建筑行业的挂靠行为效力问题

第一篇：建筑行业的挂靠行为效力问题

建筑行业的“挂靠”行为效力问题

关键词：追缴呆账、北京追债律师、追缴欠款 强制执行律师 民间借贷纠纷律师

“挂靠”，就建筑业而言，是指某单位或个人，在未取得相应资质的前提下，借用符合资质的施工企业的名义承揽施工任务并向该资质施工企业交纳相应“管理费”的行为。允许他人使用自己名义的企业为被挂靠企业，相应的使用被挂靠企业名义从事经营活动的企业或自然人为挂靠人。“挂靠”与“借用”实际上系同一概念，最高人民法院在制订《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》时并没有直接将上述行为定义为“挂靠”，而是表述为“借用”。

《建筑法》已对挂靠行为作出了禁止性规定。《建筑法》明确禁止挂靠行为，该法第二十六条明确规定“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”。

挂靠人与被挂靠企业之间的“挂靠”行为的效力问题。各地法院在审理涉及挂靠纠纷时，对于挂靠人与被挂靠企业签订的《合作协议》、《分包协议》或《内部承包协议》一般都认定为无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条也明确规定“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工公司名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得”。

关于被挂靠企业与业主方签订的总承包施工合同效力问题。关于被挂靠企业与业主方签订的施工合同效力，法学界主流观点均认同司法解释的意见，该解释

第一条明确规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”。因此，只要是确有证据证明没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与业主方签订总承包施工合同，则该施工合同将被认定为无效。

第二篇：建筑行业挂靠问题

建筑行业挂靠问题

企业和个人（以下简称挂靠方），挂靠有资质的企业（以下简称被挂靠方），承接经营业务，被挂靠方提供资质、技术、管理等方面的服务，挂靠方向挂靠企业上交管理费的行为，是挂靠行为。挂靠经营行为实质是承包承租经营行为。若挂靠方以被挂靠方名义对外经营，由被挂靠方承担相关的法律责任；挂靠方的经营收支全部纳入被挂靠方的财务会计核算；挂靠方和被挂靠方的利益分配以被挂靠方的利润为依据；挂靠方与被挂靠方的结算属于内部承包经营行为。

“挂靠”，即所谓“企业挂靠经营”，就建筑业而言，是指允许一个施工企业允许他人在一定期间内使用自己企业名义对外承接工程的行为。允许他人使用自己名义的企业为被挂靠企业，相应的使用被挂靠企业名义从事经营活动的企业或自然人为挂靠人。最高人民法院在制订《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》时并没有直接将该行为定义为“挂靠”，而是表述为“借用”，即没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义从事施工，“挂靠”与“借用”实际上系同一概念。

但在有些行业法律不允许挂靠行为。

比如建筑业，此类行为容易造成工程质量低劣，安全有重大隐患，造成严重亏损，如果一旦发生纠纷，被挂靠企业则成为被告，挂靠企业逍遥法外。所以在建筑行业中历来被我国的部分规章、规范性文件、法律法规所禁止。

建筑业的“挂靠”的几个特点

其一：资质：挂靠人没有从事建筑活动的主体资格，或者虽有从事建筑活动的资格，但不具备与建设项目的要求相适应的资质等级。例如现实中大量存在的包工头或者掌握了一定社会关系资源的企业，他们要么完全没有施工资质，或者仅有专业分包资质或劳务分包资质，或者仅有低级别的总承包施工资质，根本无法参与只有高等级资质施工企业才能入围的工程投标。

其二：能力：被挂靠的施工企业具有与建设项目的要求相适应的资质等级证书，但往往缺乏承揽该工程项目的能力，或者即使具备施工能力但由于大量工程招投标的暗箱操作导致其自行投标并中标的机会几乎为零，因此施工企业需要和有实力并且有关系的挂靠人进行“合作”。

其三：被挂靠企业在投标过程中所需缴纳的投标保证金，以及中标后需要缴纳的履约保证金或银行履约保函所需资金，均由挂靠人负责筹措并以被挂靠企业名义缴纳。

其四：费用：挂靠人需向被挂靠的施工企业交纳一定数额的“管理费”，并需承担被挂靠企业派驻施工现场的几个管理人员的工资。一旦被挂靠的施工企业与挂靠人达成所谓合作协议，则被挂靠企业以自己名义对外订立总承包施工合同以及办理有关手续，但被挂靠企业基本不对实际施工活动实施管理，或者所谓“管理”也仅仅停留在形式上，往往象征性地派几个管理人员，双方签订的合作协议一定都约定被挂靠企业不承担工程的工期、质量及安全责任，且由挂靠人自负盈亏。

建筑业“挂靠”的三大法律后果

——《建筑法》已对挂靠行为作出了禁止性规定。《建筑法》明确禁止挂靠行为，该法第二十六条明确规定“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”。

——挂靠人与被挂靠企业之间的“挂靠”行为的效力。各地法院在审理涉及挂靠纠纷时，对于挂靠人与被挂靠企业签订的《合作协议》、《分包协议》或《内部承包协议》一般都认定为无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条也明确规定“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工公司名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得”。

——关于被挂靠企业与业主方签订的总承包施工合同效力问题。关于被挂靠企业与业主方签订的施工合同效力，法学界主流观点均认同司法解释的意见，该解释第一条明确规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”。因此，只要是确有证据证明没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与业主方签订总承包施工合同，则该施工合同将被认定为无效。

依笔者看来，该条规定无疑对业主方具有非常大的法律风险。为什么这么说呢，请看该司法解释第八条规定“承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：将承包的建设工程非法转包、违法分包的”，该条司法解释得以成立的前提显然是总承包施工合同有效。也就是说，如果出现了承包人将建设工程非法转包或违法分包的情形，发包人仅仅具有总承包施工合同的解除权，而没有宣告总承包施工合同无效的权利。

难辨真伪的挂靠与转包

在现实中，挂靠和转包在相当多的情况下实际上很难界定，很多挂靠都是以转包或分包的形式出现的。当前国内很多施工企业采取挂靠方式承接工程时，一般都会在投标前事先和挂靠方签订一份内部协议，约定挂靠方和被挂靠企业在投标过程中的各自分工，一旦工程中标，则挂靠方和被挂靠企业再签订一个正式的转包合同(或名为分包合同)，当然，这些协议都不会对外透露，一切都蒙在鼓里的业主方很难知悉，往往是施工合同履行过程中发生纠纷后，业主方才发现其中的玄机，只能在诉讼或仲裁过程中通过庭审进一步查清相关事实。因此，选择总承包合同有效或无效的决定权实际上在被挂靠企业，而非业主方。

如果想认定总承包合同无效，则被挂靠企业可以拿出证据证明实际上是挂靠方借用其资质承接工程，因为即使合同无效，也可以按照合同约定的结算条款办理结算手续，对被挂靠企业没有任何法律风险。如果想认定总承包合同有效，则被挂靠企业可以拿出证据证明它是中标后转包给其他单位或个人施工。

但对于业主方而言，总承包施工合同有效，就意味着业主方可以依据合法有效的施工合同条款追究被挂靠企业的工期、质量或安全等违约责任。但如果总承包施工合同无效，则违约条款也就无从谈起，业主方根本无法追究被挂靠企业的违约责任，相反还得依据施工合同约定的结算条款与被挂靠企业办理工程结算手续。无疑，最高人民法院颁布的这个司法解释给业主方造成了巨大的法律风险，业主方始终处于被动状态。笔者认为，为维护交易安全，保护业主方作为善意第三人的合法权益，除非当事人主动要求解决该项争议并提出足够证据，否则法院或仲裁机构没有必要主动去审查是否存在借用、挂靠的情形并宣告被挂靠企业与业主方签订的总承包施工合同无效

第三篇：建筑行业证书挂靠价格

2012年建筑行业证书挂靠价格（仅供参考）

一级建造师挂靠价格建筑工程(2.5-3.0万/年)，机电工程(3万左右/年)，市政公用(3.5-4.5万/年)，公路工程(2.5-3.0万/年)，铁路工程(2.5-3.0万)，水利水电(3万多点/年)，港口与航道(3.0-4万/年)，通信与广电(2.8万左右/年)矿业工程（3万/年)

二级建造师挂靠价格（北京价格）建筑工程(1.2万-1.5万/年)，机电工程(1.3万-1.5万/年)，市政专业（1.3万-1.5万/年）水利水电工程(1.4-1.5万/年)公路工程（1.4-1.5万/年）矿业工程（1.4万/年）

注册造价工程师挂靠价格 土建专业(2万-2.5万/年)，安装专业(2-2.5万/年)。

建设部注册监理工程师挂靠价格2万左右/年

注册建筑师挂靠价格一级建筑师(20-22万/两年)，二级建筑师(5-6万/两年)。

注册结构师挂靠价格一级结构师(18万/三年)，二级结构师(10万/三年)。

注册公用设备工程师挂靠价格给水排水专业（35万左右 三年）暖通空调专业（45万左右 三年）动力专业（33万左右 三年）

注册电气工程师挂靠价格供配电专业（35万左右 三年）发输电专业（50万左右 三年）

注册岩土/土木工程师挂靠价格27-30万三年

注册环保师/注册环评师挂靠价格5万左右一年

注册化工工程师挂靠5-6万一年

注册咨询工程师挂靠价格1-1.2万一年

注册城市规划师挂靠价格2.5-3万左右一年

招标师挂靠价格8000-10000一年

第四篇：对建筑行业挂靠工程税收征管问题的探讨

对建筑行业挂靠工程税收征管问题的探讨

2009-7-17 9:28 不详 【大 中 小】【打印】【我要纠错】

一、建筑行业挂靠的认定及挂靠的法律特征

建筑行业的挂靠行为，通常指的是一部分不具备施工资质或施工资质等级较低的个体建筑户、无证包工队为承揽建筑工程，采取挂名、挂靠承包经营等方式，挂靠在施工资质较高的企业或向其借用施工资质进行经营，而施工企业则向这些建筑队、挂靠队收取一定数额的“管理费”的行为。

对于建筑行业的挂靠行为，我国民事实体法并没有一个准确的界定，仅在最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》（下称《意见》）第43条作了程序上的规定：没有相应建筑资质的企业、其他经济组织、个体工商户、个人合伙借用具有相应资质的建筑施工企业名义承揽工程施工任务的行为。挂靠的双方当事人，其中出借公司名义的建筑施工企业称为被挂靠人，没有相应资质的企业、其他经济组织、个体工商户、个人合伙一方称为挂靠人。

二、禅城区建筑安装公司挂靠的现状

禅城区建筑总承包施工企业主要有32家，其中，具有一级资质的3家，具有二级资质的11家。而在这些具有一、二级资质的建筑施工企业中，除广东威恒输变电工程有限公司和佛山市自来水工程有限公司外，都存在挂靠工程。根据企业自报数，以上具一、二级资质的建筑总承包施工企业的挂靠工程总额，2004年、2005年分别约为15.87亿元和16.55亿元。

这些建筑施工企业与挂靠方无论签订什么形式的协议（合同），内容大致都是：挂靠方以被挂靠方的名义进行施工，挂靠方包工包料包安全包质量包工程项目所发生的一切费用；被挂靠方收取建设单位的工程款后，扣除一定比例的管理费和税金，其余支付给挂靠方，用以购买材料和工资费用支出。

三、挂靠的财务处理模式及对税收征管的影响

挂靠工程通常是以被挂靠方自营工程的形式进行会计核算的，挂靠工程利润大量向挂靠人聚集，项目利润转换成工程成本。报建购料等成本费用的发票注明了被挂靠方的单位名称，而人工费用被编制成工资表，作为被挂靠方的工资支出。在另一部分工程中，机械设备由挂靠人提供，机械设备发票、共用材料发票上的购货人是挂靠人。挂靠人难以凭有效凭证将这些共有材料成本，机器的折旧，低值易耗品的摊销等，在被挂靠人的帐上作为成本费用处理，只能通过提供假材料发票、虚增工人工资表，甚至用白头单来填补这些费用及掩盖自己的利润，逃避有关税收。特别是人工费用在建筑成本中占的比重较大，工资的签收随意性较大，挂靠人自行编制工资表现象非常严重，税务机关难以查实工程人工的实际支出。总之，挂靠现象掩盖了个体承包商的存在，致使挂靠人（项目经理）的个人所得无法得到有效控管。

四、对挂靠税收处理方式的探讨

（一）劳务费用开具临商发票

据调查，系统内其他兄弟单位由于当地挂靠工程比较少，其普遍观点为：挂靠行为既然是建筑行业明文禁止的，就不应认定挂靠方是一个纳税主体。他们认为，假如存在挂靠关系，通常由挂靠人(包工头)自行雇佣工人，建筑公司和建筑工人不存在直接雇佣关系。上述两个区局都有一条不成文规定，没有与建筑公司签订书面劳动合同并办理社会保险的建筑工人的工资支出不能作为计税工资在税前扣除，而必须到税务机关开具劳务发票，征收营业税并带征个人所得税。

实际上，禅城区很多年前就存在这种做法。虽然没有明文规定，但由于税负不高，一些建筑公司为了便于入帐都会主动到征收分局就支出的人工费开具临商发票。这种做法，税款名义上是对那些建筑工人征收，实际税款承担者是挂靠方，这样，不仅增加了挂靠方的挂靠成本，而且也促进了税收收入的增长。但这种做法有几点存在争议。首先，以有无签订劳动合同及办理社保来认定某人员是否与企业存在雇佣劳动关系，并不符合现行法律的相关规定，即：已形成事实劳动关系的劳动者，应确认为某单位的员工。其次，要求开具临商发票，纳税人是施工人员，大部分施工人员的工资未达到个人所得税起征点，对他们带征一定的个人所得税不合理。再次，挂靠方为了逃避税收，也可能虚增人数，使每个工人的收入低于营业税起征点。这些工人流动性很大，税务机关难以查实其收入的真实性。最后，这种做法，始终未能对挂靠方的所得进行征税。

建议可以提请有关部门以法规的形式明确在本企业任职或与本企业有雇佣关系的员工（包括固定职工、合同工、临时工）必须按规定与企业签订书面劳动合同，确定与企业存在任职或雇佣关系。这样，一方面可大大提高劳动合同和工资薪金支出的真实性，减少甚至杜绝虚假用工，另一方面还将有利于促进社保费的征收。

（二）视同总包、分包工程处理

有一种观点认为，挂靠可参照总包、分包工程税收处理政策，即被挂靠人视同总包方，挂靠人视同分包方。挂靠人与被挂靠人之间结算必须到税局门前开票。对于总分包的税收处理，禅城区地税局已经出台的《建筑业税收征收管理实施办法》有详细的规定，因此这种做法操作起来比较容易，建筑公司（被挂靠人）也非常乐意接受。参照分包，挂靠方只需要到税局开具通用发票，金额包括材料成本、人工成本、分摊费用等，被挂靠人凭此发票入帐，风险少，容易操作。税务机关可以凭双方的协议和代挂靠方开具的发票金额取得挂靠方的收入额，作为征收挂靠方所得的依据。

挂靠人按经济形式分为两种，一种是低资质等级的施工企业，这类企业一般都办理了工商执照和税务登记；另一种是不具备施工资质或施工资质等级较低的个体建筑户、个人合伙组织、无证施工队等，一般不办理工商执照，不办理税务登记。在所得税处理中，要分别对待这两类主体。对于具备企业性质的挂靠人，应将全年挂靠所得在企业所得税申报时按对应税率缴纳企业所得税。由于挂靠人的成本费用难以准确核算，可以根据《征管法》第三十五条，核定挂靠方的应纳税所得额。具体操作可以凭协议取得挂靠方的收入额，乘以法定的应税所得率，得出应纳税所得额。对不具备企业性质的挂靠人，可以根据《建筑安装业个人所得税征收管理暂行办法》（国税发【1996】127号印发）第三条的规定对挂靠人（采取项目负责制的项目经理）取得的承揽建筑安装工程收入带征个人所得税。采用这种处理方式同样有值得探讨的地方：

1、根据《建筑法》和《合同法》，分包协议是有效的合同，挂靠协议是无效的合同。分包是分包方以自己的名义进行生产经营活动，挂靠是以被挂靠人的名义从事生产经营活动。挂靠人虽然自购材料自雇人员组织施工，但未改变挂靠单位的名称，未变更挂靠单位的工商登记和税务登记，一切都以被挂靠人名义从事生产经营活动，履行被挂靠人的生产经营权，因此被挂靠人是营业税纳税义务人。将挂靠视同分包处

理，意味着挂靠人为营业税的纳税义务人。因此，将挂靠视同分包处理这种方式，意味着改变了营业税纳税主体。

2、对挂靠人征收所得税的前提是确认双方的挂靠关系，但“挂靠经营”是建筑法中所禁止的。在实际中，挂靠双方对外都不会承认挂靠关系，帐务上也未反映挂靠方支付给被挂靠方的管理费等项目。税务机关只能通过取得挂靠双方的协议（最有可能是从被挂靠方取得），凭协议内的有关工程造价、结算标准、承包形式、上缴管理费等条款，来确定挂靠方的收入，按有关规定对其所得进行征税。假如挂靠双方没有签订此种协议，或者建筑公司（被挂靠方）拒绝提供这些协议，特别是被挂靠方为持有外出经营管理证明的外来建筑公司，则税务机关难以查实该公司在本地工程的成本费用。因此视同总包、分包工程处理可能使个体建筑户、无证包工队趋向于挂靠外来建筑公司，以逃避纳税，造成本地建筑企业连挂靠费都难以收取，影响本地企业的效益。

针对这个问题，目前的应对办法只能局限于建议税收管理员对工程多巡查，到实地了解情况，多与建设管理部门交流信息。对挂靠人多作纳税宣传，对顽固不肯提供挂靠资料的建筑施工企业，可采取强制措施或依法进行处罚。要彻底解决这个问题，归根结底需要国家税务总局或省地税局出台有关办法，对挂靠行为的认定问题及如何进行税收处理加以明确。我们建议，下列行为可确认为挂靠行为：

（一）通过出租、出借资质证书或者收取管理费等方式允许他人以本单位名义承接工程的。

（二）无资质证书的单位、个人或低资质等级的单位通过各种途径或方式，利用有资质证书或高资质等级单位的名义承接工程的。具备下列情形之一的，以挂靠行为论处：

（一）合同约定的施工单位与现场实际施工方之间无产权关系。

（二）合同约定的施工单位与现场实际施工方之间无统一的财务管理。

（三）合同约定的施工单位与施工现场的项目经理及主要工程管理人员之间无合法的人事调动、任免、聘用以及社会保险关系。

（四）合同约定的施工单位与施工现场的工人之间无合法的建筑劳动用工和社会保险关系。

第五篇：2013年10月建筑行业最新挂靠需求信息汇总

一、挂靠的产生原因

产生挂靠的原因，就挂靠者而言，或是为了享受国家有关优惠政策，规避法律，偷逃国家税费，或是为了取得有关的生产或经营资格，获得办理有关证照的便利，或是为了提高在生产经营活动中的信誉，或是为了获取相关证明材料，或是因原主管部门及单位取消、变更等等;被挂靠者则是受利益趋动而为之。

二、挂靠的形式

挂靠的形式有“公开挂靠”和“秘密挂靠”两种。“公开挂靠”是指挂靠者与被挂靠者有挂靠协议，挂靠者向被挂靠者交纳管理费，挂靠者对外以自己名义开展经营活动。“秘密挂靠”是指挂靠者与被挂靠者秘密签有协议，挂靠者向被挂靠者交纳管理费，挂靠者以被挂靠者名义对外经营。

注册岩土工程师：

深圳国企审图一类资质单位，需1名注册岩土工程，15年工龄，带高工，地区不限，初始转注不限。内蒙古乌兰察布市勘察设计院，因资质保级，需注册岩土工程师1人，初转不限，地区不限，一次付。广州设计保甲级资质单位，需注册岩土工程师，退休人员的证书也可，地区不限。

长沙一类审图单位，需2名注册岩土工程师，地区不限。

注册暖通工程师：

广西贵港乙设计院，需1名注册暖通工程师，一次付。

长沙一类审图单位，需1名注册暖通工程师，地区不限。

详情建议咨询 姜工 ☎ 134---1063--3654 或 qq 135—3096---956

广西审图一类设计乙级资质单位，需注册暖通工程师，地区不限，只挂证。

广东建筑设计甲级单位保甲级资质，需注册暖通工程师1名，初转不限，地区不限。

重庆甲级院保甲级资质，需注册暖通工程师1名，初转不限，地区不限。

甘肃兰州建筑设计单位，急需1名注册暖通工程师，初始转注不限，一次付，地区不限。

上海风景园林设计单位，维护乙级资质，急需一名注册暖通工程师，初始转注不限，地区不限。

一级结构师：

云南昭通建筑设计院丙级资质单位，需1名一级注册结构师，挂章，初始转注不限，地区不限。

广西审图一类设计乙级资质单位，需一级注册结构师，地区不限，只挂证。

广东茂名国企设计院升甲级资质，需一级注册结构师1人，挂证，初始转注不限，地区不限，一次付。

云南昆明单位丙级升乙级,需一级注册结构师，初始转注不限，地区不限。

注册电气工程师：

山东济南电力设计丙级资质单位，需发输电1人，挂证，转注，地区不限，退休人员也可。

一级注册建筑师：

甘肃兰州建筑设计单位，急需1名一级注册建筑师。本省证书，初始转注不限，一次付。

广东茂名国企设计院升甲级资质，需一级注册建筑师1人，挂证，初始转注不限，地区不限，一次付。

重庆设计单位升甲级资质，需一级注册建筑师，一级注册建筑师，一级注册结构师，初始转注不限，地区不限。深圳园林乙级资质单位，需注册给排水，注册供配电，注册暖通各1人，二级结构师需挂章1人，初转不限，地区不限。

福建福州单位办装修二级资质,需二级房建建造师5人,初始转注均可,一次付。

福建泉州惠安建筑施工单位升二级资质。需二级房建建造师跟二级机电建造师各3名，初始转注不限。浙江宁波单位，需二级市政建造师，挂章，转注。

云南昆明电力单位丙级升乙级，需二级建造师5人(机电、建筑)专业，转注。只挂证。

昆明路桥资质单位，需二级公路建造师5人，只挂证。

上海虹口单位，需二级机电建造师，二级房建建造师，二级水利水电建造师，初转都可以，能交6~8个月社保或全年保险，见证付清。

安徽装饰一级设计资质单位，需二级机电建造师3人，二级市政建造师4人，初始转注均可，地区不限。安徽安庆钢构承包二级企业，因资质升级，需二级房建建造师转注+B，只挂证。