保证依约履行。

（2）原件及时归档保管，以免丢失。

5、担保合同：为了防范风险，在与合作方签订合同的时候，应尽量取得对方提供的担保，在合同条款中约定担保条款或单独签订担保合同。关于担保合同应注意以下几个问题

（1）担保合同的当事人：担保人不一定是本合同的一方当事人，在保证担保合同中，担保人只能是本合同以外的第三人。

（2）哪些财产可以用于提供担保？

依照《担保法》第三十七条规定，下列财产不得抵押：

一、土地所有权；

二、耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，（担保法关于该款有除外规定），三、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；

四、所有权、使用权不明或者有争议的财产；

五、依法被查封、扣押、监管的财产；

六、依法不得抵押的其他财产。

提醒注意：我国法律对某些财产的抵押规定必须经过登记合同才能生效。（土地使用权，城市房地产，乡（镇）、村企业厂房等建筑物，林木，航空器，船舶，车辆，企业的设备和其他动产）

（3）哪些人不可以做为保证担保的保证人？

国家机关，学校医院等以公益为目的的事业单位社会团体，以及企业法人分支机构职能部门，不得为保证人。但是，企业法人的分支机构有法人的书面授权的，可以在授权的范围内提供保证。

（4）定金条款：

二、合同的履行过程中操作和风险防范。

合同的履行过程会有许多不确定的因素，双方可能会对合同进行变更；一方可能会违约；可能会因不可抗力而导致合同不能履行等等。实践中，履行过程的风险更多的是来自对方的履约情况和在履行过程中相关证据的缺失。因此需要我们在履行过程中除了自身做到按约履行外，还应当在合同履行时注意保留好相关的证据资料

1、在履行合同时最好有比较完整的书面往来文件，而且都必须有对方当事人的确认。如：供货方在送货时，应注意送货单让对方货仓人员签收并加盖公司收货章，如果没有加盖收货章，则每月应进行结算，并让对方公司加盖公章或财务章确认，这样才能确保自身的权益。否则，一旦因对方赖帐起诉到法院，由于只有送货单，对方又否认送货单上的收货人是其公司员工，在没有其他相关证据证明的情况下，则有可能会败诉。

（川江案例、某地产公司广告牌案例）

2、出具收据和接收收据时的注意事项：

在实践中，经常是在供货后先开出发票给对方公司，让对方做好帐后再去收款。但在把发票交付给对方公司时，往往没有注明该发票的货款实际还没收到。这种情形下，如果对方公司钻法律空子以收到的发票作为已付货款的凭证，在供货方举不出相反证据证明对方公司还没支付货款时，就可能会输掉官司。

案例：A公司给B公司开出了发票，B公司出具了以下收具：“今收到A公司发票NO123456号，壹份金额5万元。B公司。张三。2002年12月31日。”请大家指出这张收据的缺陷。（遗漏的相关信息：相对应的合同；款项是否已经支付；公司的公章）。经营过程中如果对方要求先出发票并挂帐，应当让对方出具收条，并一定要在收据中注明“以上款项未付”。这样做，该张收具就同时具有欠款确认书的作用。对于其他的收具也应将有利的相关信息都包含进去。

3、风险防范手段及出现纠纷时的处理方法：

（1）遇到法定条件或者合作方违约可能损害到我方利益的情况时，可以采取中止履行和解除合同的方法来保护我方的权益。

A、中止履行的条件：《合同法》第六十八条：有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以中止履行：

一、经营状况严重恶化；

二、转移财产、抽逃资金，以逃避债务；

三、丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

对于分批送货分批付款方式，如果对方某批货款没有如期支付时应以充分的重视，如果继续送货，可能会受到更大的损失。当然，是否中止合同的履行应视具体情况而定，不能一概而论。

B、解除合同的条件：《合同法》第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：

一、因不可抗力致使不能实现合同目的；

二、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；

三、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；

四、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；

五、法律规定的其他情形。应本着友好协商的态度来处理问题，这样有利于我方收集到有利的证据。一旦起了冲突和争执，对方往往采取不合作的态度。从而使事情陷入僵局。

（2）签订还款协议注意事项：在协议中已应当写明对方承认的欠款数额；还款的具体时间；回避双方还有争议的其他事项；约定如果首次还款期满仍不依约还款，则视为全部到期；约定如果对方不依约付款，则由我方所在地法院管辖；协议还应加盖欠款单位的公章

（3）寻求司法救济时应注意诉讼时效

我国《民法通则》对诉讼时效作了明确规定：向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为2年。但要特别注意的是在租赁合同中延付或者拒付租金的诉讼时效为一年。如果过了诉讼时效才来主张合同权益，就会丧失胜诉权，致使原本合法的权益受损而无法得到法律的支持。