行政执法调查笔录中应注意的几个问题5篇范文

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第一篇:行政执法调查笔录中应注意的几个问题

行政执法调查笔录中应注意的几个问题

质量技术监督行政执法必须做到事实清楚,证据确凿。办理质量技术监督案件始终离不开调查笔录工作,尤其是证人证言,举报人陈述,行政相对人陈述,都必须靠调查笔录才能取得并固定。调查笔录质量的高低,直接关系到作为证明案件真实情况的证据材料是否准确、可靠,关系到办案质量的高低。笔者结合日常执法工作,就这个问题谈谈自己的粗浅认识。

一是认真阅读现场检查笔录等现有证据材料,尽量熟悉案情。执法人员熟悉案情的目的,是为了把握基本案情,做到知彼知己,为做好调查笔录创造有利条件。为此,首先要了解案情,认真阅读现场检查笔录、听取有关办案人员的陈述,弄清行政相对人的主要违法事实、情节以及所造成的后果等等。其次,要找出通过询问行政相对人需要弄清的主要问题,确定询问的重点是什么。在正式调查前,可以先拟定一个调查提纲,避免忘记了一些需要了解的重要事实。再次,通过事先熟悉基本案情,可以了解案件当事人的姓名、性别、年龄、职务等自然状况,特别要注意人名、地名中的同音字,比如姓“徐”还是姓“许”等,以免做调查笔录时搞错,造成张冠李戴的现象。

三是调查笔录中要抓住主要情节,做到言简意赅。在制作笔录时,由于执法人员的疏忽或素质问题,往往出现对案件需要的证据记录不详细、表达不准确的情况,这些情况将直接影响到案件的定性,往往容易引起行政复议和行政诉讼。由于记录速度比谈话速度慢,这就要求记录人员要保持头脑清晰,善于抓住行政相对人所谈问题的主要情节和重要情节,而把那些没有记录价值的话省略。这里说的“主要情节”是指那些能够认定(或证明)行政相对人有错或无错的内容。这种做法可以避免该记的没有记,无关紧要的记了一大堆的现象,达到了较好的记录效果。要做到这一点,必须掌握比较全面的质量技术监督业务知识和较强的文字综合能力。这就要求执法人员认真学习质量技术监督法律法规及各种综合知识,以适应工作要求。

四是调查笔录要符合规范要求。办理案件过程中的调查笔录是行政案件卷宗的重要组成部分,因而都必须符合办案工作的材料要求。一份完整的调查笔录,除了要全面、准确地记下当事人陈述的主要内容之外,还必须有调查时间、地点和被调查人基本情况和记录人姓名等项内容。记录结束后,所记录的内容一定要让当事人亲自阅读(或念给他听),如果记录无误,要让当事人签名和按手印。在这里,笔者认为特别要注意几点:一是文书中引用的名称应当准确无误。被调查人的姓名一定要用身份证上的名字,如有曾用名,应当尽可能地记明其间的因果关系。文书中涉

及的当事人是法人或者其它组织的,应当填写营业执照中登记的名称。二是要表明当事人之间的关系。在调查笔录中,经常会遇到与当事人有家庭关系、社会关系的人,在笔录中一定要表明相互间的关系。三是笔录日期一定要写清。由于执法人员疏忽大意,把日期和时间漏写、错写的情况屡见不鲜。事实上,案件办理、行政复议、行政诉讼等都有日期和时间上的严格规定,漏写、错写日期和时间都可能造成程序倒置、程序错误等。上述各项内容齐全的笔录,才能符合要求。这就要求记录人认真仔细,切不可粗枝大叶,影响办案工作的顺利进行。

第二篇:四川省建设行政执法调查笔录

共页第页

四川省建设行政执法调查笔录

案由:

时间:年月日时分至时分

地点:

调查人:执法证号:

调查人:执法证号:

记录人:执法证号:

被调查人:性别:年龄:

单位:职务:地址:联系电话:与当事人关系:

调查询问记录内容:

被调查人:(签名)调查人:(签名)

共页第页

四川省建设行政执法调查笔录续页

被调查人:(签名)

(年月日)

调查询问人员:(签名)(年月日)

第三篇:行政执法应注意的几个期限问题(范文)

行政执法应注意的几个期限问题

除强制措施期限外,在文书制作中,还应注意以下几个期限问题 1.1 诉讼和复议期限:

适用《产品质量法》和《特种设备监督条例》的行政诉讼期限是三个月,行政复议的期限是60天;适用《标准化法实施条例》及《计量法实施细则》的行政诉讼期限是十五天,行政复议的期限仍是60天。1.2 加罚期限:

当事人收到《行政处罚决定书》之日起十五日内,到指定银行缴纳罚款。1.3 听证期限:

《行政处罚法》:当事人要求听证的,应当在行政机关告知后三日内提出;告知听证未告知当事人3日内未提出书面申请视为放弃听证权。行政机关应当在听证的七日前,通知当事人举行听证的时间、地点。故行政处罚告知到行政处罚决定下达应为3日。

1.4不予行政处罚时限:

《行政处罚法》违法行为在二年内未被发现的,不再给予行政处罚。其期间的计算,从违法行为发生日起计算,直到发现之日止,对于违法行为有连续或继续状态的,则从该违法行为终了之日起计算。1.5 行政处罚决定书的送达期限:

《行政处罚法》:第四十条 行政处罚决定书应当在宣告后当场交付当事人;当事人不在场的,行政机关应当在七日内依照民事诉讼法的有关规定,将行政处罚决定书送达当事人。《民事诉讼法》第八十四条 受送达人下落不明,或者用本节规定的其他方式无法送达的,公告送达。自发出公告之日起,经过60日,即视为送达。公告发出后,60日内当事人又领取了行政处罚决定书,则领取之日即为送达日期。1.6 检验结果告知期限:

对检验结果提出异议的时限15天。1.7 结案期限:

《技术监督行政案件办理程序的规定》第三十七条 技术监督行政部门办理案件,一般应当在三个月内结案;因特殊情况不能按期结案的,需报上一级技术监督行政部门批准,适当延长办理期限。《行政复议法》第三十一条规定 行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定;但是法律规定的行政复议期限少于六十日的除外。情况复杂,不能在规定期限内作出行政复议决定的,经行政复议机关的负责人批准,可以适当延长,并告知申请人和被申请人;但是延长期限最多不超过三十日。行政复议机关作出行政复议决定,应当制作行政复议决定书,并加盖印章。行政复议决定书一经送达,即发生法律效力。因此不能在三个月内及时结案的,最长延长时间为三个月。1.8 强制执行期限:

行政执法常遇到行政相对人在法定期限内不履行处罚决定的情况。《行政诉讼法》第六十六条规定,公民、法人或其他组织对具体行政行为在法定期限内不提起诉讼又不履行的,行政机关可以申请人民法院强制执行,或者依法强制执行。《最高人民法院关于执行<行政诉讼法>若干问题的解释》(以下简称《解释》)第八十三条规定,对发生法律效力的行政判决书、行政裁定书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书,负有义务的一方当事人拒绝履行的,对方当事人可以依法申请法院强制执行。第八十四规定,申请人是行政机关为180日。第八十八条规定,行政机关申请法院强制执行其具体行政行为,应当自被执行人的法定起诉期限届满之日起180日内提出。逾期申请的,除有正当理由外,法院不予受理。《行政诉讼法》第三十九条规定,公民、法人或其他组织直接向法院提起诉讼的,应当在知道作出具体行政行为之日起3个月内提出。法律另有规定的除外。一般情况下,行政处罚申请法院强制执行的期限是从行政处罚决定书送达之日起3个月以后第1日至第180日止。故行政机关申请执行裁决文书的期限是自文书生效之日至180日内。1.9 其它需要注意的期限

我们在行政执法中,行政许可产品的列入目录时间、查处时间等均有具体的规定,不注意时限要求,会造成事实认定错误,如生产许可证产品、3C认证产品、国家明令淘汰产品规定发证日期或淘汰日期、查处期,撤消、注销、暂停日期等。一般是以公告、颁布文件等形式确定。

第四篇:药品监督行政执法文书调查笔录专题

文章标题:药品监督行政执法文书调查笔录

药品监督行政执法文书调查笔录

______________________________________________________________________

案 由

:__________________________________________________________

调查地点:_______被调查人:_______性别:_______职务:_____________

被调查人工作单位:________________被调查人联系方式:______________

被调查人地址:____________________________________________________

调查人:________、________记录人:_________监督检查类别:_________

调查时间:_______年_____月_____日____时_____分至____时____分______________________________________________________________________

我们是_______的执法人员_____执法证件名称、编号是:________________

我们依法向你调查____________________________有关问题,请予配合。

调查记录:

______________________________________________________________________

注:被调查人在调查笔录上逐页签字,在修改处签字或者按指纹,并在笔录终了处注明对笔录真实性的意见;调查人应在笔录终了处签字。______________________________________________________________________

被调查人签字:

《药品监督行政执法文书调查笔录》来源于xiexiebang.com,欢迎阅读药品监督行政执法文书调查笔录。

第五篇:广告行政执法应注意的几个问题

广告行政执法应注意的几个问题

广告监管执法是工商机关履行广告监管职责的主要手段,对惩治违法责任主体,保护消费者合法权益,维护社会主义市场经济秩序具有重要作用。2012年,全国工商系统共查处广告案件4.39万件,案件查办数量比上年增长4.7%。但目前,广告行政执法和案件查办工作仍然存在事实认定或法律适用不够准确、监管执法行为不够规范、对违法违规行为查处不到位等问题,导致对虚假违法广告的惩处震慑作用不明显,制约了广告监管执法效能进一步提升。本文就当前广告行政执法与案件查办中要着重注意把握的几个问题,提出个人看法,供参考。

一、要注意广告案件管辖权的确定

管辖权制度是行政处罚程序制度的重要组成部分,准确适用广告案件管辖权的有关规定是保障广告案件查办工作做到依法行政的内在要求。

关于广告案件的级别管辖。依据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第五条和第七条的规定,由县级以上(含县级)工商行政管理机关管辖广告案件。工商行政管理所依照法律、法规规定以自己的名义实施广告案件行政处罚的具体权限,由省级工商行政管理机关确定。目前,部分省级工商行政管理机关为了方便管理,依据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第六条的规定确立了分级管辖体制,即省级媒体发布的违法广告案件由省级工商机关处罚,地市、区县级媒体发布的违法广告案件分别由地市、区县级工商机关处罚。

关于广告案件的地域管辖。《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第五条规定,广告行政处罚的基本原则是由违法行为发生地的工商行政管理机关管辖。但由于违法行为发生地既包括违法行为实施地,也包括违法结果发生地,在查办广告违法案件过程中,如简单适用违法行为发生地管辖原则会出现广告违法案件管辖权的不确定性,导致多地区工商机关管辖权重叠交叉。例如,一则违法广告通过电视发布后,所有广告信息传播到的地域均可以视为广告违法行为结果发生地,可能出现多个地区工商行政管理机关主张对某一广告违法案件有管辖权,导致管辖权竞合的混乱。因此,针对广告案件的特殊性,《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第八条专门规定“对利用广播、电影、电视、报纸、期刊、互联网等媒介发布违法广告的行为实施行政处罚,由广告发布者所在地工商行政管理机关管辖”。广播、电影、电视、报纸、期刊、互联网广告的发布者所在地实质是实施违法广告发布行为的地点,属于违法行为发生地之一。以上广告违法案件由广告发布者所在地工商行政管理机关管辖,易于识别有管辖权的工商机关,也有效解决了管辖权的交叉问题。上述广告发布者所在地工商行政管理机关管辖异地广告主、广告经营者有困难的,可以将广告主、广告经营者的违法情况移交广告主、广告经营者所在地工商行政管理机关处理。须注意的是,在广播、电影、电视、报纸、期刊、互联网以外的其他广告媒介发布的违法广告,如利用户外广告、印刷品广告等形式从事违法广告活动,仍应按照《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第五条规定的违法行为发生地原则,确定有地域管辖权的办案机关。

关于互联网广告案件的地域管辖。鉴于网络的特殊性,依据国家工商总局的有关规范性文件,对网络广告经营活动的监管,以经工业和信息化部网站许可、备案信息中的网站主办者所在地为准,由工商机关对网络广告经营活动进行监管。对无备案信息的网站,由网站IP服务器所在地工商机关管辖。

二、要注意《广告法》与《广告管理条例》的关系与法律适用

《广告管理条例》制定于1987年,属于国务院制定的行政法规,《广告法》制定于1994年,属于全国人大常委会制定的法律。《广告法》施行后,立法机关并未将《广告管理条例》废止,《广告法》虽然属于上位法,但《广告管理条例》并非依据《广告法》制定的法规。由于《广告法》与《广告管理条例》很多规定内容不一致,因此工商机关在执法办案中须注意《广告法》与《广告管理条例》的关系,正确选择法律法规予以适用。

1.非商业广告要适用《广告管理条例》予以规范。依据《广告法》第二条的规定,《广告法》调整范围只适用于商业广告,无法调整非商业类广告,由于《广告管理条例》的调整范围既涵盖商业广告,也包含非商业广告。因此,依据《广告管理条例》可以对非商业类广告进行监督管理,实施必要的行政处罚。这也是《广告管理条例》多年来未被废止的根本原因。

2.两者规定不一致时,以《广告法》为准。《广告管理条例》与《广告法》相比较,《广告管理条例》属于下位法,《广告法》属于上位法,且《广告法》第四十九条明确规定:“本法施行前制定的其他有关广告的法律、法规的内容与本法不符的,以本法为准。”因此,对商业广告进行监管和行政处罚时,如《广告管理条例》及其施行细则的规定与《广告法》规定不一致,应以《广告法》的规定为准。

3.《广告管理条例》及其施行细则可以弥补《广告法》的立法漏洞。《广告法》第二十二条、二十七条、二十九条对广告主体的有关违法行为作了禁止性规定,但没有规定罚则,出现了立法漏洞。如《广告法》第二十二条:“广告主自行或者委托他人设计、制作、发布广告,所推销的商品或者所提供的服务应当符合广告主的经营范围。”依据此规定,广告主不能超越其经营范围发布广告,但在《广告法》中未规定罚则。由于《广告管理条例》中也有类似规定,在《广告管理条例施行细则》中有对应的罚则。因此,此种违法情形可以适用《广告管理条例施行细则》中的罚则。

三、要注意查办广告案件不能遗漏违法主体

广告主启动广告宣传活动时,其广告一般要经过广告设计、广告制作、广告代理、广告发布等多个环节,最终才能与公众接触,完成传递信息的任务。因此,《广告法》的调整范围必然涵盖这些广告活动环节以及参与广告活动的相关主体。我国《广告法》对广告主、广告经营者、广告发布者均设定了相应的法律义务。对违法违规行为,广告主与负有责任的广告经营者、广告发布者应一并承担法律责任。例如《广告法》第三十七条规定,利用广告对商品或者服务作虚假宣传的,广告监督管理机关须对广告主和负有责任的广告经营者、广告发布者一并予以处罚。《广告法》第三十九条、四十条、四十一条、四十二条、四十三条也有类似处罚规定。因此,工商机关在对违法广告案件进行行政处罚时,不应遗漏违法主体,使其逃脱法律的惩罚。目前,有的办案机关仅处罚广告发布者或是广告主,未对广告主和负有责任的广告经营者、广告发布者三者同时进行行政处罚,这与《广告法》的规定相背离,属于案件查处工作不到位,应依法予以纠正。

四、媒介单位委托收取广告费用时违法责任的认定

在实践中,有的广告媒介单位将部分或全部广告时段、版面承包给广告公司经营,广告主不再将广告费用支付给媒介单位,而是支付给广告公司。广告公司实际负责承揽广告并依据其与媒介单位的协议,将广告费用以时段、版面承包费用的名义支付给媒体。这种情况下,有些广告媒介在违法广告发布后,以其已将广告时段、版面承包给其他主体,自己不属于广告发布者为由进行抗辩,主张其无须承担违法广告发布的法律责任,而广告发布者应是广告时段、版面承包人。

对于广告案件而言,广告媒介单位的抗辩理由是不能成立的,国家工商总局作出的《关于媒介单位委托收取广告费用问题的答复》(工商广字〔2005〕第198号)明确指出:“取得《广告经营许可证》的广播电台、电视台、报刊出版等媒介主办单位(称为广告发布者),是利用其媒介从事广告发布活动的唯一合法广告经营主体,对在该媒介所进行的广告发布行为,应由其承担法律责任。”因此,媒介单位委托收取广告费用时,工商机关不能将时段、版面承包人认定为广告发布者,广告媒介单位仍然属于广告发布者,其不能逃避承担法律责任。同时,工商机关应将广告时段、版面承包主体视为广告经营者一并予以处罚。

五、支付广告费用不是追究违法广告责任的前提条件

《广告法》第二条第二款规定,本法所称广告,是指商品经营者或者服务提供者承担费用,通过一定媒介和形式直接或者间接地介绍自己所推销的商品或者所提供的服务的商业广告。实践中,对这一规定存在两种不同的理解。一种意见认为,按照这一规定,商品经营者或者服务提供者有承担广告费用的事实,是构成《广告法》所称“广告”的必要条件,不存在商品经营者或者服务提供者承担广告费用事实的广告,不应认定为《广告法》所称广告,不适用《广告法》规定。第二种意见认为,《广告法》第二条第二款规定,是对商业广告自然属性的客观描述,反映的是在市场经济条件下,商业广告作为广告主推销商品或者服务的市场活动,所发生的费用理应由广告主来承担的客观情况,不能理解为可以通过广告发布者作出未经委托发布广告或放弃收取广告费的主观决定,来选择不适用《广告法》、不承担发布违法广告的法律责任。只要是通过一定媒介和形式直接或者间接地介绍商品经营者所推销的商品或者服务提供者所提供的服务的商业广告,无论是否有商品经营者或者服务提供者承担广告费用的事实,均由《广告法》调整。

在实践中,曾有违法广告责任主体以第一种观点为依据,对抗工商行政管理机关的监管执法工作,试图逃避法律责任。两种观点相比较,第一种认识不符合立法本意,不利于立法宗旨的实现。第一种认识会使目前业已存在的,媒体单位出具未收取广告费证明,宣称违法广告不是《广告法》所称“广告”,不适用《广告法》规定,逃避广告监管的现象愈演愈烈,并导致《广告法》在规范广告市场秩序方面的重要作用得不到有效发挥。国家工商总局曾就此问题专门请示全国人大常委会法制工作委员会,法制工作委员会明确答复以上述第二种意见为妥。

六、要注意公开更正处罚方式的适用

依据我国《广告法》第三十七条的规定,工商机关在查处虚假广告案件时,除适用责令停止发布广告、处以罚款、没收广告费用等行政处罚措施外,还应责令广告主以等额广告费用在相应范围内公开更正消除影响。《广告法》 第三十九条、四十条也有关于责令发布违法广告的广告主公开更正的规定。特别要注意的是,《广告法》第三十七条的条文表述,对“公开更正”所用的措辞是“并”,而非 “可以”。换言之,责令广告主对虚假广告公开更正,消除影响,不属于工商机关作出处罚决定时自由裁量的范围。原则上,对于构成虚假广告的,工商机关在依据第三十七条进行行政处罚时必须要并处其公开更正消除影响。《广告法》之所以将公开更正设定为并处的处罚方式,是由于在虚假广告发布后,其传播的虚假不实信息已对消费者产生影响,有可能使消费者陷入认识误区,如果仅对广告主罚款,虚假广告对消费者造成的错误认识并没有得到有效纠正,从行政处罚的效果看,并没有收到最佳效果。公开更正这种处罚方式能够彻底纠正和消除虚假广告对公众已有的误导,对清除虚假违法广告的不良影响最为有效。国外有关机关在查处虚假广告案件时,责令公开更正是常见的处理措施。美国的华纳兰伯特公司漱口液虚假广告案,是适用公开更正的典型案例。华纳兰伯特公司曾长期发布广告宣称其李施特林漱口液具有预防感冒和减轻咽喉疼痛的治疗功能。由于该公司无证据证明其广告内容的真实性,美国联邦贸易委员会责令该公司对广告内容进行公开更正。为此,该公司不得不用16个月的时间连续在电视等媒体上公开更正,花费1030万美元的广告费用。公开更正这种处理措施,有力惩治了违法责任主体,保障了消费者的知情权和公平交易的权利。

从近年来广告案件查处统计情况看,不少地方工商机关在对虚假广告案件行政处罚时,遗漏了责令违法主体公开更正的处罚方式。遗漏公开更正的处罚方式不仅使工商机关的执法效果大打折扣,损害执法权威性,也会由于执法不到位给执法机关带来被问责的风险。工商机关要高度重视此问题,充分利用整治虚假违法广告专项行动联席会议制度,积极向地方党委、宣传部门、新闻出版等相关行政管理部门通报情况,加强协调配合,坚决责令发布虚假广告的广告主进行公开更正。适用公开更正这一处罚方式时,要责令违法主体在相同的媒体、相同的时段或版面,依据工商机关行政处罚决定书认定的虚假广告内容向公众作出更正的声明,刊发播放公开更正的时间或版面不能短于或小于原广告刊发播放时长或面积。

七、要注意行政执法与刑事司法的衔接

《中华人民共和国刑法》第二百二十条规定:“广告主、广告经营者、广告发布者违反国家规定,利用广告对商品或者服务作虚假宣传,情节严重的,处二年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。”2010年,最高人民检察院、公安部印发了《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定

(二)》(公通字〔2010〕23号),该规定对虚假广告的立案追诉标准作了细化规定,以下情形应作为虚假广告犯罪行为立案追诉:

(一)违法所得数额在十万元以上的;

(二)给单个消费者造成直接经济损失数额在五万元以上的,或者给多个消费者造成直接经济损失数额累计在二十万元以上的;

(三)假借预防、控制突发事件的名义,利用广告作虚假宣传,致使多人上当受骗,违法所得数额在三万元以上的;

(四)虽未达到上述数额标准,但两年内因利用广告作虚假宣传,受过行政处罚二次以上,又利用广告作虚假宣传的;

(五)造成人身伤残的;

(六)其他情节严重的情形。此外,为了惩治广告经营者、广告发布者违反国家规定,利用广告为非法集资活动的相关商品或者服务作虚假宣传,依据《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔2010〕18号),具有以下情形的以虚假广告罪定罪处罚:

(一)违法所得数额在十万元以上的;

(二)造成严重危害后果或者恶劣社会影响的;

(三)二年内利用广告作虚假宣传,受过行政处罚二次以上的;

(四)其他情节严重的情形。

将虚假广告违法主体移送追究刑事责任,对充分发挥行政与刑事司法的整体优势,加大法律的惩治力度具有重要意义。近年来,司法机关追究了多个发布虚假广告违法主体的刑事责任,如杭州华夏医院虚假广告案、重庆万州区广播电视台播放虚假广告案,在社会上均引起广泛关注,有力震慑了违法犯罪分子。工商机关在查办虚假广告案件工作中,发现涉嫌构成虚假广告犯罪的,应当及时移交公安机关。要依据国家工商总局制定的《关于加强工商行政执法与刑事司法衔接配合工作若干问题的意见》,加强工商行政执法与刑事司法衔接,切实形成打击违法犯罪合力。工商机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件,应当按照《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第五条规定,指定2名或者2名以上行政执法人员组成专案组负责,按程序审批后依法移送。同时,应当向公安机关提供涉嫌犯罪案件移送书、案件情况调查报告等案件的全部材料,并将案件移送书、调查报告及有关材料目录抄送同级人民检察院。案件情况调查报告应当说明行为人的违法事实、法律依据以及工商机关意见等。工商机关移送案件前已经作出行政处罚决定的,应当将行政处罚决定书一并抄送同级公安机关、人民检察院。

八、要注意正确告知当事人行政复议和行政诉讼救济方式

当事人对行政处罚决定不服的,依法可提出行政复议或行政诉讼,这是当事人重要的法律救济途径。工商机关在制作广告案件行政处罚决定书时,要按照《行政处罚法》第三十九条的规定正确告知当事人申请行政复议和行政诉讼的途径和期限。在具体实践中有以下几个容易混淆的问题值得注意。

1.按照《广告法》作出的处罚决定,行政复议期限是六十日而不是十五日。虽然依据《广告法》第四十八条规定,“当事人对行政处罚决定不服的,可以在接到处罚通知之日起十五日内向作出处罚决定的机关的上一级机关申请复议”,但是该条规定与1999年制定的《行政复议法》中的规定不符。《行政复议法》第九条规定:“公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请;但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。” 对该条的理解应是,如果法律规定的申请复议期限超过六十日,则按法律的规定受理复议申请,如果法律、法规、规章规定的申请复议期限不足六十日,则申请复议的期限应为六十日。由于行政复议法规定了行政复议提出的最短时限为六十日,因此《广告法》第四十八条的关于十五日复议期限的规定已失效,办案机关作出的处罚决定应按六十日而不是十五日告知当事人行使行政复议救济权。

2.按照《广告法》作出的处罚决定,行政诉讼期限是十五日而不是三个月。依照《行政诉讼法》第三十九条的规定,公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出,法律另有规定的除外。也就是说,法律可以对行政诉讼时效作出特殊规定。《广告法》第四十八条明确规定,当事人不服行政处罚的,可以在接到行政处罚通知之日起十五日内直接向人民法院起诉。该期限虽然短于三个月,但《广告法》中的规定属于特殊规定。因此,当事人不服广告行政处罚决定直接向人民法院提出行政诉讼的时效期限是十五日,而非《行政诉讼法》规定的三个月。

首先,虽然《广告管理条例》第十九条规定行政复议期限为十五日,同上所述,由于该规定与《行政复议法》不符,因此,工商机关以《广告管理条例》处罚依据作出的处罚决定应按六十日告知当事人复议期限。

其次,《广告管理条例》第十九条规定,广告客户和广告经营者对工商行政管理机关处罚决定不服的,有权提出复议;只有对复议决定仍不服的,可向人民法院起诉。因此,该条明确了当事人如对依据《广告管理条例》作出的处罚决定不服,依法应先经过行政复议,才能进入行政诉讼程序,即复议是必经程序。这与《广告法》中规定的当事人既可以选择行政复议又可以选择行政诉讼存在明显差异。因此,在按照《广告管理条例》处罚的案件中,告知当事人既可以选择行政复议,又可以选择行政诉讼是错误的救济途径告知方式。

□史新章(作者为国家工商总局广告监管司监督处副处长、博士研究生)

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