工业设计及其专利保护的几个问题

第一篇：工业设计及其专利保护的几个问题

工业设计及其专利保护的几个问题

马东晓

国浩律师集团（北京）事务所

一、工业设计与工业品外观设计是有区别的

工业设计是产业革命后的产物，它区别于在此以前的手工设计。它是基于美学、人体工 程学等学科理论指导下的产品设计、是技术和艺术的合理结合。

根据国际工业设计社团协会(1CSID)所作的定义：工业设计是一种创造性行为。其目的 不仅在于确定产品的外型及表面特点，更重要的是决定产品的结构与功能的关系。

在20世纪后半叶，工业设计的水平反映了一个国家的工业产品水平，更标志着该产品 的市场竞争能力。因此，对工业设计的专利保护，就成为保护工业设计者的智力劳动，维护市 场竞争秩序的重要法律制度。

我国自1985年实施专利法以来，确立了对工业品外观设计的保护制度。该法规定：“专 利法所称的外观设计是指对产品的形状、图案、色彩或者其结合所作出的富有美感并适于工 业上应用的新设计。”

从上述定义可以看出，构成外观设计的形式有：

(1)产品的形状

(2)产品的图案

(3)产品的形状和色彩

(4)产品的图案和色彩

(5)产品的形状、图案和色彩

比较专利法中的外观设计和工业设计可以看出：两者的范围并不相同，即对于那些适于 应用 不能 的，决定产品功能的形状和结构设计，并不包含于外观设计的定义中，因此，工业设计并 完全通过外观设计专利制度来保护。

二、工业设计在轻工行业中对市场竞争的作用

市场经济下竞争的关键就是争夺市场。有人将市场比作一块蛋糕，竞争者都来分割这块 蛋糕。然而，蛋糕是有限的，竞争的结果是每个人只能分得很小的一块，此时，高级的竞争者 往往独辟路径，另外再造一块蛋糕。这块蛋糕可能并不大，但它却是属于自己的。

在某一行业的成长期，利用技术的优势，便可以使产品领先于竞争者，创造出属于自己 的蛋糕。但是，在技术成熟的行业中，主要竞争对手间的差距并不大，此时，只有那些设计新 颖、富有美感的产品，才能博得消费者的青睬，给竞争者带来较大的市场份额。

报载，世界上最大的运动鞋生产商耐克公司，数千员工却无人做鞋，公司只抓设计和销 售。由此可见，生产和制造技术并不是耐克公司最重视的环节，而设计却是它甩开竞争对手、独享蛋糕的关键。

另据报载：目前我国国有企业积压的2000多亿元的产品中，大部分日用消费品并非技术落后，也非质量低劣，恰恰是设计落后。相反，近年来广东的大量轻工产品，仅仅改变了其 外观造型、就在产品滞销的行业中打开了销路，创造出一片新的市场。究其原因，是因为工业 设计在轻工行业产品竞争中占有举足轻重的作用。

三、海尔集团如何利用工业设计谋求竞争优势

家用电器行业是我国较早实行自由竞争的行业之

一、在近二十年的竞争洗礼中，家电企 业优胜劣汰，现在，部分企业已成为在国际市场上占有一席之地的佼佼者。其中，海尔集团以 不断推陈出新的产品创造市场，是成功运用工业设计的企业之一。

90年代初期，全国冰箱企业均采用冷冻室上置、冷藏室下置、温度控制内藏设计。海尔 推出了第一台冷藏室上置、冷冻室下置、温度控制设置于箱外的BCO一220冰箱。该冰箱利 用人机工程学原理，考虑到冷藏室的使用频率大大高于冷冻室，下置冷藏室使用户需经常弯 腰取物。因此，将冷藏室上置，并将冰箱高度设计得与人体身高相当，而将使用较少的冷冻室 下置，方便使用。同样，原来冰箱的温控器都在冰箱内，观察和调节均需打开冰箱门；极不方 便。而改为温度控制外置后，使冰箱外观更加美观，又方便了使用，结合抽屉式储物结构设计 等，推向市场后大受欢迎。

后来，海尔集团又率先推进了冷冻箱，冷藏箱可分可合，可上下叠放也可左右摆放的分 体冰箱。以及超薄形滚筒洗衣机、微型小小神童洗衣机等产品。这些产品的技术与工艺原理 与同类产品几乎没有差别，但其独特的设计和新颖的外观，却绘企业创造出一个又一个属于 自己的“蛋糕”。

目前，在一周一个新产品，一天1．8项专利的海尔集团，专门设有工业设计机构和设计 保护机构。那就是，负责产品外观和结构设计的技术中心和负责新产品新技术保护的知识产 权办公室。现在，海尔集团每推出一个新产品，都包含着几项甚至十几项专利。其中，至少有 一项是外观设计专利。

四、工业设计目前面临的两个问题

工业设计对于企业谋求市场竞争优势的作用，已越来越被更多的企业所重视。但是，目 前出现的两个问题，却成为影响我国工业设计事业发展的障碍。

(1)部分设计人、专利权人、甚至专利代理人对工业设计在认识上存在误区。表现为在 企业中很多人片面地把工业设计理解为“包装设计”，把“设计”曲解为“美化”、“修饰”，把工 业设计人员排除在工程技术人员以外，认为所谓工业设计就是在产品外表加个图案，换个流 行色，工业设计工作没有“技术”含量，从而忽视了对产品形状、结构的设计，也忽视了对工业 设计交叉采用实用新型和外观设计专利的全方位保护。

由此造成的结果是，一方面市场上大量优秀的工业设计(尤其是形状结构设计)没有得 到专利保护；另一方面外观设计专利中出现大量关于包装箱、包装盒的申请。

(2)对模仿设计难以有效禁止。由于外观设计专利本身具有保护范围窄的特点，使外观 设计极易被模仿、抄袭。一件费尽心血的设计，投放市场后，同行可能看一眼就能很快模仿： 而对稍微修改一下的不完全模仿，外观设计专利更是无能为力。这种不完全模仿较之于完全 模仿对创新者具有更大的危害，如果不能有效禁止、会使市场上出现大量近似产品，这些近似产品不需创新而成本低廉，使得原设计产品失去吸引力，使创新者失去创新积极性，从而 扰乱正常的市场竞争环境。

五、对成套申请外观设计专利的实践介绍 在商标法理论中，有联合商标(也有人称为防护性注册)的概念，即在相同的商品上注册 多个近似商标，这些近似商标并不使用，只是为了防止这些与主商标相似的商标被他人使 用，使公众造成混淆。譬如，海尔集团公司在注册“海尔”商标的同时，也向国家工商局商标局 申请注册了“尔海”、“海儿”、“河尔”、“赫尔”等商标。这些商标就是联合商标。这样，商标权 人的权利范围被扩大了。

类似地，如果把联合商标的概念引入外观设计专利中，即将与一个基本外观设计相近似 的一系列外观设计成套递交申请，可以将该基本外观设计的保护范围加大，防止不完全模仿 现象，使外观设计专利具有和发明专利(或实用新型专利)相区别的效果。

实践中，如果某外观设计申请人提交的成套申请有不同申请人的再先申请与其基本申 请相同或近似，可以抵触申请驳回该成套申请；如果某一申请人在提交基本申请后再提交成 套申请，则可以给予批准。同样，他人对某成套申请人的基本申请提出无效或撤销申请，经专 利局(或复审委员会)审查理由成立，则可以撤销(或宣告无效)该成套申请。

六、结束语

综上所述，工业设计对于发展市场经济，谋求市场竞争优势具有重要作用。作为参与国 际市场竞争的大型民族工业，海尔集团十几年来利用工业设计创新产品，走向国际市场；并按国际惯例利用专利制度保护自己的产品设计，采取了交叉运用外观设计专利和实用新型专利；以及外观设计专利的成套申请等方法，取得了卓有成效的硕果。给企业的发展带来了保障。相信，依靠中华民族的聪明才智，利用更加完善的法律保护措施，海尔产品必将更多地 走向世界，创造令世人瞩目的“中国造”产品形象。（一九九八年五月）

第二篇：河南省专利保护条例(2005修订)

河南省专利保护条例（2005修订）

河南省人民代表大会常务委员会公告

（第59号）

《河南省专利保护条例》已经河南省第十届人民代表大会常务委员会第二十次会议于2005年12月2日修订通过，现予公布，自2006年3月1日起施行。

河南省人民代表大会常务委员会

二00五年十二月二日

（2000年11月25日河南省第九届人民代表大会常务委员会第十九次会议通过 2005年12月2日河南省第十届人民代表大会常务委员会第二十次会议修订）

第一章 总则

第一条 为加强专利保护，鼓励发明创造，提高自主创新能力，推动科技进步和经济社会发展，根据《中华人民共和国专利法》和国家有关法律、法规，结合本省实际，制定本条例。

第二条 县级以上人民政府应当加强对专利工作的领导，将专利工作列入国民经济和社会发展规划，并将专利保护与管理工作经费纳入财政预算，及时协调处理专利保护与管理工作中的重大问题，促进知识产权经济发展。

第三条 省、省辖市人民政府管理专利工作的部门负责本行政区域内的专利保护工作，处理专利纠纷，查处假冒他人专利和冒充专利行为。

县（市、区）人民政府管理专利工作的部门负责本行政区域内的专利保护工作，协助上级管理专利工作的部门处理有关专利纠纷和查处假冒他人专利、冒充专利行为。

其他有关行政管理部门依照各自职责共同做好专利保护工作。

第四条 省人民政府设立专利奖，对进行发明创造并在本省实施，为促进经济和社会发展做出突出贡献的专利权人予以奖励。

县级以上人民政府对在发明创造、促进专利技术产业化以及专利保护与管理工作中取得显著

成绩的单位和个人，应当按照国家和本省有关规定给予奖励。第二章 专利保护与管理

第五条 企业事业单位应当建立、健全专利管理制度，培育、开发和保护具有自主知识产权的核心技术，教育职工尊重他人的专利权，维护本单位的合法权益。

学校应当重视专利法律、法规的宣传教育。高等学校、中等专业学校应当鼓励、支持教师和学生从事发明创造活动并申请专利，对获得专利的给予相应奖励。

管理专利工作的部门应当对企业事业单位专利工作提供服务。

第六条 被授予专利权的国有企业事业单位应当自专利权公告之日起三个月内发给发明人或者设计人奖金。一项发明专利的奖金最低不少于三千元，一项实用新型专利或者外观设计专利的奖金最低不少于一千元。

被授予专利权的国有企业事业单位在专利权有效期限内，实施发明创造专利后，每年应当从实施该项发明或者实用新型专利所得利润纳税后提取不低于百分之五或者从实施该项外观设计专利所得利润纳税后提取不低于百分之一作为报酬支付发明人或者设计人；转让或者许可其他单位或者个人实施其专利的，应当自收到转让费或者许可费后三十日内，提取不低于转让费或者许可费纳税后的百分之三十作为报酬支付发明人或者设计人；或者参照上述比例，发给发明人或者设计人一次性报酬。

被授予专利权的国有企业事业单位以专利入股的，专利权人应当从其股份所得中提取不低于百分之三十的收益给付发明人或者设计人。

前三款关于奖金和报酬的规定，其他单位可以参照执行。

第七条 政府资助的研究开发和产业化项目产生的专利，属项目承担单位所有。对有突出贡献的科技人员，可以按照省人民政府有关规定奖给一定比例的知识产权。

第八条 单位和个人在进行发明创造、专利申请、专利实施等方面因特殊困难需要获得帮助的，可以申请政府财政资金资助。资助办法由管理专利工作的部门和财政部门共同制定。

第九条 任何单位和个人未经许可不得实施他人专利，不得假冒他人专利，不得以非专利产品、方法冒充专利产品、方法。

任何单位和个人不得故意为假冒他人专利或者冒充专利的行为提供资金、场所、运输工具、生产设备或者印刷标识等便利条件。

第十条 对下列行为，管理专利工作的部门可以依法进行查处：

（一）假冒他人专利；

（二）冒充专利；

（三）经依法处理后继续侵犯专利权；

（四）其他重大的专利侵权行为。

第十一条 鼓励、支持社会力量依法设立专利中介服务机构。

专利中介服务机构及其工作人员不得以不正当手段招揽业务，不得与当事人串通谋取不正当利益，不得泄露当事人的商业秘密，不得损害其他当事人的合法权益或者社会公共利益。

管理专利工作的部门应当依法加强对专利中介服务机构的指导和监督。

第十二条 有关行业协会应当进行专利知识的宣传和培训，鼓励会员申请和实施专利，督促会员尊重他人专利权，并为会员提供专利咨询服务。

第十三条 进行技术交易、资产评估、进出口贸易涉及专利权的，专利权人或者专利实施被许可人应当提供该专利权有效证明。

利用广告宣传专利产品或者专利技术的，广告主应当具有或者提供该专利权有效证明。广告经营者、广告发布者对未提供专利权有效证明的，不得为其设计、制作和发布广告。

专利权有效证明由省人民政府管理专利工作的部门办理。

第十四条 举办展览会、展示会、推广会、交易会、招投标会、拍卖会等，主办单位对标明专利标记和专利号的参会产品或者技术，应当查验其专利权有效证明。对不能提供专利权有效证明的，不得允许其以专利产品、专利技术的名义参会。

管理专利工作的部门负责参会产品、技术中涉及专利产品或者专利技术的监督管理。

第十五条 国有专利资产占有单位有下列情形之一的，应当由依法设立的资产评估机构进行专利资产评估：

（一）转让专利申请权、专利权的；

（二）法人的变更或者终止前需要对专利资产作价的；

（三）以专利资产成立中外合资企业或者中外合作企业的；

（四）以专利技术作价出资成立有限责任公司或者股份有限公司的；

（五）从境外引进专利技术的；

（六）以专利权质押的；

（七）其他需要进行专利资产评估的。

非国有专利资产占有单位和个人可参照前款规定申请对其专利资产进行评估。

第十六条 有下列情形之一的，应当向政府有关部门出具专利检索报告：

（一）申报政府资助的研究开发或者技术改造项目的；

（二）申报政府资助的〖HT〗高新技术产业化项目的；

（三）申报政府科学技术奖的；

（四）引进境外技术或者从事境外来料加工涉及专利权的；

（五）技术或者产品出口项目中，涉及进口国家或者地区专利权的。

第十七条 科技计划和技术改造项目评审、高新技术企业资格和高新技术产品认定、科技奖励评审，应当将专利权的取得及其实施产生的经济社会效益作为重要内容。

获得专利权的，可以作为有关专业技术职务任职资格评审的依据之一。

第十八条 管理专利工作的部门应当加强专利信息管理，规范专利信息服务，公布专利保护状况与专利数据，建立专利信息服务网络，加强专利信息传播、开发和利用，促进专利实施。第三章 处理、调解和查处

第十九条 符合下列条件的专利侵权纠纷，管理专利工作的部门应当受理：

（一）请求人是与专利侵权纠纷有直接利害关系的单位或者个人；

（二）有明确的被请求人和具体的请求事项、事实依据；

（三）当事人任何一方均未向人民法院起诉或者无仲裁协议；

（四）属于管理专利工作的部门的管辖范围。

第二十条 管理专利工作的部门受理专利侵权纠纷后，应当在立案之日起七日内通知被请求人答辩，被请求人收到答辩通知后，应当在十五日内提交答辩书和有关证据。

被请求人不按时提交或者不提交答辩书的，不影响管理专利工作的部门的处理。

第二十一条 管理专利工作的部门在处理实用新型、外观设计专利侵权纠纷时，被请求人在答辩期间内向专利复审委员会请求宣告请求人的专利权无效的，可以申请管理专利工作的部门中止处理程序。管理专利工作的部门在收到被请求人提交的书面申请和专利复审委员会的受理通知书后，应当对是否中止处理程序作出审查决定，并书面通知有关当事人。

第二十二条 管理专利工作的部门根据专利权人或者利害关系人的投诉，对多方侵犯同一专利权的行为可以依法一并进行处理。

第二十三条 管理专利工作的部门执法时，可以行使下列职权：

（一）询问有关当事人和证人；

（二）查阅、复制或者封存与案件有关的档案、图纸、资料、帐册和其他原始凭证等资料；

（三）检查与案件有关的物品，依法进行抽样取证。

管理专利工作的部门在行使前款规定的职权时，有关单位和个人应当予以协助，不得拒绝或者阻碍。

第二十四条 管理专利工作的部门处理专利侵权纠纷时，根据请求人的申请，经审查认为必要，可以封存或者暂扣与案件有关的货物、材料、专用工具、设备等物品，并向被请求人出具封存或者暂扣物品的清单。

请求人申请采取封存或者暂扣措施的，必须提供财产担保。被请求人提供财产担保的，经管理专利工作的部门审查同意，可以解除封存或者归还暂扣的物品。

专利行政执法人员在采取上述措施时，应当通知当事人或者有关人员到场；当事人或者有关人员拒不到场的，可以由第三人见证。

第二十五条 管理专利工作的部门认定专利侵权行为成立，作出处理决定的，可以按照法定的权限和程序，采用下列方式制止侵权行为：

（一）对使用专利方法的，责令其停止使用，并且不得使用、转移依照专利方法直接获得产品或者以任何方式将该产品投放市场；

（二）对制造专利产品的，责令其停止制造，销毁或者拆解用于制造专利产品的专用设备，被请求人和相关的经营者不得使用或者转移已经制造的专利产品或者以任何形式将该产品投放市场；

（三）对销售专利产品或者依照专利方法直接获得产品的，责令其停止销售，被请求人不得以任何形式转移尚未出售的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品；

（四）对许诺销售专利产品或者依照专利方法直接获得产品的，责令其停止做出许诺销售的一切活动；

（五）应专利权人及其利害关系人的请求，提请海关、出入境检验检疫等部门对侵犯专利权的进出口货物依法进行处理。

第二十六条 请求管理专利工作的部门调解专利纠纷案件，经调解双方当事人达成协议的，管理专利工作的部门应当制作调解书；调解不成的，当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》向人民法院起诉。

管理专利工作的部门调处专利纠纷所发生的费用按照省财政、价格主管部门的有关规定执行。

第二十七条 管理专利工作的部门根据处理案件的需要，可以聘请有关专业人员就专门技术性问题进行咨询，或者依法委托法定鉴定机构进行鉴定。

第二十八条 对假冒他人专利的行为、冒充专利的行为，任何单位和个人有权向管理专利工作的部门举报。

管理专利工作的部门应当建立举报制度，公布举报方式，并为举报人保密。

管理专利工作的部门应当建立假冒他人专利、冒充专利以及故意实施专利侵权行为的档案并纳入本省企业信用信息系统，必要时可以向社会公告。

第二十九条 管理专利工作的部门查处假冒他人专利和冒充专利行为案件，应当自立案之日起六个月内作出处理决定。第四章 法律责任

第三十条 对冒充专利的单位或者个人，由管理专利工作的部门责令其改正，消除影响，可以处五万元以下的罚款；对冒充专利标记予以收缴并销毁，对现存产品上的冒充专利标记予以清除；冒充专利标记与产品难以分离的，责令销毁其产品。

第三十一条 违反本条例第九条第二款、第十条第三项、第十一条第二款规定的，由管理专利工作的部门没收违法所得，并处违法所得一倍以上三倍以下的罚款；没有违法所得的，处二千元以上二万元以下的罚款。

第三十二条 拒绝、阻碍专利行政执法人员依法执行公务，隐瞒、转移、销毁与案件有关的合同、帐册等资料，违反治安管理规定的，由公安机关依法予以处理；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

擅自启封、处理被封存物品的，由管理专利工作的部门责令改正，并可处被封存物品价值一倍以上三倍以下的罚款。

第三十三条 管理专利工作的部门的工作人员以及其他有关国家机关工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，依法给予行政处分。第五章 附则

第三十四条 本条例自2006年3月1日起施行。

第三篇：专利缴费问题

有关专利缴费的问题

1、如何查询自己的费用缴纳状况？

访问国家知识产权局网站（国家知识产权局PCT申请的收费标准...0080422_390292.html

发明专利申请：实用新型/外观设计专利申请：

3、如何进行费用的缴纳？

国家知识产权局专利缴...0080422_390241.html4、相关法律规定

在专利法实施细则中，还对应缴费用的标准、支付方式、缴费时间等做出了具体规定。（GO阿凡提网分享）

第四篇：河北省专利保护条例

河北省专利保护条例

（1997年10月25日河北省第八届人民代表大会常务委员会第二十九次会议通过，2003年11月29日河北省第十届人民代表大会常务委员会第六次会议修订）

河北省第十届人民代表大会常务委员会公 告（第15号）

《河北省专利保护条例》已经河北省第十届人民代表大会常务委员会第六次会议于2003年11月29日修订通过，现予以公布，自2004年1月1日起施行。

2003年11月29日

第一章 总则

第一条 为加强专利保护，维护专利权人和社会公众的合法权益，鼓励发明创造，推动科技进步和经济发展，根据《中华人民共和国专利法》、《中华人民共和国专利法实施细则》和有关法律、法规的规定，结合本省实际，制定本条例。

第二条 本省行政区域内的专利管理、专利侵权纠纷的处理与调解、专利违法行为的查处活动，适用本条例。

第三条 省、设区的市人民政府设立的管理专利工作的部门负责本行政区域内的专利管理、专利侵权纠纷的处理与调解、专利违法行为的查处工作。县级人民政府管理专利工作的部门负责本行政区域内的专利管理工作。县级以上人民政府科技、商务、工商行政管理、质量技术监督、公安、海关、广播电视和新闻出版等有关部门或者机构，依照各自的职责做好专利保护工作。

第四条 县级以上人民政府应当加强对专利工作的领导，提高全社会的专利意识，支持、鼓励和促进专利的申请和专利技术的实施。

第二章 专利管理

第五条 县级以上人民政府应当筹措专项资金，用于对本行政区

域内公民、法人或者其他组织必要的专利申请费、专利申请维持费和专利年费的资助。

第六条 县级以上人民政府有关部门在进行产业结构调整、高新技术产业化决策时，应当根据需要进行专利文献检索。

第七条 县级以上人民政府参与投资的科技项目涉及专利技术的，主管部门与项目承担者应当进行该项目所涉技术领域的知识产权状况分析；项目承担者应当根据需要向主管部门提交专利检索报告。

第八条 企业、事业单位在进行新技术、新工艺、新产品开发和技术改造，以及引进和出口技术、设备和产品时，应当根据需要进行专利文献检索。

第九条 行业协会应当鼓励会员申请和实施专利，为会员提供专利咨询等服务。

第十条 科技计划项目评审、高新技术企业资格认定、科技奖励评审，应当将专利权的取得及其实施产生的经济效益或者社会效益作为重要内容。

第十一条 被授予专利权的国有企业、事业单位应当按照下列规定，发给职务发明创造的发明人或者设计人奖金和报酬：

（一）在专利权公告之日起三个月内，发给发明人或者设计人奖金；所发奖金不得低于法律、法规规定的最低标准；

（二）自行实施或者与他人合作实施的，每年应当从实施该项发明或者实用新型专利所得利润纳税后提取不低于百分之五，或者从实施该项外观设计专利所得利润纳税后提取不低于百分之零点五，作为报酬支付发明人或者设计人。

（三）许可他人实施的，应当从许可实施该项专利收取的使用费纳税后提取不低于百分之二十五作为报酬，一次性发给发明人或者设计人。

奖金或者报酬可以现金、股份、出资比例或者当事人约定的其他形式支付。第十二条 自行实施或者引进专利技术实施转化的，可以在专利实施获利后的连续三至五年内，每年从实施专利所得利润纳税后提取不低于百分之二，作为对专利实施转化有突出贡献人员的奖励。

第十三条 有下列情形之一的，当事人按照有关法律、法规的规定，可以就申请专利的权利和专利权归属，专利申请和专利维持费用的承担以及权益分享等事项作出约定：

（一）订立技术研究与产品开发合同的；

（二）员工兼职工作进行发明创造的；

（三）合作或者委托进行发明创造的；

（四）员工在其他单位进修学习或者出国研修期间进行发明创造的；

（五）借助本单位的物质技术条件进行发明创造的。

第十四条 国有及国有控股企业、事业单位在资产产权变动、资产重组、与他人合资或者合作、引进或者出口技术时，涉及专利的，应当依照国家有关规定进行专利资产评估。

第十五条 在专利申请权转让、专利权转让或者专利实施许可时，转让方或者许可方应当向受让方或者被许可方说明该项技术所处的法律状态和实施许可情况。

第十六条 利用广告宣传专利技术和专利产品、通过营销单位销售专利产品、委托印刷单位印制专利标记，或者展览、展出专利技术和专利产品的，专利权人或者依法实施专利的单位和个人应当向有关单位提供有效专利证明文件。

第十七条 管理专利工作的部门工作人员处理和调解专利侵权纠纷，查处假冒他人专利和冒充专利行为，不得有下列行为：

（一）违法实行检查措施；

（二）利用职务上的便利，索取或者收受他人财物以及将罚款、没收的违法所得或者财物截留、私分或者变相私分；

（三）对应当制止和处罚的违法行为不予制止、处罚；

（四）向假冒他人专利、冒充专利的单位或者个人通风报信，帮助其逃避查处；

（五）泄露当事人的商业秘密。

第十八条 管理专利工作的部门处理和调解专利侵权纠纷，查处假冒他人专利和冒充专利行为，不得有下列行为：

（一）因故意或者重大过失对专利侵权案件作出错误处理决定，给当事人造成损失；

（二）参与向社会推荐专利产品等经营活动。

第十九条 从事专利代理、专利检索、专利评估、专利许可贸易等专利服务的中介机构应当依法办理登记注册手续，方可从事专利中介服务。法律、行政法规规定应当具备相应资质的，依照法律、行政法规的规定。

从事专利服务的中介机构及其工作人员不得出具虚假报告，不得与当事人串通牟取不正当利益，不得损害专利权人、其他当事人的合法权益或者社会公共利益。

第三章 专利侵权纠纷的处理与调解

第二十条 未经专利权人许可实施其专利引起专利侵权纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，专利权人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求管理专利工作的部门处理。

第二十一条 请求管理专利工作的部门处理专利侵权纠纷的，应当提交请求书以及所涉及专利权的专利证书复印件，并且按照被请求人的数量提供请求书副本。

管理专利工作的部门收到请求书后，经审查符合受理条件的，应当在七日内立案，并自立案之日起七日内将请求书副本发送被请求人，要求其在收到之日起十五日内提交答辩书一式两份。被请求人逾期不提交答辩书的，管理专利工作的部门可以按期处理。对不符合受理条件的，应当在七日内通知请求人并说明不受理的理由。

第二十二条 管理专利工作的部门处理专利侵权纠纷，决定进行口头审理的，应当在口头审理三日前通知当事人。

管理专利工作的部门在审理案件时，当事人无正当理由不到场或者擅自中途退场，属于请求人的，视为自动撤回处理请求；属于被请求人的，审理人员可以缺席审理并作出处理决定。

第二十三条 管理专利工作的部门在处理专利侵权纠纷时，认定侵权行为成立，做出处理决定的，可以采用下列方式责令侵权人立即停止侵权行为：

（一）制造侵权产品的，责令其停止制造行为，并且不得销售、使用尚未售出的侵权产品或者以任何其他形式将其投放市场；

（二）以侵权方式使用专利方法的，责令其停止使用行为，并且不得销售、使用尚未售出的依照专利方法所直接获得的产品或者以任何其他形式将其投放市场；

（三）销售侵权产品或者依照专利方法直接获得的产品的，责令其停止销售行为，并且不得使用尚未售出的侵权产品或者以任何其他形式将其投放市场；

（四）许诺销售侵权产品或者依照专利方法直接获得的产品的，责令其停止许诺销售行为，消除影响，并且不得进行任何实际销售行为；

（五）对进入本省的侵权产品或者依照专利方法直接获得的产品，责令其不得销售、使用该侵权产品或者以任何其他形式将其投放市场。

第二十四条 管理专利工作的部门在处理或者调解专利侵权纠纷

时，根据当事人申请或者根据案件审理需要，可以委托有关单位或者专家进行技术检测和鉴定。

第二十五条 管理专利工作的部门处理或者调解专利侵权纠纷，应当自立案之日起三个月内结案。因特殊情况需要延长的，报请上一级管理专利工作的部门批准。

第四章 专利违法行为的查处

第二十六条 任何单位和个人不得以制造、使用、许诺销售、销售、进口等方式非法实施他人专利，不得假冒他人专利或者冒充专利。

任何单位和个人不得为侵犯专利权、假冒他人专利或者冒充专利所生产的产品提供制造、销售、使用、展示、仓储、隐匿、运输、邮寄、发布广告、印制标记等便利条件。

第二十七条 设区的市人民政府设立的管理专利工作的部门可以在其法定权限内委托工作量大又有实际处理能力的县级人民政府管理专利工作的部门实施行政处罚，对其实施行政处罚的行为负责监督，并对该行为的后果承担法律责任。

县级人民政府管理专利工作的部门应当在委托范围内以设区的市人民政府管理专利工作部门的名义实施行政处罚；不得再委托其他组织或者个人实施行政处罚。

第二十八条 管理专利工作的部门发现假冒他人专利或者冒充专利行为的，应当及时立案，指定两名以上案件承办人员进行查处，并应当自立案之日起三个月内结案。因特殊情况需要延长的，报请上一级管理专利工作的部门批准。

第二十九条 管理专利工作的部门认定假冒他人专利行为或者冒充专利行为成立的，责令行为人限期采取下列改正措施，并予以公告：

（一）在制造、销售的产品及其包装上标注他人专利号或者制造、销售有专利标记的非专利产品的，消除该专利标记和专利号。专利标记和专利号与产品难以分离的，销毁该产品；销毁所需费用由假冒他人专利或者冒充专利行为人承担；

（二）在广告或者其他宣传材料中使用他人专利号或者将非专利技术称为专利技术的，立即停止发布该广告，停止散发该宣传材料，在相应范围内消除影响，上缴尚未发出的宣传材料；

（三）在合同中使用他人专利号或者在合同中将非专利技术称为专利技术的，立即通知合同的另一方当事人，变更合同的有关内容；

（四）伪造、变造他人专利证书、专利文件、专利申请文件或者伪造、变造专利证书、专利文件、专利申请文件的，立即停止该违法行为，上缴其伪造、变造的专利证书、专利文件或者专利申请文件；

（五）制造假冒、冒充专利产品的，责令行为人停止制造行为，销毁制造假冒、冒充专利产品的专用设备、专用模具。

第三十条 管理专利工作的部门在处理或者调解专利侵权纠纷、查处涉嫌假冒他人专利或者冒充专利行为需要进行调查时，有权采取下列措施：

（一）询问当事人和证人；

（二）查阅、复制与案件有关的合同、图纸、账册等资料；

（三）对涉嫌制造假冒或者冒充专利产品的场所进行现场勘验；

（四）现场检查、摄录与案件有关的物品和设施；

（五）对涉嫌假冒、冒充专利的产品进行抽样取证或者登记保存。

管理专利工作的部门在调查收集证据时所抽取样品或者登记保存

物品的数量应当以能够证明事实为限。管理专利工作的部门进行抽样取证或者登记保存时应当制作笔录，写明被抽取样品或者登记保存物品的名称、特征、数量。笔录由案件承办人员、被调查者签字或者盖章。

当事人或者有关人员应当协助检查，并提供有关材料。

第三十一条 管理专利工作的部门作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出处罚决定的事实、理由和依据，并告知当事人依法享有的权利。

第三十二条 进出口货物涉嫌侵犯专利权的，专利权人可以依照《中华人民共和国知识产权海关保护条例》的规定，请求海关对其专利权采取保护措施。

第五章 法律责任

第三十三条 拒绝、阻碍管理专利工作的部门工作人员依法查处专利违法行为，拒不提供或者隐瞒、转移、毁灭与案件有关的证据，或者擅自启封转移被封存物品的，由公安机关依照有关法律、行政法规的规定予以处罚；情节严重构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第三十四条 管理专利工作的部门工作人员违反本条例第十七条规定的，由其所在单位或者有关主管部门给予行政处分；给当事人合法权益造成损害的，依法予以赔偿；有违法所得的，没收其违法所得；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第三十五条 管理专利工作的部门违反本条例第十八条规定的，由其上级机关或者监察机关责令改正；给当事人合法权益造成损害的，依法予以赔偿；情节严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。

第三十六条 专利中介服务机构及其工作人员违反本条例第十九条第二款规定的，由管理专利工作的部门或者登记管理机关依法予以处理；给当事人造成经济损失的，应当承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第三十七条 当事人对管理专利工作的部门作出的专利侵权纠纷处理决定不服的，可以自收到处理通知之日起十五日内向人民法院提起行政诉讼。当事人对管理专利工作的部门作出的假冒他人专利或者冒充专利行为处罚决定不服的，可以依法申请行政复议或者向人民法院提起诉讼。

当事人对管理专利工作的部门作出的处罚决定或者处理决定逾期不申请复议、不提起诉讼又不履行处理、处罚决定的，管理专利工作的部门可以申请人民法院强制执行。

第六章 附则

第三十八条 本条例自2004年1月1日起施行。

第五篇：浅谈我国药品专利的保护

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编号：

河南大学2014届本科毕业论文

论文作者姓名：

万丹贺

作者学号：

1003627103

所在学院：

河南大学民生学院

所学专业：

药学（医药经济方向）

导师姓名职称：

论文完成时间：

2014年4月25日

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目录

浅谈我国药品专利的保护........................................................................................................4

【摘 要】...................................................................................................................4 【关键词】..................................................................................................................4

引言................................................................................................................................5

一、药品专利保护概述............................................................................................5（一）药品与药品的分类......................................................................................5

（二）新药需要药品专利保护的原因..................................................................6 风险大........................................................................................................6 2 周期长........................................................................................................6 3 高投入........................................................................................................6

二、我国药品专利保护的发展和现状................................................................7

（一）我国药品专利制度的发展历程.................................................7

（二）我国药品专利保护的现状.............................................................7

三、我国药品专利保护存在的...................................................................8

（一）专利意识淡薄, 对药品专利保护的认识不足...............................8

（二）创新药物研发能力弱..................................................................................8

（三）缺乏药品专利技术和管理人才..................................................................9

（四）专利激励机制不完善..................................................................................9

四、改善我国药品专利保护的策略............................................................................9

（一）政府措施......................................................................................................9

1.完善我国医药知识产权保护的政策体系................................................9 2.推动企业成为技术创新的主体................................................................9 3.加大政策扶持力度..............................................................................................10.4.专利政策激励...........................................................................................10

（二）企业措施........................................................................................................10

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.1.增强企业创新能力...................................................................................10 2.学习外国专利保护先进技术和经验...................................................................10

3.组建知识产权联盟共享专利....................................................................10 4.重视专利人才的培养和引进......................................................................11 结论..............................................................................................................................11 【参考文献】..............................................................................................................12

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浅谈我国药品专利的保护

【摘 要】：药品是维系人类健康的特别重要资源，因为药品本身的特点，所以，需要用专利来保护和规范药品的生产运用。我国药品专利保护起步晚，虽然近十多年有所发展，但发展现状仍不尽人意，面临企业创新能力弱，专业保护人才少等问题。但是只要政府和企业同心协力，营造专利保护环境，改善激励机制，学习外国先进经验，加大自主创新能力，培养专业人才，我国药品专利保护的现状一定会得到改善。

【关键词】：药品，专利，保护。

【Summary】：Drugs are particularly important resources to maintain human health, because the characteristics of the drugs themselves, so the need to use patents to protect and regulate the production and use of drugs.China's pharmaceutical patent protection late start, although some development over the past decade, but the current development is still unsatisfactory, faced with weak business innovation, less professional protection personnel and other problems.But as long as governments and businesses to work together to create a status of patent protection of the environment, improving incentives to learn the advanced experience of foreign countries, and increase the ability of independent innovation, training of professionals, China's pharmaceutical patent protection will be improved 【Keywords】：The drug，patent,，protection.[键入文字]

引言

随着全球化趋势在世界范围内的不断发展，知识产权的保护也逐渐得到加强，各国日益重视知识产权的保护，因此各国因专利产生的的医药纠纷也层出不穷，例如法国安万特公司诉江苏恒瑞公司侵权案、美国礼来公司诉江苏豪森公司和北京甘李公司侵权案、日本三共公司诉北京万生公司侵权案等，其原因在于我国对药品实行专利保护的时间不长，专利保护制度不健全，法律不完善等。我国药品专利保护意识薄弱，药品专利保护起步较晚，因此我国的药品专利保护出现各种问题，我国的药品市场也大部分被外国药企抢占，药品是关系国民健康的特殊资源，加强我国的药品专利保护，改善我国药品和医药企业发发展现状，增加我国医药自主创新和生产的能力刻不容缓。

因此，政府和企业采取改善措施，相互合作，将为改变我国药品专利保护现状打开新的局面！

一、药品专利保护概述

（一）药品与药品的分类

1.药品

世界各国为了本国的医药健康和药品监督管理几乎都对药品的概念进行了界定, 我国的药品管理法中对药品的定义是: 指用于预防、治疗、诊断人的疾病, 有目的地调节人的生理机能并规定有适应症或者功能主治、用法和用量的物质, 包括 中药材、中药饮片、中成药、化学原料及其制剂、抗生素、生化药品、放射性药品、血清、疫苗、血液制品和诊断药品等。作为与人类生命健康相关的一类特殊商品, 对药品的要求特别高, 特别是药品的质量问题, 要确保人们在按照药品的说明用药的情况下能够达到疗效。若药品的质量存在问题, 不仅不能治疗疾病, 反而可能引发新的健康问题, 甚至威胁到人的生命。这也是为何各个国家都针对药品这一类特殊商品制定专门的法律法规的原因所在。2.药品的分类

关于药品的分类有许多的标准, 按照我国药品管理法的标准, 将药品分为

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了现代药与传统药。现代药即我们所说的西药, 是利用现代医学理论和方法生产的药物。传统药即我国几千年来积淀的传统医药知识理论以及经过反复的临床运用而流传下来的药物, 具有历史性, 我们通常将传统药称为中药。

从药品的专利性角度来看, 又可将药品分为专利药和非专利药。顾名思义, 专利药就是目前仍享有专利权保护的药品。非专利药是指那些在某些国家或地区不能享有专利保护的药品。

从药品的原创性角度可以将药品分为原创药和仿制药。原创药即为药品研发人员在没有先例的情况下独自研发出的一种新的类型的药品。相对应的仿制药一般是指其他企业对原创药进行仿制而得到的药品。

（二）药品需要专利保护的原因

研发出一种新药需耗费大量的人力、物力, 新药研发的特殊特征表明了对药品进行专利保护的合理性及必要性。

1.风险大。一种新药的产生涉及到有效成分的发现、提取, 药理试验, 动物试验,临床试验等一系列复杂的过程, 试验的次数越多, 失败的可能性就越大, 因此, 药品研发工作的成败具有很高的不确定性。药品的研发直到最后的阶段才被证明不适合人体使用的例子屡见不鲜。

2.周期长。各国为了确保人民群众的用药安全, 在对药品的质量要求上也有较一般商品更加严格的要求, 这就决定了制药行业需要用相当长的一段时间来对药品进行研发。据统计, 研制一种新药的平均周期为8—10年。而且要想获得上市销售的权利还需要经过临床试验阶段。此外, 世界各国还规定了药品上市销售需要经过行政审批, 而这个过程一般也会要两年左右的时间。.高投入。要成功的研发出一种新药就必须保证大量的资金投入。据统计, 2005年美国上市的一种新药从研发到成功上市平均需花费5-8亿美元。除了资金的投入以外, 还需要众多的高水平药品研发技术人员的参与, 只有这样才能保证能研发出更好的药品。仅从这两个方面来讲, 一种新药的研发所需的投入是相当巨大的。

以上特点是药品需要专利保护的原因，而我国作为世界是人口最多的国家，药品专利保护更是重中之重。

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二 我国药品专利保护的发展现状

（一）我国药品专利制度的发展历程

目前我国药品的生产分为化学药品、生物药品和中药三类，我国的药品专利制度从1985 年开始建立, 经历了三个阶段: 第一阶段: 1985年——1993年建立的初始阶段。本阶段对化学物质和药品不授予专利权，对于制备药品的方法可以给予专利保护。涉及药品产品的发明只能通过相似方法得到保护，但是方法专利的效力不能延及由该方法直接制备的产品。本阶段发明专利的保护期为15年。

第二阶段: 1993年——2001年为改革开放的需要进行的调整阶段。本阶段对于化学物质、药品和中药及其制备方法都给予专利保护，而且方法专利的效力延及由该方法直接制备的产品。本阶段将发明专利的保护期延长至20 年。

第三阶段: 2001年以后与世界接轨阶段。在我国“入世” 后,世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协议》，即TRIPS 协议作为世贸组织协议的组成部分，对我国生效。该协议对专利权的保护提出了较高的要求，2001年的修订增加 了有关诉前停止侵权行为和财产保全的规定。2009年10月1日施行的新专利法更是缩小了我国的专利保护与TRIPS的差距。经过三次修订，我国己经形成了较为完备的专利保护体系, 基本上达到了TRIPS 的要求。（二）我国药品专利保护的现状

虽然我国现在已经基本建立起了相关的药品知识产权法律体系和保护制度,但是与发达国家几百年的积淀、发展相比, 我国的药品专利保护还很落后。我国目前化学药品和生物药品的申请专利量少，我国97.4 % 的化学药品和90% 的生物药品都是依靠仿制的, 具有自主知识产权的化学药品和生物药品种类非常少。同时中药专利申请量虽多, 但普遍来说技术含量较低。

因此，目前我国药品专利市场，自主创新的医药专利比较少，绝大部分是仿制创新，而一些自我创新的药品因为我国薄弱的专利保护意识和落后的专利保护技术，被外国医药企业利用先进的专利保护技术抢先注册持有，使得我国医药企业辛辛苦苦创新了技术却损失巨大，同时，伴随产生了很多外国药企和我国药企的医药纠纷案件。

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另外，一些技术发达的国家利用我国专利保护意识和知识产权意识淡薄这一缺陷, 肆无忌惮的掠夺我国的中药资源, 使我国丧失了巨大的经济利益和潜在市场。

改善我国药品专利保护现状，刻不容缓。

三 我国药品专利保护存在的问题

（一）专利意识淡薄, 对药品专利保护的认识不足。

我国专利制度建立较晚，加上对科技创新成果主要实行成果管理的方式。使得市场主体的专利意识淡薄，他们大都热衷于成果，论文，鉴定，评奖，而轻视专利，知识产权保护。甚至认为，自己作出了科研成果，通过了技术鉴定，就自然拥有自主知识产权。因此,他们将自己多年的成果，不是拿去申请专利，而是拿去发表论文。这等于把自己的成果拱手让给了别人，造成无形资产的大量流失。从而使我国出现了科技成果多，而专利少的现象。据统计，近些年我国每年取得的国家级重大科研成果达3万多项，而其中每年申报的具有较高技术水平的发明专利申请只有1万多项，还有2万项左右的成果没有取得专利保护。即使这其中有一部分通过技术秘密的方式加以保护，也还有大量的因为没有专利保护而以发表论文，成果鉴定，学术研究，公开使用等方式向国内外公开出去。而没有专利保护的技术一旦公开，就等于流失。

我国大部分制药企业对药品专利的认识还很不足, 更谈不上重视，因为认识不到专利证书对药品知识产权的保护力度是远远大于新药证书，因此与获得专利证书相比，我国制药企业更重视取得新药证书而忽视专利保护, 对发明创造不申报专利, 往往导致自己的研究成果被别人无偿地利用或抢先申请专利。

（二）创新药物研发能力弱

尽管这些年来, 我国制药企业在产品研发上有所进步, 但是与跨国制药企业间的差距还是显而易见的。在国际制药市场上成功实施专利战略的跨国制药企业几乎都是研发向导型制药企业, 产品的创新研发都是以企业为中心的, 谁拥有实力, 谁就能最快最好地研制一种新药并将其推向市场, 它就是市场的赢家, 成为国际市场上的佼佼者，国外制药企业每年用销售额的15% 或更多作为研发投

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入, 而在我国,我国制药企业对于新药研发的投入十分有限, 仅能投入1%一2%。

我国制药行业中，企业的资金实力不强, 而且在融资方面有很多困难, 企业创新基础薄弱, 我国制药企业的新药专利申请数量十分有限, 其中尤以化学药物最为突出，没有创新, 专利申请就成了无源之水。

（三）缺乏药品专利技术和管理人才

企业竞争的关键还是人才的竞争，目前，我国制药企业中十分缺乏医药专利技术和管理人才，在国外许多制药企业均设有专职的专利机构和专职人员。有的大型制药企业的专利人员多达数百人相比之下，我国制药企业的专利人员少得可怜。

（四）专利激励机制不完善

目前，成果，论文，获奖仍是科研管理工作的主要目标，而专利等知识产权没有得到应有的重视，专利技术的地位比较低。

另外, 专利激励机制中，对于职务发明人而言,，除了发明奖酬能否兑现以及奖酬的力度之外, 还有作为实际发明人在发明人一栏署名的权利。而在我国，出于种种原因，在专利请求书中发明人一栏署名的有时不是或不全是发明人，单位相应的领导或其他利害关系人往往列入其中，造成对真实的发明人权利的侵害。

四 改善我国药品专利保护的措施

（一）政府措施

1.完善我国医药知识产权保护的政策体系

政府应该深人研究国内外医药行业内新技术的专利保护标准, 加强对国内外医药领域内新技术竞争力的比较研究，分析和判断。确定有利于我国比较优势的专利保护门槛，制订并实施有利于国家掌握关键技术的知识产权管理办法，并对医药知识产权进行预测和分析，明确其发展趋势和方向, 结合我国的实际情况提出并采取相应的医药知识产权相关政策。2.推动企业成为技术创新的主体

政府今后主要应投入基础性研究，通过多种政策和措施，为各种类型的企业

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提供公平有效的创新支持, 使企业真正成为技术创新的主体 3.加大政策扶持力度

政府必须在技术政策，产业政策，组织政策，税收政策，金融政策，人才政策，进出口政策以及投资，采购和国际合作等方面介入，在政策上对医药企业的知识产权保护予以扶持。4.专利政策激励

要制定明确的专利政策导向，改革目前科技成果管理制度中重论文轻专利，重成果轻实施，重理论轻应用的倾向，协调有关科技政策和知识产权法律，形成有利于科技创新和创新成果产业化的政策体系，为企业营造一个强化企业技术创新意识和专利意识的外部激励机制。

（二）企业措施 1.增强企业创新能力

我国医药企业创新能力不足，这是影响专利申请和保护的重要原因，因此，增加企业创新能力是改善现状的重要途径。因为我国医药企业在资金，技术，人才上与外国医药企业的差距，就目前来说，模仿性创新仍是重要的新产品开发手段

模仿性创新是目前世界范围内广泛采用的战略。实践证明，这是一条从仿制到创新的捷径，我国的医药企业应大胆借鉴国外新药研发的先进经验, 通过模仿性创新来加快自主创制新药的步伐。2.学习外国专利保护先进技术和经验

我国专利保护制度开始较晚，不过几十年的时间，跟外国几百年的专利保护经验相比，我国专利保护水平还有很大差距，如外国应用的文献检索技术，充分利用过去和即将到期的医药专利等技术，省时省力，应用广泛；完善的人才培养机制和完整的专利保护系统更是使医药专利保护专业化；企业组建共享医药技术的医药联盟，拓宽专利保护的范围。因此，学习外国先进的技术和经验，有利于我国专利保护水平的提高。3.组建知识产权联盟共享专利

政府和行业组织发挥必要的引导和组织作用，联合大学，科研机构和企业一

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起结成知识产权联盟，从而实现技术共享，信息共享，共同研发和共享专利，这样既可以整合各方资源，形成优势互补，也可以降低研发成本, 可以有效提升企业的技术水平和竞争力。4.重视专利人才的培养和引进

企业竞争的关键还是人才的竞争。企业必须拥有自己的高素质的专利人才队伍。因此，除了从国内外引进人才从事专利工作外，还需要不断培养，丰富和储备既懂药学专业知识又精通专利技术和管理的复合型人才。

结论

随着经济贸易全球化的发展, 知识产权保护逐步国际化，随着TRIPSI办议的签署, 我国药品专利保护制度基本上与国际惯例保持了一致, 在具体制度的设计上也在很大程度上吸收借鉴了先进国家的保护模式, 但在药品的专利保护理念以及手段措施方面仍与发达国家有不小差距，如我国制药企业目前的专利保护意识仍有待提高,创新能力弱，人才培训机制不完善。

但是挑战和机会并存，我国应该抓住全球化的机遇，政府和企业相互支持，营造良好的政策环境，采取行之有效的措施,努力学习外国先进药品专利保护知识和经验，培养专业人才，加大创新能力，完善我国药品专利保护制度，为我国医药专利保护事业的繁荣发展创造更好的条件。

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参考文献

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