单位、居民住宅等处现场查获的赌博案件,应注意的问题

第一篇：单位、居民住宅等处现场查获的赌博案件,应注意的问题

单位、居民住宅等处现场查获的赌博案件,应注意的问题.txt你妈生你的时候是不是把人给扔了把胎盘养大？别把虾米不当海鲜。别把虾米不当海鲜。（1）要对参赌人员个别进行询问，问清赌博的时间、地点、参赌人员的姓名及相互关系。

（2）问清采用何种赌具进行赌博，用什么方式进行赌博，赌注的大小，携带赌资的多少，赌博的输赢、参与赌博的次数等情况？

（3）问清是否有组织者、召集者，是否存在设赌抽红的情况，怎样抽红，抽红的数额是多少？

（4）各参赌人员的笔录材料要相互印证，彼此吻合，如果出现参赌者之间陈述不一的情况，要及时合理排除矛盾。

（5）问清各参赌人员前科劣迹情况，防止降格处理。

2、对在单位、居民住宅等处现场查获的赌博案件，应注意下列问题：

（1）执法办案人员不得少于2人（含2人）。

（2）要出示警官证，表明执法身份。

（3）出示县级以上公安机关负责人批准的检查证，并制作检查笔录，检查笔录应由2名以上办案人员（含2人）、被检查人或者见证人签名并捺指印。

（4）对现场发现的或者情况紧急，确需对“单位”立即进行检查的，办案人员经出示工作证件可以当场检查。这里的“单位”是指法人或者其他组织，包括机关、团体、企业、事业单位等。根据《治安处罚法》87条规定，可以当场检查的，检查后不必再补办检查的相关手续，但要在检查笔录中注明系当场检查的字样。

（5）对公民住所（住宅）的检查，在任何情况下必须出示执法工作证件和县级以上公安机关开具的检查证明文件（检查证），这是对检查公民住所的特殊法律规定。因公民住所是涉及人的财产、隐私、人格尊严等多种权利的重要场所，不能随意进行检查。在查处涉嫌黄赌毒等违反治安管理案件时，尤其要高度重视这一点，即使情况紧急确需检查时，也必须履行检查审批手续，持警官证和检查证依法检查。防止检查程序违法，导致负面影响。

（6）对检查中查获的赌具、赌资应当依法扣押，并制作扣押物品清单一式两份，附卷一份，交给被扣押人或家属一份。案件调查终结，经县级以上公安机关负责人批准，对查获的赌具、赌资应履行收缴手续，并制作收缴物品清单。扣押或者收缴时，赌资应逐人分清，分别履行扣押或收缴手续，结案时对赌具依法销毁，对赌资应予以没收后上缴国库。

第二篇：单位、居民住宅等处现场查获的赌博案件,应注意的问题

（1）要对参赌人员个别进行询问，问清赌博的时间、地点、参赌人员的姓名及相互关系。（2）问清采用何种赌具进行赌博，用什么方式进行赌博，赌注的大小，携带赌资的多少，赌博的输赢、参与赌博的次数等情况？（3）问清是否有组织者、召集者，是否存在设赌抽红的情况，怎样抽红，抽红的数额是多少？（4）各参赌人员的笔录材料要相互印证，彼此吻合，如果出现参赌者之间陈述不一的情况，要及时合理排除矛盾。

（5）问清各参赌人员前科劣迹情况，防止降格处理。

2、对在单位、居民住宅等处现场查获的赌博案件，应注意下列问题：（1）执法办案人员不得少于2人（含2人）。（2）要出示警官证，表明执法身份。

（3）出示县级以上公安机关负责人批准的检查证，并制作检查笔录，检查笔录应由2名以上办案人员（含2人）、被检查人或者见证人签名并捺指印。

（4）对现场发现的或者情况紧急，确需对“单位”立即进行检查的，办案人员经出示工作证件可以当场检查。这里的“单位”是指法人或者其他组织，包括机关、团体、企业、事业单位等。根据《治安处罚法》87条规定，可以当场检查的，检查后不必再补办检查的相关手续，但要在检查笔录中注明系当场检查的字样。

（5）对公民住所（住宅）的检查，在任何情况下必须出示执法工作证件和县级以上公安机关开具的检查证明文件（检查证），这是对检查公民住所的特殊法律规定。因公民住所是涉及人的财产、隐私、人格尊严等多种权利的重要场所，不能随意进行检查。在查处涉嫌黄赌毒等违反治安管理案件时，尤其要高度重视这一点，即使情况紧急确需检查时，也必须履行检查审批手续，持警官证和检查证依法检查。防止检查程序违法，导致负面影响。

（6）对检查中查获的赌具、赌资应当依法扣押，并制作扣押物品清单一式两份，附卷一份，交给被扣押人或家属一份。案件调查终结，经县级以上公安机关负责人批准，对查获的赌具、赌资应履行收缴手续，并制作收缴物品清单。扣押或者收缴时，赌资应逐人分清，分别履行扣押或收缴手续，结案时对赌具依法销毁，对赌资应予以没收后上缴国库。

第三篇：办理赌博治安案件应注意的问题

办理赌博治安案件应注意的问题

一、什么是赌博？

赌博是指以营利为目的，以某种偶然性来决定胜负，并由赢者取得相应的财物或者财产利益的行为。

二、办理赌博案件应注意的问题

1、参赌人员传唤（含口头传唤）到案后，办案人员应及时开展调查取证工作，收集证据，应着重查清下列问题：

（1）要对参赌人员个别进行询问，问清赌博的时间、地点、参赌人员的姓名及相互关系。

（2）问清采用何种赌具进行赌博，用什么方式进行赌博，赌注的大小，携带赌资的多少，赌博的输赢、参与赌博的次数等情况？

（3）问清是否有组织者、召集者，是否存在设赌抽红的情况，怎样抽红，抽红的数额是多少？

（4）各参赌人员的笔录材料要相互印证，彼此吻合，如果出现参赌者之间陈述不一的情况，要及时合理排除矛盾。

（5）问清各参赌人员前科劣迹情况，防止降格处理。

2、对在单位、居民住宅等处现场查获的赌博案件，应注意下列问题：

（1）执法办案人员不得少于2人（含2人）。

（2）要出示警官证，表明执法身份。

（3）出示县级以上公安机关负责人批准的检查证，并制作检查笔录，检查笔录应由2名以上办案人员（含2人）、被检查人或者见证人签名并捺指印。

（4）对现场发现的或者情况紧急，确需对“单位”立即进行检查的，办案人员经出示工作证件可以当场检查。这里的“单位”是指法人或者其他组织，包括机关、团体、企业、事业单位等。根据《治安处罚法》87条规定，可以当场检查的，检查后不必再补办检查的相关手续，但要在检查笔录中注明系当场检查的字样。

（5）对公民住所（住宅）的检查，在任何情况下必须出示执法工作证件和县级以上公安机关开具的检查证明文件（检查证），这是对检查公民住所的特殊法律规定。因公民住所是涉及人的财产、隐私、人格尊严等多种权利的重要场所，不能随意进行检查。在查处涉嫌黄赌毒等违反治安管理案件时，尤其要高度重视这一点，即使情况紧急确需检查时，也必须履行检查审批手续，持警官证和检查证依法检查。防止检查程序违法，导致负面影响。

（6）对检查中查获的赌具、赌资应当依法扣押，并制作扣押物品清单一式两份，附卷一份，交给被扣押人或家属一份。案件调查终结，经县级以上公安机关负责人批准，对查获的赌具、赌资应履行收缴手续，并制作收缴物品清单。扣押或者收缴时，赌资应逐人分清，分别履行扣押或收缴手续，结案时对赌具依法销毁，对赌资应予以没收后上缴国库。

三、查处利用电子游戏机进行赌博案件应注意的问题

1、关于赌博机种的认定，2000年7月17日，文化部《关于电子游戏经营场所专项治理工作有关问题的通知》规定：一切具有退币、退弹珠、退奖券、荧屏计分等赌博功能的电子游戏机，视为赌博机种类。该《通知》同时列举了58种游戏机属于赌博机种，其中包括：麻将机、扑克牌机、角子机、苹果拼牌机、轮盘机、转盘机、推币机等等。

2、对于明知是赌博机并负责赌机维修、上分退分、收款的服务人员或者其他从业人员，应按照《治安管理处罚法》第70条为赌博提供条件予以处罚。

3、对开设赌博机的个体经营业主，应当按照为赌博提供条件予以处罚，对该场所也应依法处罚。法律依据：《治安管理处罚法》第70条；《娱乐场所管理条例》第44条第（一）项之规定。

四、赌资如何理解（什么是赌资？）

根据公安部2005年5月25日《关于办理赌博违法案件适用法律若干问题的通知》规定，赌资是指在赌博活动中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物。

五、聚众赌博构成赌博罪的条件

根据2005年5月13日最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，有下列情形之一的，属于刑法303条规定的聚众赌

博，构成赌博罪：

1、组织3人以上赌博抽红赢利数额达到5000元以上的；

2、组织3人以上赌博参赌数额累计达到5万元以上的；

3、组织3人以上赌博参赌人数累计达到20人以上的；

4、组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。

聚众赌博构成赌博罪，打击重点是组织者。

六、办理赌博案件的相关法律依据

1、《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条规定：以营利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款；情节严重的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上三千元以下罚款。

2、《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十六条规定：有本法第七十条的行为，屡教不改的，可以按照国家规定采取强制性教育措施。

3、公安部《公安机关执行中华人民共和国治安管理处罚法有关问题的解释》第七条规定：“以营利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的”行为，“屡教不改的，可以按照国家规定采取强制性教育措施”。这里的“强制性教育措施”目前是指劳动教养；“按照国家规定”是指按照《治安管理处罚法》和其他有关劳动教养的法律、行政法规的规定；“屡教不改”是指有上述行为被依法判处刑罚执行期满后五年内又实施前述行为之一，或者被依法予以罚款、行政拘留、收容教育、劳动教养执行期满后三年内实施前述行为之一，情节较重，但尚不够刑事处罚的情形。

4、《娱乐场所管理条例》第四十四条规定，娱乐场所违反本条例规定，有下列情形之一的，由县级公安机关没收违法所得和非法财物，并处违法所得2倍以上5倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足1万元的，并处2万元以上5万元以下的罚款；情节严重的，责令停业整顿1个月至3个月：

（1）设臵具有赌博功能的电子游戏机机型、机种、电路板等游戏设施设备的；

（2）以现金、有价证券作为奖品，或者回购奖品的。

七、查处赌博违法案件要把握自由裁量权，努力做到过罚相当。

根据公安部《关于办理赌博违法案件适用法律若干问题的通知》第8条规定，对赌博或者为赌博提供条件的处罚，应当与其违法事实、情节、社会危害程序相适应。严禁不分情节轻重，一律顶格处罚，在具体查处赌博案件中，要注意把握处罚尺度，防止出现处罚畸轻畸重的问题。

第四篇：审理公告离婚案件应注意的问题

社会经济的发展，农村外出务工人员增加，公告案件比例提高，公告离婚案件的比例也随之攀升，2006年，淮滨法院公告离婚案件占同案由案件的七成以上。为更好的保护原告方、下落不明方的合法权益，这里，笔者结合审判实践，就审理公告离婚案件时应注意的问题，谈谈自己的看法，谨供大家参考。

一、婚姻关系有效性的严格审查

修改后的《婚姻法》按婚姻的效力将婚姻划分为三大类：无效婚姻、可撤销婚姻、合法有效婚姻。法院在受理公告离婚案件时。首先要确定婚姻的有效性，无效婚姻，可撤销的婚姻在审查时没有多大难处，而对婚姻是否合法有效，由于公告离婚案件只有一方当事人到场，审查时只能以结婚证的持有与否作为依据。这也是区分合法婚姻与非法同居关系的分水岭。所以，在受理案件时，要严格审查原告方提交的结婚证这一证据。另提醒一点，在审判实践中，对案件受理后判决前是否收回结婚证，做法不一。笔者认为，结婚证对当事人一般有着特殊的重要性，在案件判决之前，法院只应在形式上审查原告方是否持有，以之作为定案由的依据，不应收回原件。是否需要收回原件，要在判决之后，根据判决结果作出收回不收回的决定。

二、审查被告是否适格

所谓公告离婚案件，就是指一方下落不明，另一方以感情破裂为由诉至法院要求离婚，法院经审查，一方确下落不明满两年，通过公告形式依法缺席判决准予离婚的离婚案件。它所依据的法律基础是最高人民法院关于《人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》第十二条之规定，即一方下落不明满二年，对方起诉离婚，经公告查找确无下落的，可依法判决准予离婚。一方下落不明满二年是审理公告离婚案件的条件。这个条件有二层含义：

1、当事人存在有下落不明的事实状态；

2、下落不明的事实状态满二年。从这个条件可以看出，被告应同时具备这两层含义，不完全具备的，不为公告离婚案件的被告，审理时不能适用公告形式审理。对不具备两层含义的被告，应根据具体情况作出处理。如被告外出音讯全无，却未满二年，可依诉讼法规定作出中止审理，以待被告出现或期限届满；对于被告外出满二年却有明确的地址的，可以邮寄送达的方式通知其应诉、出庭。

三、财产的处理认定

公告离婚案件由于只有一方当事人到场，对于财产的认定一般不易区分，由此带来财产分割的困难，财产无法分割又带来对第三人（一般为债权人或债务人）、子女的侵害。审判实践中，对财产的处理有二种做法：一种是将财产全部判给原告方；一种是按原告方的举证责任以作划分。笔者认为，二种做法均有不妥。第一种做法侵犯了被告的财产所有权；第二种做法夸大了原告方的诚信度，也违背了诉讼证明材料只有经双方质证后才能作为定案的依据的原则。结合以上两种做法，笔者认为，对于财产的认定及处理，可暂时不予考虑，即暂不分割，可指定由原告方代管，同时配以财产登记制度，限制原告方对财产处理的滥用权利，以避免事后纠纷的发生。

四、子女的抚养

失败的婚姻，导致了子女直接抚养人的单一。由于被告下落不明，直接抚养人原则上应当然归于原告，但在现实中，常出现被告方的直系亲属要求抚养并且私藏、隐匿子女的现象。法院审判时，大多根据原告方的意愿作出处理。这就强调了原告的权益，而没有注意到保护子女的合法权益。笔者以为，对于子女的抚养，如果子女已满10周岁，下落不明方的直系亲属坚决要求抚养的，又无法达成协议的，可根据亲密关系，生活时间等具体情况，以有利于子女身心健康为原则作出由被告方抚养、被告方直系亲属监护的判决。当然，双方无法达成协议，被告方直系亲属又不具备抚养条件的，法院可采取强制措施对私藏、隐匿子女的被告方直系亲属作出处理，以避免人身的不可执行性。谈到这里，不妨建议扩大探望权的主体，即建议探望权的主体不应仅仅为父或母，也可扩大到祖父母、外祖父母或其他被告方的直系亲属上；在诉讼程序上允许扩大的探望权主体单独提出诉讼，也可列为第三人。

子女的抚养，必定带来抚养费的问题。对于抚养费的问题，处理方法不一，有人认为应处理，有人认为不应处理。笔者认为，抚养费处理与否不能一概而论，要统筹兼顾，即要考虑被告方下落不明的事实状态，又要考虑子女的抚养、财产认定、分割、当地社会生活水平等多方面的因素，能处理的就处理，不能处理的可暂不处理。

五、过错赔偿的补充

修改后的《婚姻法》第四十六条及司法解释第三十条规定了损害赔偿的条件及实现可能，它对保护无过错方起了积极的作用。但在公告离婚案件中，如何体现这一法规的精神有点困难。其

一、原告作为无过错方举证困难，即使搜集有材料，但因无法质证或法院难以查证而不易认定；其二，无过错方的原告假使打赢了官司，因无法执行，而使判决成为一纸空文。所以，在审判实践中，对无过错方的诉求只能有两种

结局：要么被驳回诉求；要么被劝撤回诉求。法院对此也无奈。针对以上情况，笔者认为，为更好地保护无过错方，不妨将最高人民法院关于适用《婚姻法》若干问题的解释

（一）第三十条第（一）项略作修改，修改为：符合婚姻法第四十六条规定的无过错方作为原告基于该条规定向人民法院提起损害赔偿请求的，必须在离婚诉讼的同时提出。但公告离婚案件除外，公告离婚

案件中，符合婚姻法第四十六条规定的无过错方作为原告可在离婚后，知道或应当知道过错方下落后的一年内单独提起诉讼。

第五篇：办理婚姻案件实际操作应注意的相关问题

办理婚姻案件实际操作应注意的相关问题

一、民事诉讼程序方面。

1、对于有未了解民事诉讼的企业法人，人民法院是否可以限制其法定代表人出境？答：根据我国出入境管理法法规的规定，当事人有未了解民事诉讼的，人民法院可以通知出境管理部门，限制其出境。企业法人虽然不存在出境问题，但由于涉及企业法人的许多诉讼事项需要企业的法定代表人作出决定，因此，如果特定案件的审理确实有限制企业法人的法定代表人出境必要的，也可以限制企业法人的法定代表人出境。

解析：根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部国家安全部印发的《关于依法限制外国人和中国公民出境问题的若干规定》的通知１９８７〕公发１６号的规定，有未了结民事案件（包括经济纠纷案件）的，由人民法院决定限制出境并执行，同时通报公安机关。因此，人民法院有权对婚姻家庭案件中，有未了解的民事案件的当事人进行限制出境。实践中，限制出境的主体，往往是有财产给付尚未履行的情况。

2、夫妻双方离婚后，未办理复婚手续，又以夫妻名义共同生活，现起诉到法院要求离婚，法院是按事实婚姻处理，还是按解除同居关系处理？

答：根据最高院《关于适用《婚姻法》解释

（一）》第5条之规定，应以行为发生的时间加以区分。1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施之前，夫妻双方离婚后，未办理复婚登记手续，又以夫妻名义共同生活，按事实婚姻处理；1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施后，夫妻双方离婚后，未办理复婚登记手续，又以夫妻名义共同生活，按解除同居关系对待。

解析：根据该条款，是否形成婚姻关系主要看以夫妻名义共同生活的时间。以1994年2月1日为准。

3、对于中国公民加入外国国籍并取了外国姓名，后又在我国参加诉讼的当事人，法院在裁判文书中应如何表述其姓名？

答：人民法院审理案件，同时也有利于人民法院裁判文书得到外国的承认和执行，对于有中文姓名但定居境外的当事人，无论其是否有中国国籍，均可以先写明其中文姓名，然后以括号注明的方式按其所惯常使用的文字，写明其在外国使用的姓名。

对于无中文姓名的外籍当事人，如果在诉讼中曾以该当事人的中文音译姓名作为其姓名，或以其他方式确定过中文姓名的，比照前述办法处理。

另外，对于外国国籍当事人的住址等问题的表述，如有必要，也可参照前述办法处理。

解析：随着涉外案件的增多，外籍人士在判决书中如何表述也应当予以规范，中国法院的判决书不可能以英文为主文，只能写中文。应注意的是，在实践中要特别注意外籍人士名字的拼写是否错误。

4、当事人起诉要求离婚，经审理查明该婚姻实际上属于无效婚姻的，法院能否主动宣告该婚姻无效？在宣告婚姻无效时，法院对财产、子女抚养等问题也一并作出判决的，如何在判决书中表述？

答：当事人的起诉的请求虽然是离婚，但法院查明的事实是该婚姻应为无效婚姻的，法院应宣告该婚姻无效，并对子女抚养、财产分割一并作出处理。在此情形下，人民法院可以仅制作一份判决书，写明该判决中宣告婚姻无效部分不得上诉，其余部分可以上诉。

解析：法院若查明婚姻关系无效，可以直接作出宣告无效判决，当事人不能对该部分上诉，只能对其它财产分割、子女抚养部分上诉。

5、在追加抚育费、变更抚养关系案件中，一方主张行使探望权的，可否作为反诉一并处理？

答：我们认为，构成反诉的条件是反诉与本诉的诉讼标的或者诉讼理由相互有牵连，并且能相互吞并或抵消。而追加抚育费、变更抚养关系与行使探望权之间不存在吞并、抵消关系，二者的基础法律事实、法律关系也不同，所以不能作为反诉一并处理。但考虑到两个案件都是基于婚姻、家庭关系而产生的，人民法院可以一并处理。

解析：一方追加抚育费或变更抚养关系，另一方主张行使探视权，可以一并处理。但是，若不符合管辖的规定，则不应合并处理。

6、按规定被判决不准离婚（或申请撤诉、调解和好）的离婚案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。那么被判决不准离婚后当事人未上诉人案件，该“六个月”的起算日期应为判决宣告日还是判决生效日？如起诉时尚不满六个月，但移送给承办人时或者移送后不久即满六个月的，是否继续审理、又如何计算审限？

答：“六个月”的起算日期应当自判决生效之日起算，因为在相应的判决、裁定没有生效之前，所谓的“判决离婚、申请撤诉、调解和好”的事实尚处于不确定之中，不能以这种不确定的事实作为计算“六个月”时段的起点。

对于起诉时尚不满六个月而立案时没有注意到，移送时或移送后不久即满六个月的情况，从严格执法的角度考虑，以裁定驳回起诉为宜。

解析：即第二次起诉离婚的时间必须在第一次判决结束且判决生效的六个月后再次起诉。

7、在二手房交易中，当事人约定卖方迁出户口，并由买方迁入户口，但卖方嗣后拒不迁出户口，买方起诉要求迁出户口的，是否要吧作为民事案件受理？

答：对二手房买卖纠纷，如果当事人以卖方违约为由，要求卖方承担违约损害赔偿责任的，可以作为民事案件处理；买方要求卖方实际履行约定，将户口迁出并将自己户口迁入的，法院可以告知该当事人，违约损害赔偿可以作为民事案件受理，但户口迁移问题属于行政管理问题，不属于民事案件受理范围，法院也无权作出此类民事判决，故该请求判决继续履行的主张属于依照法律规定法律不能强制当事人继续履行的事项。当事人坚持迁移户口的主张的，裁定不予受理或者驳回起诉。

解析：房产内户口迁移问题，不属人民法院管辖。在离婚案件中，法院处理此类情况也是如此。因此，如何确保对方户口迁出，也是律师应注意的工作内容。

二、财产分割方面。

1、夫妻在婚前或婚后所签订的一方应当对另一方忠实、不得有婚外情，如有违返，违反的一方应当支付违约金或赔偿损失的约定，是否具有可诉性，法院应否支持当事人的诉请？

答：《婚姻法》第4条规定的忠实义务，是一种道德义务，而不是法律义务，夫妻一方以此道德义务作为对价与另一方进行交换而订立的协议，不能理解为确定具体民事权利义务的协议。所以，经高院审委会讨论，已明确：

（1）严格执行最高人民法院《关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题

（一）》的规定，对当事人仅以婚姻法第4条为依据提起诉讼的，人民法院不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉。

（2）对夫妻双方签有忠诚协议，现一方仅以对方违反忠实协议为由，起诉要求对方履行协议或支付违约金及赔偿损失的，人民法院不予受理。

（3）除婚姻法第46条规定的情形外，夫妻一方在离婚案件中以对方违反忠诚协议或违背忠实义务为由，要求对方支付违约金或损害赔偿的，审理该案的人民法院对此诉请不予处理。

（4）之前已审结并发生法律效力的相关案件不再调整。

解析：对于忠诚协议，目前法学理论界有二种观念：

第一种，此协议不应受法律保护，理由如下：

第一、此类约定的履行与制裁，是亲情的问题，不是法律问题，法院并不适于处理此类复杂而敏感的亲情问题。所以，无论是从协议的目的还是内容来看，双方都无建立法律关系的意图，这是一个默示“排除法院管辖”的协议，所以不受法院强制力保护。

第二、《婚姻法》第四条规定的夫妻之间有相互忠实的义务，只是一个宣言，一种法律价值取向，结合最高院关于《婚姻法》若干问题的解释

（一）第三条，法律没有把夫妻双方相互忠实规定为一项义务。因为有配偶者与他人通奸或者发生“婚外情”仅仅是道德问题，法律虽不鼓励，但也不应加以限制，当事人也不可以通过契约加以限制。理由是，涉及到人身自由的权利，不能通过合同契约加以限制，即使是违反道德的行为也不应例外。

第三、侵权损害不能通过合同契约预定。理由是在侵权法中实行的是填补损害的赔偿原则，如果允许当事人对此侵权损害事先约定，就违反了填补损害的原则，也会造成有钱人任意侵犯他人权利的恶果。

第四、个人隐私权、人格权应高于“忠诚原则”。如果法院赋予“忠诚协议”以法律效力，则为了确定一方当事人有“违约行为”，一方当事人或人民法院就有举证证明和查证的义务。在这个过程中，势必会使婚姻另一方甚至是无辜第三者的隐私暴露于公众之下。第五、赋予“忠诚协议”以法律效力的另一个后果是鼓励婚姻当事人在结婚前都缔结这样一个协议，以“拴住”对方，这样势必会增加婚姻的成本，另一方面也会使建立在纯洁的爱情和相互信任基础上的婚姻关系变质，婚姻不免变成类似商人买卖的讨价还价。第二种观点认为，此协议应受法律保护，理由如下：

第一、婚姻法允许夫妻双方可以自己约定财产的处理方式，拥有对财产的处理权。同时，新婚姻法也规定，如果因重婚、有配偶者与他人非法同居等过错导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿。此外，夫妻相互保持忠诚是婚姻关系最本质的要求，婚姻关系稳定与否很大程度上有赖于此。违约赔偿的“忠诚协议”，实际上是对婚姻法中抽象的夫妻忠实责任的具体化，完全符合婚姻法的原则和精神，所以应该而且能够得到法律的支持。

第二、只要“婚姻协议”在制订时，婚姻双方自愿约定的内容没有违反法律禁止性规定，也不损害他人和社会公共利益，约定的赔偿数额有可行性。同时，双方在协议中体现的是各自的真实意愿，并且在平等、自愿的前提下签约，法律就应该认可它，法官就应该采信它。

以上意见可以看出，目前法院对于忠诚协议采取的是一种不予支持的态度，夫妻忠诚协议是否有效、是否能在产生争议后得到法院的支持是值得商榷的。当然，如果在上海，已经有了一个明确的答案。在其它地区，则还需要收集相关判例予以甄别。

2、按1994年上海市政府《关于出售公有住房的暂行规定》（以下简称94方案）购买的公有住房，购房时的未成年同住人，可否确认为售后房的产权共有人？

答：在1994年上海市政府《关于出售公有住房的暂行规定》及以后的有关出售规定中都明确，购买公有住房的对象是获得者得新分配住房的具有本市常住户口的职工和在住所地具有常住户口的公有住房承租人或年满十八岁的同住成年人，未成年人的同住人不是国家这种优惠政策的当然享受者，不被赋予购房资格，当然也就不能确权为售后公房的产权人。其

次，我们认为94方案这一规定也是合理的，因为让公有住房的承租人（包括同住人）以优惠价格购买公有住房，使之成为产权房，成为权利人的一项远远大于买价的私有财产，是基于我国在计划经济体制下，长期以来所执行的高积累、低消费政策，即工资中不包括住房消费，而是以国家福利的形式将住房无偿分配给职工使用。因此，从某种意义上来讲，公有住房出售，是将工资中不曾包含的住房消费返还给职工，作为未成年的同住人，虽然其在公有住房中有居住使用的权利，但是，这种居住使用权是基于多种原因造成的，如父母对未成年子女的抚养义务中，包括为其提供可供政党生活的居住生活空间等。未成年人对父母承租的住房有居住使用权利，正是基于父母的义务，而不是基于其对公有住房的权利，其对公有住房这一财富取得并未付出劳动，所以不能成为当然的权利人。

解析：按94分法购买公房产权后，产权证往往不是记载的所有产权人。这一条高院解答，主要是确认，未成年人虽然户口在房内，但产权售后却不享有产权的份额。这样的争议，在实际中是常常遇到的。

3、按94方案购买公有住房、具备了可以主张产权共有条件的人，生前未曾有主张权利的，其继承人能否主张继承共有份额中其应得的份额？

答：对此问题，审判实践中一直有二种观点，一种观点认为，具备可以主张产权共有条件的，对售后公房产权的共有属当然共有，即无论其生前是否主张权利，都是系争房屋的共有人，死后其应得份额应由其继承人享有。另一方观点认为，具备可以主张产权共有条件的人，要求确认售后公房产权共有，应以提出主张并经确认为认定依据，生前未主张的，应推定对房屋产权归属在登记人名下并无异议，因此继承人不能再主张权利。我们原则同意第二种观点，理由是，不动产的取得和转移都要进行登记，所以产权登记是证明权利的有效凭证，一般应以登记为准。但是限于94方案的缺陷，许多欲成为共有产权的人，无法登记在为共有产权人。为了弥补这一缺陷，我院已在1996年发布的沪高法（1996）250号《上海市高级人民法院审理公有住房出售后纠纷的若干意见》第9条中规定“按九四方案购买的房屋，产权证登记为一人的，在诉讼时效内，购房时的购房人、工龄人、职务人、原公房的同住人及其有购房资格的出资人主张房屋产权的，可确认房屋产权共有”。这一条规定，不是一概否认94方案产权证登记的效力，因为有些家庭中具备可以主张产权共有条件的人在购房时确实放弃了权利，而是作为一项补救措施，允许主观上不想放弃产权、又无奈于规定，无法登记为共有产权人的，可以通过主张房屋产权，成为共有产权人；如果其生前未主张房屋产权共有，则视为同意房屋产权归于产权登记人。

解析：因为历史原因，在上海公房变为售后公房的情况较为常见，因为上海市高院专门针对94方案作了专门规定，因此，对于基于94方案而来的售后公房的系争房产的分割，不能一概认定产权归属以产权证登记为准。但是，若未登记在产权证上的实际共有人未在生前主张共有份额，视为放弃。

4、有配偶者与他人同居，为解除同居关系，双方以借款形式确定补偿金的，是否支持？答：我们认为，这种同居关系是一种非法的人身关系，不受法律保护。因此，为解除这类同居关系所承诺的“补偿”，无论由哪一方作出，在性质上均属于不可强制执行的债权或者债务。如果能够查明这咱“借款”是一方为解除这种非法同居关系，“补偿”对方而出具的，则另一方起诉要求其履行的，不能支持。

解析：此条主要确认因解除不正当“同居”关系为目的，一方向另一方以“借条”名目给付的补偿款，不具备法律保护的效力。

5、授权委托书中仅授权代理人“代为签署有关文书”，而无代为起诉的授权，委托代理人代理在境外的原告签署民事起诉状并提起诉讼，人民法院应如何处理？如委托代理人主张起诉大辩论是由原告本人签署，但又不能提供证实原告真实签名的证据时，又应如何处理？

答：我们认为，授权他人代为起诉，必须有明确的授权。仅授权“代为签署有关文书”的，显然不包含代为起诉的授权，应当裁定不予受理；已经受理的，应当驳回起诉。地于境外当事人提交的起诉书，无法证明签名的真实性的，应当提供规定的公证、认证文件，不能提供的，不予受理；已经受理的，应当要求其补办，不能补办的，应当驳回起诉。

解析：对于代为起诉、上诉的授权，必须明确具体，不能以“代为签署有关法律文书”的方式授权。对于境外来的法律文书中有当事人签名的材料，必须经过认证或公证认证后才能提交法院，否则可能会面临被驳回的境地。在实践中，一般容易出现的问题，就是在一审的授权委托书中没有记载代为上诉的授权，容易在实际操作中出现问题。

6、夫妻一方以婚前存款等财产在婚后购置的房屋或者其他财产，是否属于夫妻共同财产？

答：婚前财产在婚后的形式转化，不影响该财产的性质。因此，夫妻一方以既然前存款在婚后购置的房屋，角然属于购置方的婚前财产。如果对方没有出资，则不能主张享有房屋的份额。同样，婚前其他财产的形式转化，也不影响其作为婚前财产的性质。另外，婚前财产产生孳息，如婚前存款的利息等财产，也属于婚前财产。

三、子女抚养方面的问题。

1、一些夫妻离婚后，双方均不愿意履行抚养未成年子女的义务。由此产生一些问题，如，按照婚姻法有关规定，有负担能力的祖父母、外祖父母对于父母无力抚养的未成年孙子女、外孙子女有抚养的义务。但祖父母、外祖父母能否以“父母有能力抚养”为由，作为原告起诉要求该未成年人的父母承担监护之责；如未成年子女作为原告起诉父母要求履行抚养义务，应由其监护人作为法定代理人代为诉讼。但因父母是未成年人的法定监护人，只有父母已经死亡或没有监护能力的，才可变更由父母以外的其他人担任监护人，故诉讼中子女的法定代理人难以确定等。

答：由于祖父母、外祖父母对未成年孙子女、外孙子女负有抚养义务、是建立在未成年人的父母“无力抚养”的基础上的。因此，对于父母有能力抚养，而未尽到抚养义务的，祖父母、外祖父母当然可以要求该未成年人的父母履行抚养义务。而且，父母不履行抚养义务，属于不履行监护职责，根据《最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）》第20条的规定，“监护人不履行监护职责，或者侵害了被监护人的合法权益，民法通则十六条、第十七条规定的其他有监护资格的人或者单位向人民法院起诉、要求监护人承担民事责任的，按照普通程序审理，要求变更监护关系的，按照特别程序审理；既要求承担民事责任，又要求变更监护关系的，分别审理。”本规定不仅明确了其他监护资格的人或者单位，对于监护人不履行监护职责的行为可以起诉，要求其承担民事责任，而且更进一步明确了各种情况下应当分别适用何种审理程序的问题。因此，本问题涉及的情况，可以适用上述规定来解决。

对于第二问题涉及的情况，虽然父母是子女的监护人和法定代理人，但是，这也不是一成不变的，我们在理解相关规定的时候，不仅要对这些规定作文意解释，从字面上理解，更应当对其作目的解释，结合法律规定的目的来认识和理解，而不应僵化看待法律规定。法律这样规定的目的是为了保护未成年人的利益，而不是妨碍未成年人实现其权利。父母与子女在利害关系上发生冲突时，父母如果继承作为法定代理人，显然不能实现法律要保未成年人的目的。既然在诉讼中父母不适合再作为未成年人的法定代理人，那么，可按照监护人的顺序规定，由人民法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见，第；67条、68条的规定，为该未成年人指定代理人，代理其参加诉讼。不过，这种情况并不等于直接变更了未成年人的监护人，而只是在涉及抚养问题的具体诉讼中，因为父母与未成年人存在直接的利益冲突，暂时否认父母的监护人和法定代理人资格。当然，如果其他有监护资格的人提出变更监护关系要求的，则应当根据民法通则和最高法院相关司法解释的规定，按变更监护关系的程序作出处理。

解析：上海高院这个问答主要说明：其一，若有能力的父母不愿意抚养子女，祖父母、外祖父母可以以自己的名义起诉，要求父母履行；其二，若有能力的父母不再继续适合做子女的法定代理人，人民法院可以指定为子女指定代理人。

2、未成年人请求支付抚育费的，是否应当受诉讼时效的限制？

答：法律要求义务人向未成年人支付抚育费的目的，是为了维持未成年人的基本生活，维护未成年人的生存权。而且，考虑到未成年人往往都处于弱势地位的社会现实，有必要给予其特殊保护。因此，在其未具备完全行为能力以前，请求义务人支付抚育费的，不受诉讼时效的限制；在其已经具备完全民事行为能力后提出追索请求的，则应当受诉讼时效的限制。

解析：对于尚处于十八岁之内的子女要求父母给付抚养费的，可以追溯到二年以前，不受诉讼时效的限制；对于已满十八岁的子女要求给付抚养费的，受诉讼时效的限制。

3、探望纠纷案由应为“探望权”纠纷还是“探视权”纠纷？探望权的行使到何时为止？未成年人的祖父母或者外祖父母可否起诉提出探望请求？

答：修改后的“婚姻法”明确规定了“探望权”，而没有称“探视权”，因此，以后关于探望问题的纠纷，案由应统一为“探望权”纠纷。

探望权的行使到被探望的未成年人具备完全行为能力时终止，关于探望权的行使主体问题，最高人民法院民一庭在《关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释

（一）》“离婚部分”的起草说明中指出，婚姻法第38条规定行使探望权的主体，只是离婚后不直接抚养子女的父或母，而探望权的规定是修改后婚姻法新增加的内容，主张行使权利的主体范围不宜过于扩大化，故《解释》对行使探望权的主体问题没有采取将范围扩大化的建议”。因此，未成年人的祖父母、外祖父母不能直接起诉要求行使探望权。但考虑到我国的传统习惯，可以告知其在该未成年人的父、母行使探望权时，探望该未成年人。