论建筑招投标领域的贪腐行为5篇

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第一篇:论建筑招投标领域的贪腐行为

论建筑招投标领域的贪腐行为

摘要:目前我国建筑市场存在工程质量和安全形势严峻、拖欠工程款和农民工工资严重、腐败行为屡禁不止等一些不容忽视的问题。出现这种问题,很大一部分原因是发生在招投标过程,比如说在招投标中会出现明招标、暗定标。

招投标是以订立招标采购合同为目的的民事活动,属于订立合同的预备阶段。所谓招标是指招标人对货物、工程和服务事先公布采购的条件和要求,邀请投标人参加投标,招标人按照规定的程序确定中标人的行为;所谓的投标是指投标人按照招标人的要求和条件,参加投标竞争的行为。

招投标具有公开性、投标一次性、程序规则性、公正性等特征;建筑工程招标投标具有公开原则、公平原则、公正原则、诚实信用原则。建设工程招标程序:招标的准备、发布招标公告或发出招标邀请书、招标人对投标人的资格审查、编制招标文件、标底及保密的规定、发售招标文件、组织踏勘现场和标前会议。招标人的违法行为及其法律责任:(1)招标人对必须招标的项目规避招标的,责令限期改正;可并处罚款;对使用国有资金的项目,暂停项目执行或者暂停资金拨付;对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予行政处分或者纪律处分。(2)招标代理机构违法泄密或者与招标人、投标人串通的,处以罚款;没收违法所得;对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以罚款;情节严重的,暂停直至取消招标代理资格。(3)招标人以不合理的条件限制或者排斥潜在投标人的,责令改正,可处罚款。(4)招标人向他人泄密的,给予警告;可以并处罚款;对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。(5)招标人与投标人违法进行实质性内容谈判的,给予警告;对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。(6)招标人违法确定中标人的,责令改正;可以并处罚金;对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。投标人如果使用不正当的手段来获得标,也会受到法律的惩罚。

既然我国对招投标的过程有法律规定,可是在现实社会中为什么还是有很多人不顾一切的去触犯法律红线、去做一些犯法事情、去做一些危害群众的事情呢? 在招标投标中为什么会有这么多贿赂的原因有:

(1)我国正处于并将长期处于社会主义初级阶段,建立和完善与社会主义市场经济相适应的体制、机制、法律和管理制度还需要一个过程,不可避免地会出现一些空隙和漏洞,使商业贿赂的滋生有可乘之机。(2)建设工程本身存在的一些特性也是贿赂容易滋生的重要原因。一般性建筑工程虽然技术含量不高,但由于一个承包合同清单项目众多,工程实施及结算具有一定伸缩度,且工程成本控制及账务处理较具弹性,存在着“黑色利益”空间,这个空间为工程项目招投标提供了“暗箱操作”的物质基础。在施工过程中,一些不法建筑企业可能通过设计变更、提高价格等手段谋取不正当利益,从

而使建筑市场在宏观上形成过度竞争的局面。(3)市场竞争的无序和企业诚信的缺失。市场秩序混乱与贿赂之间存在着必然的联系。⑷ 管理部门规范有形建筑市场意识不强、招投标市场管理不规范、主办单位在建筑企业缺乏权威性和公正性、监管不力等因素。

二、工程建设领域招投标中腐败问题的治理建议

治理工程建设领域招投标中的“围标、串标”和贿赂等腐败问题,必须综合运用法律、行政、经济等多种手段,从多个方面进行长期的努力。

(一)进一步健全和完善招投标监管制度。

1、通过全面、系统地总结招投标平台运行几年来的实践,积极借鉴各方经验,依照相关法律法规的规定,明确招投标工作机构和相关职能部门职责,加强对围标、串标行为的认定和监管。从目前实际情况分析,可以根据几点确定围标、串标这一不正当竞争行为,包括不同投标人的投标文件同一单位或同一个人编制;不同投标人的投标文件载明的项目管理人员全部或大部分相同;不同投标人的投标文件相互混装;不同投标人授权同一人作为投标人代表;不同投标人使用同一单位资金交纳投标保证金;非招标文件原因引起的不同投标人的投标文件的错误或遗漏之处一致;不同投标人的投标文件除规定格式及内容之外的其他格式、内容相同或者电子文件属性内容异常相同;不同投标人的投标报价或报价组异常一致或呈规律性变化;有证据证明投标人与招标人、招标代理机构或其他投标人串通的其他情形等。

2、建立标后监管的监察机制,使监管由定标延续到合同权利义务终止。监管部门应以开展合同结算备案为突破口,开展招投标延伸管理,推行履约报备制度和定期报告制度,严格合同终止备案、合同解除备案、合同重大变更备案和合同履约基本情况备案,加强对合同履约期间的执法检查和跟踪管理,及时发现和严厉查处中标后随意更换项目经理(建造师)、转包、违法分包、任意变更合同、不合理增加合同价款、拖延支付工程款、拖延竣工结算等违法、违规和违约行为,杜绝虚假合同的实际履行。

(二)建立科学合理的评标定标机制。

1、积极推行合理低价中标。鼓励投标企业通过技术、工艺创新、施工方案优化、强化内部管理,以降低施工成本,使其报价低于行业平均水平,并形成先进的企业内部定额,而不是通过降低企业的利润水平来低价中标。当然,合理低价中标这种评标办法也存在一定的缺陷,主要就是承包商可能进行价格恶性竞争,恶意地低价承揽工程。在实践中,可以通过建立工程保证担保制度,加强合同管理等有效的措施,来避免这些情况的发生。

2、完善评标专家库建设。要完善评标专家的管理制度,建立评标专家的动态管理。应当统一专家的专业划分和专业配置,以满足工程评标的需要;完善专家的保密制度,严格专家的抽取、通知和进场程序;加强专家评标过程的行为监督,通过评标专家现场

监督。

㈢加强教育,构筑坚固的思想道德防线,是遏制腐败的根本之策

当前,政治思想教育的一个重要任务就是认真学习领会和实践“三个代表”的思想。“三个代表”是我们党的立党之本、执政之基、力量之源。实践“三个代表”的思想,就要坚定政治信念,紧紧抓住理想信念教育这个核心,把党风廉政教育纳入建筑行业单位培训的重要内容。每年要利用一个月的时间,开展讲学习、讲政治、讲正气教育,开展世界观、人生观、价值观教育。事实表明,一些建筑行业的干部之所以走上腐化堕落的道路。都是世界观、人生观、价值观出现了问题,因此,只有不断的加强世界观的改造,树立正确的理想信念,才能从根本上拒腐防变。要认真抓好法规教育和警示教育,使建筑行业的干部熟记党纪政纪法规,自觉遵守和维护党纪法规。同时还要通过剖析典型案例运用反面典型进行教育,做到警钟长鸣。还必须开展经常性的社会主义、共产主义道德教育,提高广大党员干部的思想道德素质,建立其抵御各种消极腐败现象的思想道德防线。

第二篇:规范招投标活动预防建筑领域职务犯罪

规范招投标活动预防建筑领域职务犯罪

中国国际招标网 时间:2008.01.07 来源:河南省职务犯罪预防网

---南阳邓州市检察院预防科

新华网河南频道12月25日讯 河南省职务犯罪预防网报道:2000年1月l日起实施的《中华人民共和国招标投标法》在繁荣、规范我国建设市场,推进投融资体制改革,创造公平竞争的市场环境,提高经济效益,保证工程质量,防止腐败等方面具有重要意义。但由于法律本身不太严谨等问题给一些人留下了可乘之机,使招投标法实施过程中的实际效果不尽人意,问题较多。为解决这些问题,彻底杜绝招投标过程中违法乱纪现象,纯洁建筑市场,邓州市院预防部门结合多年以来的工作实践,在深入细致的学习招投标法及相关法律法规的基础上,积极的向城建部门发出检察建议书。建议城建部门充分发挥职能作用,在不违背国家大法的前提下,针对邓州市在招投标过程中存在的具体问题,采取得力措施,从内容和形式上规范招投标活动,规范建筑市场,预防建筑领域职务犯罪的发生。邓州市院的具体做法是:

一、查摆问题找对策

根据近年来在招投标中的工作实践,发现邓州市招投标工作中存在有以下问题:一是投标企业之间相互陪标。有的施工企业为了使自己合法中标,不惜代价找其他企业陪标,而陪标单位在人情或者互利互惠的情况下,在标书中故意加大成本,提高工期,降低质量等级,使评委在评标中多扣分而自然落标,让事先委托的施工企业把工程揽到手。二是明招暗定,招投标活动流于形式。从招标程序上看,公开的内容是以合法面目出现的,但通过贿赂建设单位和评委使之自然中标,而达暗定之效。三是施工方通过挂靠承揽工程。一些施工企业虽持有资质证书,但其资质等级不具备承揽工程的条件,为达到承揽工程的目的,采取挂靠的办法,由那些具备承揽工程的资质企业为其揽活,而后上交一定的“管理费”。四是评委组成不尽合理。《招标投标法》第37条规定:依法必须进行招标的项目其评标委员会由招标人的代表和有关技术、经济等方面的专家组成,成员人数为5人以上单数,其中技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的三分之二,《南阳市建筑施工招标评标实施细则》第20条第二款规定,依法进行招标的项目,其评委人数根据工程规模大小应控制在5--15人之间,其中技术,经济等方面的社会评标专家不得少于成员总数的三分之二。实践中,招标人的代表占到评委的三分之一,已影响到评标的公正性。五是个别评委素质偏低,评标有失水准。《招标投标法》第37条第三款规定,技术、经济等方面的专家评委,应当从事相关领域工作满8年并具有高级职称或者具有同等专业水平。在实际工作中,个别评委不具备上述条件,尤其是招标单位的代表,对标书是一知半解,甚至连标书都弄不懂,评标也就谈不上独立完成。个别评委不讲原则,评标中私自接触外界,泄漏标函,擅自发表意见,给招标投标工作造成不良影响。

以上问题的存在导致的明显后果是,明标暗定,流于形式,践踏了法律,扰乱了建筑市场,而这些问题的存在带来的潜在危害更是不可估量的。一是由于招投标的可流于形式性,使一些建设单位把功夫下在“戏外”,利用关系和金钱打开方便之门,行贿收贿等腐败问题不可避免。二是承建单位由于在前期承揽工程时期的额外“投资”,依据羊毛出在羊身上的自然规则,承建单位只能把这部分损失从以后的建设项目中挤出来,那么留下建设工程质量问题这一后遗症又是在情理之中的。综观整个建筑环节,招投标过程起着举足轻重的作用,因此就管理和监督部门而言,只要卡住这一环节,就能使整个过程得以畅通而顺利进行。因此要想纯洁建筑市场,有效的杜绝腐败,消除隐患,当务之急是解决招投标过程中存在的问题。

二、发出建议促整改

为了解决问题,主管领导带领预防部门的干警亲临招投标现场,与城建部门的工作人员一起分析问题寻找对策,经过十余次招投标工作实践及反复讨论,形成了较为成熟的意见,遂建议城建部门从内容和形式方面对招投标活动进行规范。在我们的建议下,邓州市建设局另辟场地组建了面积达80多平方米的招标大厅,安排专人进行唱标,《关于进一步强化建设工程招标投标工作的补充决定》,于2006年4月17日以邓建(2006)9号文的形式下发各建设单位、施工企业。该文件对招投标过程的监督、评委的确定与处罚、投标报价优惠比例、外地企业加分因素、企业弄虚作假的处罚等做出了详细规定,有针对性的解决了招投标过程中存在的问题。其主要内容是:

1、加强对评委的监督管理。

一是限制建设单位评委。统一要求评标委员会由5人以上单数组成,建设单位评委仅为一人。其他评委从专家库中随机抽取产生。

针对问题:有些建设单位评委缺乏评标专业知识,加上受领导指使,带有一定的片面性和倾向性。特别是在施工企业综合评价打分中,可根据领导的意见为所希望中标的施工方打高分。因此,根据《招标投标法》和《南阳市建筑施工招标评标实施细则》的规定,统一确定建设单位评委为一人。

二是对评标的专家评委临时确定、统一接送、隔离评标。在招标前一个钟头,从专家库中随机抽取评委,并对评委统一进行接送;携带的通讯工具统一进行保管,监督所有评委不准与投标单位及外界人员的接触联系;各个评委之间用挡板隔开,评标中不准评委相互交换评分意见,或干预他人评分。

针对问题:有些企业在每次工程项目招投标会议开始前,评委确定之后,派人把住通往招标会场的路口,遇到评委便上前打招呼、许愿,甚至财物开路,发给红包,使未到会场的评委往往心中有数,最终打分时倾向一方。有的评委为了自己心中的企业中标往往会要求其他评委对该企业加分,或通过协商互惠互利。评委的临时确定、统一接送、隔离评标,有效的杜绝了这种不公平竞争的现象和行为,杜绝了腐败的发生。

三是加大对评委的处罚力度。要求评委在评标过程中应严格按照招标文件确定的评标标准和方法对投标文件进行评审和比较,客观公正的履行职责,遵守职业道德,若发现评委有私收企业红包,打感情分、恩怨分的情况,除追究其相应的法律责任外,一律取消评委资格。

针对问题:有的评委出现了违规违法情况,在被追究相应责任后,由于评委资格是一种能力的象征其资格继续存续,其仍有可能继续参加评标。这样无形之中,参与竞标企业就会对投标活动会产生不信任感,会对评标产生怀疑。同时,其由于可以保留评委资格,很显然就为其再次违规提供了心理的侥幸和基础。因此,对违规评委加大处罚力度,取消其评委资格,就是实行一票否决,就是剥夺其再犯的可能性,无疑会对评委产生很大的心理震撼,而使其不敢出现违规违法行为。

2、扩大工程招标过程中的监督面。

从2000年开始,邓州市建设工程项目的招投标工作就已有检察院、监察局、工商局、建设局的共同监督。现在,在原有监督的基础上,邀请人大代表、政协委员,财政局等单位人员参与监督,扩大工程招投标的监督面,以进一步增加招投标工作的透明度和公开性。

针对问题:一些人和投标企业对招标投标工作的公开、公平产生疑虑,通过扩大工程招投标监督面,就保证了招标投标的合法性、公正性,打消了疑虑,充分调动企业参加竞标的积极性,保证工程质优价廉。

3、加大对招投标过程中违规行为的惩戒力度。

对投标企业弄虚作假的行为,建设单位限制、排斥投标人的行为,招标机构工作人员干扰招标工作的行为等均做出比较严厉的惩罚。如:对投标企业弄虚作假的行为,在按法律规定追究责任之外,并给予通报批评;半年内每次参加投标扣两分;半年被通报两次的施工企业,取消一年投标资格。

针对问题:投标企业存在弄虚作假,相互陪标、挂靠投标的现象,通过加大对相关企业的处罚、甚至剥夺其在一定时期的投标资格,来警诫规范其行为。

三、监督到位出效果

在采取以上措施后,尤其是建设局的文件下发建设单位和施工企业后,在社会上特别是在建筑行业引起了极大的反响和震撼,认为该文件目的明确,可操作性强,直接解决了招投标中存在的突出问题,体现了公开、公平、公正的原则。

2006年5月15日,邓州市技术监督局大楼工程开标。该项目工程价值280万,有邓州市工程公司、邓州市粮建公司、邓州市西城建安公司三家企业参加招投标。这是9号文实施以来召开的第一个标,开标当天,不仅参与投标的三家公司到了会场,还有八家没有参加投标的单位,也早早赶到现场进行观看。我们又邀请一位人大代表和一位政协委员参与监督。开标前,在新近组建的面积达80多个平方的招标投标大厅,我们就主持人位置的确定、唱标台的摆放、评委间挡板的距离间隔等具体事项协助标会进行了布置。这次开标的过程严格按照招投标法和补充规定的程序进行:本次确定的评委人数为7人,建设单位参加评委一人,对其他评标的6位专家评委在开标前一小时随机抽取确定、并统一进行接送,对携带的通讯工具统一保管,在评委与评委之间用挡板隔开,杜绝评委相互交换意见。同时为了避免投标企业自行唱标所带来的情绪化、倾向性、提示性等问题,我们建议由招标代理中心专人进行唱标,从细节上体现公平公正。

由于事前邓州市院已接到关于邓州市粮建公司为邓州市工程公司陪标的举报,在开标过程中对标书进行严格审查,发现粮建公司与邓州市工程公司的投标文件有许多相似之处,且成本价格高、工期长、质量等级低等不正常现象,有很大的陪标嫌疑。遂建议暂时中止标会,当场调查。经调查邓州市粮建公司承认了陪标的事实。评标委员会在确认该公司陪标的情况下,认为该公司已违反《补充规定》第七条,遂宣布该次开标无效,并作出了对工程公司和粮建公司予以通报批评,在半年内每参加投标扣两分的决定。同时警告二公司,若在半年内再次发生陪标等弄虚作假情况,将取消其一年的投标资格。

开标工作结束后,邓州市院分别询问了部分参加人员对此次开标的意见,希望他们提出建议和看法。参与监督的人大代表说:今天的标虽然没有开成,但我认为这是我参加招投标以来开的最成功的一次标,充分体现了法律的严肃性及依法行政的必要性和现实性。一位评委说:这种方式我很欢迎,作为评委以前由于程序上的问题,一些企业在招标前就得到消息打电话打招呼,使我左右为难,现在好了,我多了一份责任,少了一份麻烦。许多旁观企业对这次招投标均持肯定态度,纷纷表示感谢职能部门给我们提供了一个公平的竞争平台。被处理的企业也深有感触的说,想不到这次动真格的,以后再也不敢滥竽充数混饭吃了。

第三篇:论建筑领域农民工工资拖欠问题及对策

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【摘要】农民工是当代中国社会急剧变革时期出现的一种特殊社会现象,但是由于历史和现实等原因,致使广大农民工的权益得到不切实保障,特别是农民工工资拖欠问题可谓是愈演愈烈。解决好农民工问题,既有利于推进社会主义新农村建设,缩小两极分化维护社会稳定,又有利于维护人民的根本利益,提高人们的生活水平,构建社会主义和谐社会。本文针对建筑领域的农民工工资拖欠问题的特点和形成原因进行分析,并提出一些具体的解决措施。

【关键词】建筑领域;工资拖欠;原因;措施

农民工的产生是一个社会历史变迁的过程,农民工的出现具有历史的合理性及其进步意义,对中国城市和乡村空间区域的经济和社会发展产生深远的影响。长期以来,建设领域拖欠农民工工资的问题,不仅严重影响建筑市场健康发展和社会经济秩序,而且成为直接造成社会不稳定的因素之一,已经成为社会关注的大事。因此,解决农民工工资拖欠问题对我国各方面建设都有着重要的意义,可以说:拖欠农民工工资是我国市场经济发展过程中的一个历史现象,它必将随着我国市场经济走向完善而逐渐丧失其生存条件。农民工工资的相关概念

1.1农民工的含义

所谓“农民工”,就是指进城务工的农民或者说是从事非农产业的劳动者,是一种身份与职业相结合的称谓,常被简称为“民工”。从农民工的定义可以看出,农民工就是一个矛盾的统一体,是身份和职业不对称的矛盾体。农民工究竟是农民还是工人?因为他们不在家乡种地,而在城市打工,从而成为农民工。农民工之所以被称为农民工,是由他们特殊的社会身份和社会地位决定的。这种特殊性表现在三个方面:一是户籍身份,即农民工虽然进城务工,但其身份归属依旧是农民,大部分城里人仍然把农民工视为农民对待;二是职业身份,农民工主要从事的是一些非正式的职业或边缘职业,如建筑业、采矿业、服务业以及个体经营或自谋的职业,从事的是城里人不愿意干的职业;三是社会保障身份,当农民工在城镇就业、生活遭遇风险与困难时,没有相应的社会保障体系为他们提供援助和保护,农民工只有依靠个人力量。

1.2农民工工资的基本形式

由于农民工大多数集中地制造业和建筑业,由于岗位的复杂性,加上农民工较强的流动性,所以农民工的工资形式基本有以下二种:

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方法是:他们满勤工作就作为一个工日,农民工如果没有满勤工作的话,就会相应的扣除工日。建筑企业农民工工日的管理是由班长来完成的,所以工日的管理也具有很强的主观性。

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当前建筑领域农民工工资拖欠问题,不可否认其中有着农民工自身的主观原因,他们对自身权利的有效认知度弱。由于受教育水平低、对自身权利认知信息极度匮乏,农民工往往权益受损而不自知。建筑领域的农民工大部分是一些年轻力壮,文化程度较低的青年,他们对保障自身合法权益的措施和有效手段的认知度弱。使农民工难以尽早认识到自身权益受到了侵害,也就更难采取有效措施和手段维权。大多数农民工缺乏自我保护意识。他们法律意识相对淡薄,不了解基本的劳动法律法规,不知道自己有哪些权利和义务,在自身权益受到侵害时,不知道如何运用法律武器保护自己。所以,究其主要原因,更多的是农民工自身的自我保护意识不强。

4.2农民工工资保障的法律不健全,不完善

目前农民工工资保障的相关法律法规不健全,农民工追讨拖欠工资的唯一合法手段就是依靠行政命令、上访政府管理部门。一系列相关法律的不完善使得不能保护到绝大部分农民工的利益,特别是建筑领域的农民工。特别是《劳动法》要求用人单位必须签订劳动合同,但有的企业拒绝和农民工签订劳动合同,劳动法中却没有明确规定不签订合同将如何处罚,在不签订合同的情况下,农民工工资一旦被拖欠,他们手中没有任何证据,即使提起诉讼,也没有任何法律依据。建筑领域的农民工在没有劳动合同的情况下就投入工作,在这种危险的工作环境下,农民工的生命安全得不到保障,就算遇到危险也难以保护自己的合法权益。所以,法律保障对于建筑领域的农民工来说是至关重要的。

4.3农民工相关社会保障机制的缺失

劳动合同制度是实施最久的规范劳动关系的制度,但对大多数农民工来说,由于签订权完全掌握在雇主手上,与用工单位签订劳动合同无疑是一种奢望。大量事实劳动关系不仅使劳动关系处于一种无序状态,也使农民工的基本权益难以保障。在这种情况下,我们更需要相关的社会保障机制的保护。农民工缺少相关的社会保障机制的保护,致使就算本身的合法权益受到侵害也无处申冤。在建筑领域中,农民工的权益受到侵害,他们不懂用法律的武器保护自己,又没有相关社会保障机制来保障他们的合法权益,使得建筑领域农民工工资拖欠问题愈演愈烈,由于得不到相关的社会保障机制的维护,农民工的利益和诉求就无法表达。

4.4企业负责人社会道德的缺失

很多建筑企业负责人只是将农民工作为自己谋取钱财的机器,对农民工歧视凌辱,克扣拖欠工资,在他们看来是“理所当然的”。少数开发商、建筑商或包工头连基本的社会道德都不顾,在使用民工时,故意不签用工合同,然后借故拖欠或克扣工资。由于雇主须为单位职工按工资总额的一定比例交纳社会保险费,吸纳农民工进入城镇社保会受到雇主的阻力,因此,雇主对农民工参与社会保障的热情不高、积极性不足,甚至千方百计找种种借口阻挠。企业负责人社会道德的缺失,他们唯利是从,为了自己的利益,宁波广播电视大学行政管理本科毕业论文

拼命的从农民工身上压榨,所以,企业负责人社会道德的缺失,也是造成当前建筑领域农民工工资拖欠问题的原因之一。当前建筑领域农民工工资拖欠问题的对策

5.1 加强对农民工的自我保护意识

若要改变建筑领域的农民工处于城市弱势群体的地位,关键是提高农民工的综合素质和自我保护意识。首先得加强建筑领域农民工的法制教育,使农民工知法、懂法、守法,懂得运用法律手段维权。加强法制宣传,强化农民工的维权意识,使他们变被动为主动,勇于运用法律武器维护自己的合法权益。其次得加强他们的专业技能培训,各级政府要重视并加大对农民工的职业技术培训,通过培训促进就业,保证农民生活;并通过考核持证上岗,使农民工掌握一定的技术知识,为工程质量合格、如期完工等等提供最基本的保障,也使得农民工自身掌握一技之长,在更多的工作机会中占据有利地位。改变建筑领域农民工工资拖欠问题,加强农民工的自我保护意识是关键。

5.2建立健全相关法律,保障农民工的合法权益

建筑领域农民工工资拖欠问题,有很大一部分原因在于现行的法律和规章制度不够完善和健全,不能保障建筑领域农民工的合法权益,因此建立健全相关法规是解决农民工工资拖欠问题的长效机制。加快健全和完善有关劳动法律法规,进一步规范劳动合同的订立、履行以及企业工资支付等都有利于解决农民工工资拖欠问题。另外,在立法中应加大对企业不与劳动者签订劳动合同以及欠薪等违法行为的处罚力度,对不与劳动者签订劳动合同的用人单位,除责令整改外,还给予相应的经济处罚。此外,建议在我国刑法中做出相关规定,对恶意拖欠、克扣农民工工资、不依法提供必要劳动保护条件并对其合法权益造成重大损害者,可追究有关责任人的刑事责任。所以,建立相关的法律保障机制,是解决建筑领域农民工工资拖欠问题的重要措施之一。

5.3建立面向农民工的社会保障制度

社会保障是国家通过立法,采取强制手段对国民收入进行分配和再分配形成社会消费基金,对基本生活发生困难的社会成员给予物质上的帮助,以保证社会安定的一系列有组织的措施、制度和事业的总称。建筑领域的农民工作为弱势群体,理所当然地处于社会保障之列,而不应该因其农民身份被排除在外。所以,必须对我国现行的社会保障制度作出与我国具体国情相适应的调整和改革,有效保障包括农民工在内的社会弱势群体的基本的生存权与发展权。可以说,建立面向建筑领域农民工的社会保障制度是保障农民工权益的需要,是改革城市社会保障体系的需要,是提高我国城市化水平的需要,是全面建设小康社会的需要,是实现社会公平、维护社会稳定的需要。建立面向农民工的社会保障制度是解决农民工工资拖欠问题的重要措施。

5.4完善企业责任制度

企业是建筑领域农民工问题的最大的利益相关者,解决农民工问题,毫无疑问,必

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然是企业首当其冲。首先,从根本上树立起以人为本的经营理念。企业和企业家有责任善待、关爱农民工,本着平等并适当照顾弱势农民工利益的原则签定劳动合同,维护他们的权益,提高他们的地位,为他们的就业和生活创造良好和平等的环境。其次,把创建安全的生产环境作为头等大事。建筑企业的安全生产关乎员工生命健康、关乎企业百年大计,必须高度重视,作为社会责任管理中的首要工作来抓。再次,完善企业工资制度,逐渐提高农民工的工资和工时待遇。最后,认真履行建筑企业社会保险的义务。建筑企业必须按照我国劳动法律法规的要求和企业社会责任国际标准的精神,及时为农民工缴纳和代扣养老、失业、医疗、工伤以及生育等各类社会保险金,加强企业责任制度,对于解决建筑领域农民工工资拖欠问题有着重要的意义。

【参考文献】

[1]陈民.农民工维权论[M].北京:中国工人出版社,2003年

第四篇:论不正当竞争行为

论不正当竞争行为

【摘要】不正当竞争是一个内容广泛、性质不易确定的概念,因而各学者众说纷纭,莫衷一是,被外国学者比喻为内外形千变万化的“海神”或“模糊而变幻不定的云彩”,无论是从学术界还是从其他国家的立法来看,对不正当竞争行为的概念存在各种各样的定义,很难有一个统一的、准确的定义,我国学术界也对此开展了深入的研究,但都未能达成一致意见,仍有分歧。本文旨在通过探讨对不正当竞争行为的概念界定、构成要件及典型不正当竞争行为的确认三方面,来进一步明确对不正当竞争行为的认定。

【关键词】不正当竞争 构成要件 行为认定

不正当竞争概念因其内容太过广泛,性质很难确定,致使学术界、立法界都没能对不正当竞争的定义和行为的认定达成共识,仍存在着一定的差异,为此,笔者认为要讨论不正当竞争行为,必须要先有一个对不正当竞争概念的明确界定,其次,再讨论对不正当竞争行为的认定。

一、不正当竞争行为概念的界定

历来各界对不正当竞争概念难以有统一的界定,笔者认为主要有以下几个原因:第一,随着市场经济的快速发展,经营者的竞争手段也在不断变化,难以判断其竞争行为的正当性;第二,不正当竞争行为容易与其他破坏市场经济竞争的行为相互交织在一起,界线难以分清,如垄断行为、限制竞争行为、侵犯知识产权、商业秘密等行为;第三,受不同国家传统风俗、公共道德、立法状况、研究深度等因素的影响,在对不正当竞争行为的认定上有一定的差别。

从学术界和各国立法来看,不正当竞争的概念普遍存在广义和狭义之分,广义上的不正当竞争应包括垄断行为,而狭义上的不正当竞争则不包括垄断行为,而是与垄断行为相并列的,但从我国《反不正当竞争法》、《反垄断法》的相继出台来看,可以看出我国实际上已采纳了狭义上的不正当竞争定义。

纵观国内外的立法和理论学说,结合我国《反不正当竞争法》的有关规定,笔者认为,可对不正当竞争概念作出如下认定:即不正当竞争是指在市场竞争交易中,经营者采取非法的或者有悖于公认的诚实守信等商业道德的手段和方式,与其他经营者相竞争,损害其他经营者、消费者合法权益或者社会公共利益,破坏市场竞争秩序的行为。

二、不正当竞争的构成要件

从我国《反不正当竞争法》中对不正当竞争行为的规定来看,我们可以看出不正当竞争行为的构成要件大致如下:

(一)行为主体即各类市场交易活动参加者

依据我国目前《反不正当竞争法》的规定,可以看出不正当竞争行为主体是“经营者”,即”从事商品经营或营利性服务的法人、其他经济组织和个人”,在对“经营者”进行认定时,存在两种不同角度的认定,一种是从主体资格进行认定,即只有具有法定经营资格的人才可以被认定为经营者,另一种是从行为角度进行认定,即不论是否具有法定的经营主体资格,只要参与或从事市场交易行为,都可以被认定为经营者,而从我国《反不正当竞争法》具体规定来看,显然是从行为的角度来认定”经营者”,即只要参与市场交易活动,都可以被认定为“经营者”。

(二)客观方面即行为人实施了违背诚实信用原则或其他公认的商业道德的行为

不正当竞争行为的表现形式多种多样,每个行为都有一定的差异,但无论何种不正当竞争行为,其共同本质都是一样的,即其行为违背了市场经济中要求的诚实信用原则和其他公认的商业道德,我国《反不正当竞争法》把诚实信用原则确定为判断竞争行为是否正当的一项基本原则,正是体现了这一共同本质,它要求经营者在市场经济活动中要诚实守信,遵守社会基本道德规范,不得进行欺诈或侵权行为。

(二)行为人主观上具有过错

确认一种行为为不正当竞争行为,不仅要求其客观上违背了诚实信用原则或其他公认的商业道德行为,而且还要求行为人主观上具有过错,即是否具有损人利己的动机或目的,或为了自己的私利而损害社会公共利益的动机目的。在判断行为人主观上是否具有过错,往往采取过错推定原则,首先推定行为人具有过错,再由行为人证明其主观上无过错,若其不能证明自己无过错,则认定行为人构成不正当竞争行为。

(三)不正当竞争行为所侵害的客体是多重的

不正当竞争行为所侵犯的客体往往是多重的,不是固定单一的,首先,其行为侵犯竞争对方利益的同时也侵犯了不特定竞争对手的利益,如虚假宣传、假冒仿冒、商业诋毁等行为;其次,不正当竞争行为侵害经营者利益的同时也间接或直接的侵犯了消费者的利益,如虚假宣传,即侵害了竞争对手,也欺骗了消费者;再次,不正当竞争行为间接或直接破坏了市场经济公平竞争秩序,市场经济基本竞争机制被破坏,给社会公共利益带来严重损害。

(四)不正当竞争行为具有某种程度的竞争要素

不正当竞争行为,是在市场经济环境下经营者之间发生的一种竞争行为,其与垄断行为不一样,垄断行为是为了限制竞争,甚至是阻止竞争,即使是不正当竞争也被禁止,而不正当竞争行为,并不限制竞争,恰恰相反其目的正是为了竞争,只不过竞争手段被法律所禁止,所以一种行为被认定为不正当竞争行为,必然会存在竞争因素,如果一个行为不存在竞争要素,那它就不能构成不正当竞争行为。

三、常见的几种典型不正当竞争行为

(一)假冒仿冒行为

假冒仿冒行为,是指未经注册商标所有人的许可,在产品本体或包装上伪造、模仿与该注册商标相同或相似的商标,生产以次充好的产品,借此蒙骗消费者的违法、犯罪行为。主要类型有:

1、仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢;

2、假冒他人注册商标;

2、制造、推销假冒他人产品的产地、厂名或者代号的商品;在不正当竞争行为中假冒仿冒行为是很常见的一种违法竞争手段,其严重扰乱社会主义市场竞争秩序,损害经营者特别是广大消费者的合法权益,必须严厉打击这种违法行为。

(二)商业贿赂行为

商业贿赂,是指经营者以排斥竞争对手为目的,为使自己在销售或购买商品或提供服务等业务活动中获得利益,而采取的向交易相对人及其职员或其代理人提供或许诺提供某种利益,从而实现交易的不正当竞争行为。商业贿赂行为作为一种不正当竞争手段,其行为给社会主义市场经济带来严重危害,其危害主要表现形式如下:

1、严重违背社会主义市场经济的基本原则,破坏市场竞争秩序,妨碍公平竞争,使那些劣质商品和竞争力差的经营者近进入市场,而排斥优质商品和竞争力强的经营者进入市场,严重影响资源合的理配置,影响投资环境,造成资源浪费;

2、无形中增加企业经营成本,造成国家税收减少和公有财产被侵吞;

3、为假冒伪劣商品打开了方便之门,最终损害广大消费者的合法权益,造成严重社会矛盾。

(三)虚假宣传行为

虚假宣传,是指在市场竞争中,经营者利用媒体、广告或者其他方法,公开宣传其与实际情况不相符的商品或者服务,以致足以让购买者产生误解的行为。根据我国《反不正当竞争法》中关于虚假宣传行为的规定,可以看出虚假宣传行为表现主要有:经营者利用媒体广告或者其他方法,对商品的有效期限、生产者、性能、质量、产地、制作成分、用途等作出虚假扩大宣传,让消费者产生重大误解。”

(四)侵犯商业秘密行为

商业秘密,是指不为外人所知的能给自己带来利益的具有经济性、实用性的技术信息或经营信息。侵犯商业秘密行为,是指他人采取盗窃、利诱、胁迫等其他不正当手段获取商业秘密,为自己获取利益而给权利人造成重大损失的行为。我国《反不正当竞争法》规定的侵犯商业秘密行为主要包括:

1、以非法方法盗窃、利诱、胁迫等非法手段获取他人商业秘密;

2、披露、使用或者允许他人使用以非法手段获取的商业秘密,3、义务人违反保守商业秘密的有关合同约定,擅自披露、使用或者允许他人使用其所获取的商业秘密;

4、第三人知道或者应当知道其所使用的商业秘密系他人以不正当手段获取,而仍予以使用的行为。以上行为都是侵犯商业秘密的典型行为,必须加以禁止。

(五)不当有奖销售行为

有奖销售是指经营者根据自身企业经营现状,商品的种类、特征及消费者的需求,在提供商品或者服务时,给予消费者一定物品、金钱奖励,以刺激和诱导消费者积极购买该商品的行为。但有奖销售行为并不是随意毫无限制的,下列有奖销售行为被法律明文禁止:

1、欺骗性有奖销售,谎称有奖销售或对所设奖项有关中奖概率,中奖金额、奖品种类、数量、质量、提供方法等事宜作虚假承诺;

2、质次价高商品的有奖销售;

3、采取欺骗手段故意让内定人员中奖,以诱导消费者相信中奖;

4、故意将设有中奖标志的商品、奖券不投放市场或不与商品、奖券同时投放或不同时间投放;

5、巨奖销售,抽奖式的有奖销售,最高奖的金额超过5000元的;

6、其他欺骗性有奖销售行为。

(六)商业诋毁行为

商业诋毁,是指经营者自己或利用他人故意捏造、散布虚假事对竞争对手的商业信誉、商品声誉进行恶意的诋毁、贬低,以削弱其市场竞争能力,并为自己取得竞争优势的行为。在这里要注意一点,即捏造、散布虚假的事实必须是出于主观故意,如果是以采取对产品或服务比较的方式来说明客观情况,此行为不能构成商业诋毁行为。商业诋毁行为表现形式形形色色,概括起来主要有:

1、利用发传单、召开新闻发布会、刊登对比性广告等形式来贬低竞争对手,抬高自己的商业信誉、商品声誉;

2、利用商品的说明书,鼓吹自己商品质量好,贬低同业竞争对手同类产品质量低劣。

3、指使他人在公众场合造谣传播竞争对手所售商品质量低劣;

4、组织他人以消费者名义向有关部门投诉竞争对手商品质量、服务质量差等问题的虚假投诉。

(七)低价倾销行为

低价倾销行为,是指经营者为了独占市场排挤竞争对手,在一定的市场范围和期间内,以低于成本的价格倾销商品,严重扰乱市场竞争交易秩序的行为。但需注意下列行为应不属于低价倾销行为:

1、低价销售不易保存担心腐烂变质的鲜活产品;

2、因季节性降价;

3、为减少损失,低价倾销有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品;

4、降价销售商品是因经营者需要清仓、偿还债务或转产歇业;

不正当竞争行为是在市场经济发展条件下产生的,随着市场经济的不断发展,不正当竞争行为种类和手段也会出现新的形式,其行为认定也肯定会越来越复杂,只有不断深入研究,不断完善《反不正当竞争法》,使不正当竞争行为无法律漏洞可钻,才能真正规范市场竞争行为,维护市场竞争秩序,保证社会主义市场经济健康有序发展。

参考文献:

[1]漆多俊.经济法学[M].北京:高等教育出版社,2007.[1]孙虹.竞争法学[M].中国政法大学出版社,1993.[2]蔡唱.论不正当竞争行为类型[J].时代法学,2000,(2).

第五篇:领导干部贪腐心理行为的预防与治理

领导干部贪腐心理行为的预防与治理

引言

1.腐败心理的表现

1.1贪婪心理

1.2从众心理

1.3享乐心理

2.导致领导干部贪腐心理行为的原因

2.1环境的不良影响

2.2错误的人生观世界观

2.3领导干部的不良需求转化为腐败心理

3.领导干部腐败心理的预防和矫治措施

3.1全面完善惩治和预防腐败体系

3.2培养防治权力腐败的认知品质

3.3加强腐败心理的强化阶段

总结

参考文献

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