浅析会计师在虚假陈述民事诉讼中的个人责任（共五则）

第一篇：浅析会计师在虚假陈述民事诉讼中的个人责任

浅析会计师在虚假陈述民事诉讼中的个人责任

民商1101 1104060133胡梦 随着我国上市公司作假丑闻的不断披露，涉及到会计师事务所的民事诉讼日趋增多，注册会计师的民事责任已成为讨论的热点问题。作为专业人士，注册会计师签名的文件一旦在上市公告中出现，无疑增加了该信息的证明力和可信性。但是，由于当前上市公司信息披露的法律监管制度还不完善，而且某些会计师的道德素质低、职业操守观念差，违规信息披露、作虚假陈述的事件屡见不鲜。本来从注册会计师的行业特点来看，该行业能得以产生和发展，就是因为它作为民间机构，以一种超然、中立的立场对企业的会计报表进行审计，并提出公正、客观的审计意见，公众投资者基于法律赋予其意见的法律效力而给予极大的信赖。所以，一旦注册会计师故意出具了虚假意见，公众投资者很可能依此进行决策而蒙受损失，成为经济上的受害者。因此，对会计师在虚假陈述中的追责是十分必要且刻不容缓的。

上市公司虚假会计信息的民事赔偿责任首要条件就是要有侵权行为，即上市公司的会计信息存在虚假陈述。对于虚假陈述的定义，我国最高人民法院于2003 年1 月9日发布的《关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》(以下简称《1.9规定》)第 17 条做出了具体规定: “信息披露义务人违反证券法律规定，在证券发行或者交易过程中，对重大事件作出违背事实真相的虚假记载、误导性陈述，或者在披露信息时发生重大遗漏、不正当披露信息的行为。”关于虚假陈述的被告，根据《1.9规定》第7条的第（6）、（7）项的规定，会计师也在被告之列。同时，依据《1.9规定》第25条虚假陈述给投资人造成损失的，应当承担赔偿责任。标志着我国证券民事赔偿制度真正进入司法实践的阶段。本文将从注册会计师虚假陈述的性质、构成要件、归责原则、免责、责任的承担以及相关制度的完善来展开。

一、注册会计师虚假陈述的民事责任性质。注册会计师对利益第三人负有高度注意义务，关于这一点，无论是英美法系国家还是大陆法系国家都认同为一种法定义务，因而其虚假陈述行为是对法定义务的侵犯。按照侵权法理论，侵权行为的责任由法律事先规定的义务引起，这是侵权行为与违约行为的区别所在。由此，注册会计师违反高度注意这一法定义务的行为构成侵权。按照注册会计师的主观过错程度，这种侵权可以是不作为导致的侵权，也可以是构成欺诈性虚假陈述的侵权。由于投资者对决策相关信息的知情权是证券法律制度赋予的，是一项法定权利。注册会计师的虚假陈述行为直接导致投资者不能获得充分、真实、有效的决策信息，诱使其作出错误决策，遭受经济损失，因而是对投资者知情权的侵犯。总而言之，虚假陈述的民事责任性质属于侵权责任。

二、注册会计师虚假陈述的构成要件。

（一）出具虚假的鉴证报告。虚假鉴证报告应同时具备两个条件：一是报告内容上存在虚假陈述。证券法要求专业机构和人员必须按照执业规则规定的工作程序出具报告，对其所出具的报告内容的真实性、准确性和完整性负责。凡是不符合上述三点要求的鉴证报告，就可以认定其内容存在虚假陈述。二是虚假陈述具有重大性。我国《独立审计具体准则第 10 号—审计重要性》对重要性的定义是：“本准则所称重要性，是指被审计单位会计报表中错报或漏报的严重程度，这一程度在特定环境下，可能影响会计报表使用者的判断或决策”。

（二）投资者遭受损失。信息披露不实民事责任的成立，必须以损失为基本要素，换言之，如果不存在可以计算和补救的损失，则信息披露不实行为不能产生侵权责任。

（三）因果关系。因果关系是归责的基础和前提。即投资者的投资决定以及此遭受的损失是因为信赖信息披露不实行为。

（四）行为人的主观要求。对重大过失导致的虚假陈述，英美法系不论在成文法还是判例法的发展中一直认为注册会计师应对第三人承担责任。尤其是对于造假现象泛滥的当前中国证券市场，有必要借鉴英美法系的做法，将

恶劣的重大过失并入欺诈来追究注册会计师的民事责任，否则不利于投资者合法利益的保护。

三、注册会计师虚假陈述的归责原则。关于注册会计师民事侵权责任的归责原则，本文认为应适用过错推定原则。由于独立审计是一项技术性较强的工作，其审计意见是以审计工作底稿为依据的。能证明注册会计师是否尽到应有的职业关注的证据就是审计工作底稿，而注册会计师又对工作底稿实行保密原则，受害者要主张注册会计师主观有过错，将面临两个难题：一是无法取得审计工作底稿；二是即使取得审计工作底稿，出于专业的无知，也无法证明被告主观是否有过错。如单纯适用过错责任原则，将会使受害人在提起诉讼以后遇到举证上的困难。作为注册会计师审计报告不实的事实是可以证明的，但要求受害人必须证明会计师主观有过错则十分困难。因为会计师可以以各种理由证明其所作的报告已严格遵循相关规则，从而可以免予承担责任，这显然不利于保护投资者等其它利害关系人的利益。即从经济学上“信息不对称理论”角度看，第三人与作为专业人员的注册会计师相比，在信息披露中处于弱势地位，只是被动地了解和接受所公开的信息，对注册会计师所从事的复杂而极具专业性的业务是否有过错很难举证证明。因此，考虑到诉讼中的举证问题，出于保护公众投资者的目的，对注册会计师专家责任的归责原则宜采用过错推定责任。

四、注册会计师的免责。注册会计师并不是神，不能对被审计单位的财务报告真实性做百分之百的保证，因此即使出现了虚假陈述，如果会计师本人并没有过错，要求他承担损害赔偿责任是违反了公平原则的。《1.9规定》第七条第(五)款、第二十四条和第二十七条对作为专业中介服务机构的会计师事务所及其直接责任人的注册会计师的民事责任作了具体规定，这意味着会计师事务所及注册会计师因审计报告虚假陈述，将面临使用者基于该规定直接提起民事诉讼,从而大大增大了审计风险。为了保障会计师的合法权益，因而《1.9规定》同时也规定了广泛的免责事由及共同侵权事由，会计师事务所及注册会计师可以充分利用这些事由,规避或者减轻所承担的赔偿责任。该规定第十九条赋予会计师事务所及注册会计师免责的事由主要包括:(1)在虚假陈述揭露日或更正日之前已经卖出证券;(2)在虚假陈述揭露日或更正日及以后进行的投资;(3)明知虚假陈述存在而进行的投资;(4)损失或者部分损失是由于证券市场系统风险等因素所导致(对此,必须举证系统风险与指数变动存在关联性,应当选择与虚假陈述影响的证券最具关联性的指数作比较,指数点位变动不大,系统风险则不一定存在);(5)属于恶意投资、操纵证券价格的。同时，最高法院《6.11规定》第24条规定,专业中介服务机构及其直接责任人违反证券法,因虚假陈述给投资人造成损失的,就其负有责任的部分承担赔偿责任。但有证据证明无过错的,应予免责。

五、注册会计师虚假陈述的责任承担。虚假陈述行为是一个复杂的工作，参与其中的往往不是单一的而是多数的，因此存在广泛的共同侵权行为。如果构成侵权，会计师事务所与发行人一般均应承担责任，其他相关当事人如资产评估人员、证券承销商、律师等也会有责任，因为其行为都是损失结果发生的不可或缺的一个组成部分。这就存在一个责任分摊问题。本文认为虚假陈述责任，应有层次之分。目前大多数国家对会计师事务所规定了连带赔偿责任。《美国证券法》和《证券交易法》规定的是连带责任，但1995年的《私人证券诉讼改革法案》中规定法官在判断会计师事务所的责任时必须考虑各方是否是故意违法。如果是故意违法，责任人对原告的损失承担连带责任；如果不是故意，责任人应按照其所造成损失的比例承担赔偿责任。我国新的《证券法》第一百七十三、二百二十三条及《若干规定》第二十四，二十七条规定的实际上也是连带责任。这是基于维护证券市场的公正、公平、公开之要求而给注册会计师施加了法定的注意义务（勤勉尽责）。本文认为，我们寻求损失的平均分配是不现实的，有必要将注册会计师的民事责任置于公司法人治理结构下，在公司、注册会计师、投资者三方之间实现一种利益平衡。事实上，共同侵权行为中，上市公司控制着信息的来源，对上市公司披露的信息，注册会计师是难以了解和核实的，因此除非会计师事务所

与上市公司通谋，主要的责任应由上市公司承担。承担连带责任虽可能实现对原告的补偿，却失去了对被告的公平。而且与上市公司相比，注册会计师终究处于帮助、辅助地位。实践中，连带责任已使得现代注册会计师职业成为具有“高风险”的职业，也制约着该行业的发展。基于以上理由，本文赞同在会计师事务所赔偿责任分摊问题上，应加以区分:对故意或重大过失的过错状态下的注册会计师，设定为连带赔偿责任，这样能较好保护投资者利益。由于我国现有的法律法规均未明确共同被告之间后续的分配(追索)问题，有关法规应当对各主体之间份额的分割做出规定，具体方法以采用过错程度法较为合适：对普通过失的注册会计师，则不承担连带赔偿责任，首先由委托人赔偿，不足部分由会计师事务所在一定程度内承担补充责任。如此，既可以惩治违法行为，保护投资者利益，也不至于对过错较轻的行为人判加过重负担。

六、建立完善的应对注册会计师民事责任的措施。

（一）建立完善的审计报告质量控制体系。制定高质量的会计审计准则，特别是会计师事务所业务质量控制制度，改进和完善目前审计信息的披露体系、增强披露的有效性。

（二）加强注册会计师执业质量监督机制建设。加强协会内部监督机制建设,成立检查委员会、惩戒委员会以及质量控制委员会等专门机构，同时应该严格限定会计师事务所及注册会计师对同一企业审计的年限。

（三）构建以注册会计师为主体的专家证人制度。其核心是界定专家证人应具备的资格和能力、专家证人的基本职责、专家证人的采信机制、专家证人应承担的法律责任等。

（四）构建会计师事务所虚假陈述民事赔偿保障制度,其主要措施包括:会计师事务所职业风险基金的建立与完善,注册会计师执业责任保险制度的完善,建立注册会计师行业共同赔偿基金,建立国家行政罚款、刑事罚款财政回拨制度等。

第二篇：民事诉讼中证明责任的分配

赢了网s.yingle.com 遇到诉讼问题？赢了网律师为你免费解惑！访

问>>http://s.yingle.com

民事诉讼中证明责任的分配

★★

一、证明责任的负担原则

(一)证明责任负担的原则

证明责任，即举证责任的负担原则是“谁主张，谁举证”，也就是说，当事人对自己所主张的并作为证明对象的事实，应当提供证据加以证明。

(二)证明责任负担原则的派生规则

在民事诉讼中，“谁主张，谁举证”原则通常还可以派生出以下两个证明责任规则：

1.证明责任的免除。即当事人所主张的事实属于法定无须举证证明的对象时，则免除当事人就其主张事实的相应举证责任。

2.证明责任的转移。即在诉讼过程中，当诉讼主张在当事人之间

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com 发生转移时，对该主张的证明责任也会随着诉讼主张在当事人之间的转移而随之转移。

★★★

二、证明责任负担的例外——举证责任的倒置

举证责任倒置是侵权纠纷案件中为了维护受害人的合法权益而设置的一种特殊规则。

(一)证明责任倒置情况下的举证

虽然证明责任倒置原则的确立有利于维护诉讼的公平原则以及当事人的合法权益，但是并不意味着在证明责任倒置的情况下，全部证明对象的证明责任均由对侵权行为持否定态度的被告承担，而是将侵权案件中较难以举证的证明对象的证明责任倒置于被告。

在侵权诉讼中，通常有三大事实需要证明：第一，受害人的损害事实;第二，侵权者的过错、违法行为;第三，行为与损害后果之间的因果关系。在上述三大事实中，原告仅就自己所遭受的损失负证明责任，而其他两个对原告而言较难举证的事实则由被告承担证明责任。

(二)证明责任倒置的情形

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

根据最高人民法院《证据规定》第4条的规定，下列侵权诉讼按照以下规定承担证明责任：

1.因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任。

2.高度危险作业致人损害的侵权诉讼，由加害人就受害人故意造成损害的事实承担举证责任。

3.因环境污染引起的损害赔偿诉讼，由加害人就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任。

4.建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，所有人或者管理人对其无过错承担举证责任。

5.饲养动物致人损害的侵权诉讼，由动物饲养人或者管理人就受害人有过错或者第三人有过错承担举证责任。

6.因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任。

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

7.因共同危险行为致人损害的侵权诉讼，由实施危险行为的人就其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任。

8.因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。

有关法律对侵权诉讼的举证责任有特殊规定的，从其规定。

三、法院裁量证明责任的负担

根据最高人民法院《证据规定》第7条的规定，在法律没有具体规定，依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时，人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担。

四、其他案件中证明责任的负担

《证据规定》第5 条规定，在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任;主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com 务的当事人承担举证责任。对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。

《证据规定》第6条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。

来源：（民事诉讼中证明责任的分配http://s.yingle.com/ss/486832.html）诉讼知识.相关法律知识

 民事诉讼上诉书范文都有哪些内容 http://s.yingle.com/ss/662490.html  刑事证据的基本特征有哪些

http://s.yingle.com/ss/662489.html  撞死人保释需要多少钱

http://s.yingle.com/ss/662488.html  解除监视居住就是撤案了吗

http://s.yingle.com/ss/662487.html   二审不服还能上诉吗 http://s.yingle.com/ss/662486.html 审查起诉阶段程序 http://s.yingle.com/ss/662485.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com  人民法院怎样决定逮捕

http://s.yingle.com/ss/662484.html  刑事案件再审程序规定(2018)http://s.yingle.com/ss/662483.html   职务侵占很难立案吗 http://s.yingle.com/ss/662482.html 哪些情况下被刑拘可以提出赔偿要求 http://s.yingle.com/ss/662481.html  2018年如何办理2018取保候审 http://s.yingle.com/ss/662480.html  公安局立案侦查的期限是多少天 http://s.yingle.com/ss/662479.html  公诉案件不起诉的种类

http://s.yingle.com/ss/662478.html  取保候审、监视居住需要满足哪些条件 http://s.yingle.com/ss/662477.html  检察院作出不起诉的决定需要经过什么程序2018最新 http://s.yingle.com/ss/662476.html   坐牢花钱能保释吗 http://s.yingle.com/ss/662475.html 案子到检察院能取保吗

http://s.yingle.com/ss/662474.html  什么是刑事上诉，刑事案件上诉程序是什么样子的 http://s.yingle.com/ss/662473.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com  怎样见到被羁押在看守所的亲友 http://s.yingle.com/ss/662472.html  什么是辩护人的阅卷权

http://s.yingle.com/ss/662471.html  检察院批捕后能取保候审吗

http://s.yingle.com/ss/662470.html  刑事案件速裁程序实施细则

http://s.yingle.com/ss/662469.html   家事审判制度 http://s.yingle.com/ss/662468.html 刑事拘留后可以直接行政拘留吗 http://s.yingle.com/ss/662467.html  刑事案件受害人怎么撤诉

http://s.yingle.com/ss/662466.html  刑事上诉辩护词如何书写

http://s.yingle.com/ss/662465.html  第二审程序的审判原则:上诉不加刑原则 http://s.yingle.com/ss/662464.html  无期徒刑保外就医的条件和程序 http://s.yingle.com/ss/662463.html  被盗多少钱可以立刑事案件

http://s.yingle.com/ss/662462.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com  刑事拘留取保候审要交多少钱 http://s.yingle.com/ss/662461.html  打人不想拘留赔多少钱

http://s.yingle.com/ss/662460.html   刑事判决书生效日期 http://s.yingle.com/ss/662459.html 刑事案件二审审限如何规定(2018)http://s.yingle.com/ss/662458.html  被告人拒绝辩护人辩护怎么办 http://s.yingle.com/ss/662457.html  刑事自诉案件的立案标准(2018年)是什么 http://s.yingle.com/ss/662456.html  民事判决书的执行申请书（2018最新）书写格式2018 http://s.yingle.com/ss/662455.html  有法院判决书对方不执行怎么办 http://s.yingle.com/ss/662454.html  刑事辩护律师存在的意义

http://s.yingle.com/ss/662453.html  委托代理人能否申请回避

http://s.yingle.com/ss/662452.html   仲裁裁决书格式范本 http://s.yingle.com/ss/662451.html 离婚诉讼二审会判离婚吗

http://s.yingle.com/ss/662450.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com  民间借贷纠纷二审答辩状范文 http://s.yingle.com/ss/662449.html   二审败诉怎么办 http://s.yingle.com/ss/662448.html 取保候审到期会判刑坐牢吗,到期后怎么办 http://s.yingle.com/ss/662447.html  被刑事拘留6个小时怎么保释 http://s.yingle.com/ss/662446.html  法院简易程序和普通程序的区别 http://s.yingle.com/ss/662445.html  刑事犯罪判刑信用卡透支怎么办 http://s.yingle.com/ss/662444.html   拿上判决书怎么执行 http://s.yingle.com/ss/662443.html 刑事案件立案标准(2018年)http://s.yingle.com/ss/662442.html  派出所立案后有期限吗

http://s.yingle.com/ss/662441.html  驳回反诉裁定书的事由有哪些 http://s.yingle.com/ss/662440.html  取保候审的相关法律法规规定(2018)2018最新 http://s.yingle.com/ss/662439.html  监视居住是否折抵刑期

http://s.yingle.com/ss/662438.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com  70岁老人可以刑事拘留吗

http://s.yingle.com/ss/662437.html  检察院不起诉的案件有哪些种类 http://s.yingle.com/ss/662436.html  刑事拘留对于年龄有关规定(2018)怎么样的 http://s.yingle.com/ss/662435.html  监视居住最长不得超过多少天 http://s.yingle.com/ss/662434.html  生效民事判决申请抗诉受理审查的期限 http://s.yingle.com/ss/662433.html  检察院批捕通知家属吗

http://s.yingle.com/ss/662432.html  刑事案件定罪条件证据

http://s.yingle.com/ss/662431.html  什么是单位证明,单位证明能否成为刑事诉讼证据 http://s.yingle.com/ss/662430.html  刑事案件处理程序规定(2018)http://s.yingle.com/ss/662429.html   辩护权有哪些种类 http://s.yingle.com/ss/662428.html 哺乳期可以刑事拘留吗

http://s.yingle.com/ss/662427.html  烧山保释要多少钱 http://s.yingle.com/ss/662426.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com  特殊涉毒人员收治期间可折抵刑期有哪些情形 http://s.yingle.com/ss/662425.html   申诉向谁提出 http://s.yingle.com/ss/662424.html 侦查终结的条件有哪些,对案件的处理又是什么 http://s.yingle.com/ss/662423.html  刑事拘留取保候审后还会被拘留吗 http://s.yingle.com/ss/662422.html  怎样向最高人民检察院申请再审抗诉 http://s.yingle.com/ss/662421.html    什么是法 http://s.yingle.com/ss/662420.html 监外执行收监谁决定 http://s.yingle.com/ss/662419.html 监视居住的法律法规规定(2018)2018最新有哪些 http://s.yingle.com/ss/662418.html  未收到判决书就执行了怎么办 http://s.yingle.com/ss/662417.html  罪轻辩护和轻罪辩护哪个更好 http://s.yingle.com/ss/662416.html  哪些官员职务犯罪需要指定异地管辖 http://s.yingle.com/ss/662415.html  保证期间与保证合同的诉讼时效的区别和联系 http://s.yingle.com/ss/662414.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com  取保候审了多久会到检察院

http://s.yingle.com/ss/662413.html  刑事自诉案件的立案标准(2018年)http://s.yingle.com/ss/662412.html  附条件不起诉和相对不起诉的关系是什么 http://s.yingle.com/ss/662411.html  行政拘留7天可以请律师保释吗 http://s.yingle.com/ss/662410.html  刑事案件终止审理的情形有哪些，刑事案件如何申诉 http://s.yingle.com/ss/662409.html  刑事传唤是强制措施吗,刑事传唤不到会怎样 http://s.yingle.com/ss/662408.html  2018年交通事故判决书范本

http://s.yingle.com/ss/662407.html   临时羁押期限是多久 http://s.yingle.com/ss/662406.html 侦查阶段刑事律师如何为犯罪嫌疑人申请取保候审 http://s.yingle.com/ss/662405.html  起诉时被告人死亡怎么办

http://s.yingle.com/ss/662404.html  取保候审到期后能自动解除吗 http://s.yingle.com/ss/662403.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com  刑事附带民事诉讼起诉状范文 http://s.yingle.com/ss/662402.html   什么是第二审程序 http://s.yingle.com/ss/662401.html 法律对重新计算侦查羁押期限是如何规定(2018)的 http://s.yingle.com/ss/662400.html  被拘留15天可以保释吗

http://s.yingle.com/ss/662399.html  法律法规规定(2018)2018最新的可以实行监视居住的司法机关 http://s.yingle.com/ss/662398.html  向检察院申请抗诉需要具备哪些条件 http://s.yingle.com/ss/662397.html    刑事上诉书如何写 http://s.yingle.com/ss/662396.html 被偷多少钱可以立案 http://s.yingle.com/ss/662395.html 刑事案件不起诉意见书

http://s.yingle.com/ss/662394.html  取保候审期限届满后保证金能退吗 http://s.yingle.com/ss/662393.html  刑事诉讼中提起附带民事诉讼的条件是什么 http://s.yingle.com/ss/662392.html  被告人意外死亡的,判决书如何执行 http://s.yingle.com/ss/662391.html

法律咨询s.yingle.com

第三篇：[法律文书]民事起诉状( 虚假登记损害责任纠纷)

法妞问答 www.xiexiebang.com

民事起诉状

原告：单位名称，住所地： 省 市 区 路 号 座 层。法定代表人：，职务： 联系电话：

被告一： 房屋管理局，住所地： 省 市 区 路 号 座 层。法定代表人：，职务：局长 联系电话：

被告二：姓名，性别，汉族，年 月 日出生，住址： 省 市 区 路 小区 号楼 单元 室。联系电话：

案由：虚假登记损害责任纠纷 诉讼请求：

一、依法判决确认被告一对位于 的房屋所有权登记（登记证书号：）构成虚假登记，该登记无效。

二、判令被告共同赔偿原告租金损失 元（自 年 月 日起至 年 月 日期间）；

三、依法判决本案全部诉讼费由被告承担。事实和理由：

原告与被告二系 的子女。于 年 月 日去世，留下位于 的房产一套未进行分配。

年 月 日被告二向被告一提供虚假材料，同时被告一作为登记机关不负责任，该房产被错误登记在被告二名下。

之后，原告多次向被告

一、被告二主张权利，均未得到解决。

原告认为：不动产登记机关的工作人员工作失误造成不动产登记错误，登记机关应承担损害赔偿责任，该赔偿属于民事赔偿，可以提起民事诉讼。同时，被告二应一并承担责任。法妞问答 www.xiexiebang.com

据此，原告提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。

此致

人民法院

具状人（签字或盖章）：

年 月 日

----------------------------友情提示：范本有风险，使用需谨慎，法律是经验性极强的领域，范本无法思考和涵盖全面，最好找专业律师起草或审核后使用。

第四篇：浅析律师在民事诉讼中的作用

浅析律师在民事诉讼中的作用

现代诉讼中，无论是法官的作用，还是代理律师的作用都是诉讼机制的基本组成部分，它们共同确保诉讼公正的实现，缺少或弱化任一方面都会导致诉讼制度的不健全。一个国家要想建立现代诉讼制度，就必须充分注重律师在诉讼中的地位和作用。

由于审利权和当事人的权利的性质不同，审判权恣意行使，侵害当事人权利是轻而易举的事，再加上检察监督不能发挥实际作用，诉讼的自我制约和整体利益平衡常常不能实现。其次，由于法律意识水平和对案件评价能力的不同，当事人展示的事实与法院所要认知的事实常常发生错位，对案件的整体认识也总存在严重分歧，审判者不仅无力改善这种局面，而且还面临在法律问题上不可能从当事人那里获得启示的困境。这些严重阻滞诉讼公正和效率的实现。

为了使诉讼程序有序运行，诉讼功能的充分发挥，就必须建立在法律专家参与诉讼对当事人进行辅佐的基础上。当然，法官本身就是法律专家，但程序规则决定了法官的中立地位，而不得成为当事人的辅佐人，而律师正是出于这种需要培育出来的专门人才，这一空缺只能由律师来填补。现代社会的发展趋向是法律部门日益细密，法律关系日益复杂，从而诉讼法律技术性愈强，当事人需要的帮助也就越多，所以，律师参与民事诉讼帮助当事人已经成为诉讼的基本机制，律师在诉讼中承担的职能总体上应是增强的趋势。

现代律师制度是与自由平等、个人权利的正当性和法治原则相伴相生的，从案件的问题解决机制、诉讼进程和案件的代理过程等三方面可充分体现律师的作用：

第一，民事诉讼直接关系着当事人权益的实现。作为严格要求的民事诉讼程序是当事人很难全面掌握的，因为大对数当事人都缺乏法律专门知识和素养，不能展开有说服力的辩论。这就需要律师提供法律上的专业帮助，一方面，律师是辩论专家，而且是雄辩专家，另一方面，律师熟悉法律实务，特别是诉讼实务，能够帮当事人冷静客观的分析把握情况。同时，公民财富的持续增长使社会冲突更加繁复，形态更加多样，冲突的解决必然只能在法律的框架内公平的进行，因为和谐社会的首要内涵就是“秩序”；

第二，律师介入民事诉讼，对司法公平进行直接监督。律师与检察官、法官同为法律职业者，同样掌握运用法律分析案件的技能，对法庭的舞弊行为或裁判不公，能充分用法律程序予以解决，从而促进法律的公正实施，正是在这个意义上，律师制度和陪审团制度一起被称为“民主审判的两根柱石”；

第三，律师通过民事诉讼促进法律的完善和进步。

律师代理民事诉讼，对于保障公民、法人民事权利的实现和民事法律的正确实施，具有极其重要的意义。

第一、律师的民事诉讼代理，能够帮助当事人更好地行使诉讼权利。我国公民享有广泛的权利，如人身权、财产权、知识产权、继承权等等，当这些权利受到非法侵害时，公民因种种原因，或无诉讼能力，或无诉讼经验，或无诉讼时间，不能实际和有效地参加诉讼活动。律师作为提供专业法律服务的人员，接受当事人或法定代理人的委托，参加民事诉讼，帮助当事人有效地行使诉讼权利，维护和实现其合法权益。

第二、律师的民事诉讼代理，能够帮助和促进人民法院搞好民事审判工作。律师代理民事诉讼，进行调查取证，有助于人民法院更好地行使审判权，因为他们属于同一职业类型，可以更好地使用法言法语进行对话和交流。律师从不同的角度提出事实材料和意见，可以使审判人员得到更全面的案件信息，从而为审判人员正确地认定事实和适用法律，提高办案质量，提供有力的帮助。律师向委托人讲解有关法律规定，协助人民法院做好调解工作，有利于案件正确、及时、彻底地得到解决。另外，律师作为国家法律尊严与统一的维护者，可以及时制止审判中的独断专横，倡导诉讼民主，体现配合和制约的诉讼机制。

第三、律师的民事诉讼代理，能够起到宣传社会主义法制的作用，并对维护社会主义法制，保护公民的合法权益，扶持社会正义，加强人民内部团结，促进社会主义建设事业的发展，发挥越来越重要的作用。

总体而言，律师不仅拥有多种法律的信息，而且养成了从法律角度进行思考的能力。通过这种能力，律师能够把眼前的具体案件与实体法程序法规范恰当的联系起来。而现有法律并不是内容毫无歧义，也不是完全静止，有时还不完善不健全，所以律师把具体案件和法律规范联系起来的工作总带有创造性、动态的性

质。正是这种创造性、动态性显示着律师在民事讼诉中的作用，推动着法治的进步，也推动着律师自身的发展。

但是因为我国民事诉讼模式还存在许多职权化的特点，直接导致了在我国民事诉讼中产生如下阻碍律师发挥作用的因素：

（一）当事人自由处分的范围有限，主导诉讼的权利和行为机制欠缺，不具备左右和推动诉讼的能力；

（二）当事人的主张、辩论和举证等诉讼行为对法院不具有严格的约束意义，当事人因其诉讼行为对诉讼结果的决定意义受限而缺乏左右和推动诉讼的积极性；

（三）由于程序在法官的主导下展开，影响判决的要素取决于法官的主动取舍，当事人对法官的依赖增强，常常借助于与法官非正当沟通来弥补，从而抵消了对法律帮助的依赖；

这些因素侵占了律师的诉讼空间，抵消了本应由律师行使的职能，抑制律师在民事诉讼中的作用，并容易导致司法腐致的产生，阻滞诉讼的整体功能发挥。所以，我国律师参与民事诉讼并发挥作用的机制总体上不健全，还有待加强和完善。

第五篇：论证据在民事诉讼中的作用

论证据在民事诉讼中的作用

通过本学期对民事纠纷处理这门课的学习，我对民事诉讼法有了初步的认识和理解，并了解了一些有助于纠纷争议顺畅解决的途径。当遇到一些民事争议时，当事人可以通过自决、和解、调解、民事诉讼等多种方式来解决纠纷，以维护自身的权益。虽然不是所有的纠纷都可以通过民事诉讼来解决，但民事诉讼的强制力和严格的规范性使它能帮助当事人更好的维护自身的合法权益，因此它成为了平等主体之间解决纠纷的重要途径之一。

在民事案件中，所谓有理而说不清的案件是数不胜数的。有理就是当事人自己觉得有理，也就是所谓客观上有这回事;但说不清，就是指无证据加以支持。无证据加以支持的所谓“理”不是法律意义上的“理”，也就是仅仅是法外之“理”。比如说，亲朋好友之间借款一般不打借据，等到发生纠纷，诉讼到法院，权利人往往拿不出证据来证明被告曾向其借款的事实，这样法院就不能认定该事实的存在，就要判决原告人败诉。原告人之所以败诉，其原因无它，就在于他缺乏证据。

人民法院审理民事案件，必须坚持以事实为根据，以法律为准绳的原则，只有如此才能做出正确的裁判。以事实为根据，要求人民法院审理民事案件要依靠确实、充分的证据来查明事实真相。民事纠纷的案件事实都是已经发生过的，人民法院审判人员不可能预先知道或者了解案件事实的全部。因此，在受理案件以后，审判人员必然要从证据入手，依靠证据来查明案件事实。可见，证据制度在民事诉讼活动中占有非常重要的地位。因此，自认为有权利但缺乏证据支持，就干脆不要到法院去诉讼了。因为诉讼的结果是可想而知的。所以证据对于民事诉讼的顺畅解决是至关重要的。

民事诉讼证据具有证明案件事实的独特功能。一方面，证据是当事人维护自己民事权益的武器。对诉讼当事人来说，证据至关重要，是否掌握充分证据，常常直接决定诉讼的胜负。因为民事证据本身是客观的、真实的，而不是想象的、虚构的、捏造的。它不以任何人的主观意志为转移，是在民事法律关系发生、变更、终止过程中形成的客观存在的事实。因此当事人要想使自己的权利主张得到法院支持，就需要用证据来证明权利主张所依据的事实。如果当事人未掌握充分证据，即使当事人主张的案件事实是真实的，法院也无法从法律上予以确认，当事人的合法权益会因此而得不到维护。这种所谓的错误，在法律程序上并不认为是一种错误，它依然是一种正当化的结果。更准确地说，它虽然是错误的，但却是正当的。法律上认可的事实，并非必定是客观事实;它承认客观事实和法律事实之间可以存在差异，这也是民事诉讼的一个弊端—法律事实不等于客观事实。由此来看，证据在诉讼中实际上是一个焦点与核心;证据直接决定案件事实的面貌，而有什么样的案件事实，便有什么样的法律后果或裁判结果。在司法的逻辑中，证据是一个起点。而起点便是基础，便是基石，正是在此意义上，英国学者边沁才提出了这样一个著名的命题：证据乃司法之基础，也是正义之基础。

另一方面，证据是法官查明案件真相的手段。法官裁判需要以事实为根据，以事实为根据，其实就是以证据为依据。因为案件的事实是发生在诉讼前，法官事先并不了解这些事实，这些事实也不会重现于法庭。而证据的内容与案件的事实存在着无可替代、无可脱离的直接或间接的特殊联系。因此当事人在举证时集中提供与案件事实有关的证据，既有助于将纠纷争议过程再现出来，又有助于法院排除无关联的证据，限定和缩小核实证据范围。因此法官必须凭借证据才能最终达到查明案件事实真相的目的，并顺畅的解决民事纠纷。

需要注意的是，虽然所有的证据都具有证明案件事实的作用，但证据不同，其证明作用力的大小也会有所不同，即证据证明力的强弱有所不同。例如，直接证据与间接证据的证明力相比，直接证据的证明力就往往大于间接证据的证明力。传来证据的证明力就弱于原始证

据的证明力。证明力的强弱或大小常常是通过对立或矛盾证据之间的比较显现出来的。因此，当事人在收集证据过程中，更应注重证据的证明效力。通常来讲，证据的证明效力越大，越能反映出案件的真象，就越能支持自己的诉讼主张。可见，证据的证明力对认定案件的事实有着十分重要的意义。

质证是人民法院事实认定的前提，也是审查和判断证据证明力的基础。在民事诉讼中当事人收集和提交的证据材料真伪并存，人民法院只有在证据材料查证属实时，才能作为认定案件事实的根据。为了使证据材料转化为证据，只有充分发挥庭审质证的作用，排除与案件事实无关的、虚假的和非法收集的证据材料。然后，在此基础上对于证据的证明力进行分析和判定，才能帮助法庭查明案件的事实，作出正确的裁判。

由此可见，合法并有证明力的证据在民事诉讼中发挥着至关重要的作用。因此，我们一定要学会在自身合法权益遭到损害时充分利用证据来为自己辩护，只有如此，我们的合法权益才能真正受到法律的保护。