工程中开工日期的确定

第一篇：工程中开工日期的确定

监理工程师签发的开工令日期，只作为准许施工单位进场施工的日期。不作为施工单位总工期计算的开始日期。

因为，施工单位做施工准备的时间也应计入总工期，受施工合同保护。

计算总工期的开始日期应以施工合同协议书约定的日期为准。

第二篇：如何确定开工日期

如何确定开工日期

(2011-11-17 11:25:13)转载▼ 标签： 分类： 实务解读

杂谈

如何确定开工日期

山东鼎杰律师事务所 张泗军

施工进度计划管理，是项目管理的重点，在建设工程诉讼过程中也是发包人向承包人索赔的高频点。具体的建造过程中影响工期的因素有很多，其中开工日期和竣工日期，是工期管理的两个关键点。为此，成熟的承包人在建造过程中，非常注意开工时间的确定。

根据我们的调研，发觉目前施工合同中关于开工日的确定有四种形式：

1、以实际开工日为准，2、以合同约定的开工日期为准，3、以施工许可证确定的日期为准，4、以相关人员签署的开工令为准。在查阅相关法律规定之后，我们认为上述几种确定开工日期均存在疑点。

我们首先讨论以施工许可证载明的日期为开工日期，施工许可证制度属于《建筑法》对于开工的程序性规定，是建设工程行政管理的要求。《建筑法》第七条至十一条对于施工许可证办理条件、审批程序、施工中中止中断情况的报告制度进行了规定。获得施工许可证的主体是建设单位，实质要件是工程资金到位、工程用地手续、规划许可证已经获得批准。同时本法第九条规定建设单位应当自领取施工许可证之日起三个月内开工。因故不能按期开工的，应当向发证机关申请延期；延期以两次为限，每次不超过三个月。既不开工又不申请延期或者超过延期时限的，施工许可证自行废止。因此，在建设单位获得施工许可证后，并不必然导致工程施工。建设单位可以在获取之日起三个月内组织施工，因此，施工许可证载明的时间一般早于实际开工日期。如果合同约定以施工许可证载明的日期为开工日期，显然对承包人很不利。

根据《建筑法》第64条规定：“未取得施工许可证或者开工报告未经批准擅自施工的，责令改正，对不符合开工的责令停止施工，可以处以罚款。”也即，未取得施工许可证并不会必然导致工程停工。如果建设单位未取得施工许可证而被主管部门责令停止施工的，施工单位可向建设单位要求工期顺延及经济补偿，如果建设单位未取得施工许可证而没有被主管部门责令停止施工的，该工程工期仍应以实际开工日按合同约定工期计算。

接着我们来讨论一下以“开工令”或“开工报告”确定的时间为准，对于这一点，我们的观点是不妥，原因是这样的：发包人在合同中约定开工日期以开工“报告”或“开工令”为准，如果发包人已经按照合同约定提供了开工所需的条件，承包人应该无条件按照开工报告确定的时间开工，否则承包人就要承担逾期开工的违约责任。但是如果发包人未按照合同约定提供开工条件，如果未完成场地的“三通一平”，虽然发包人下达“开工报告”或“开工令”，作为承包人仍然可以拒绝开工。开工报告一般是承包人向监理工程师报送的书面资料，目的是向其表明承包人已经做好了开工准备。监理工程师对此有一个审核的期间，如果以开工报告确定的时间作为实际开工日期，该日期显然具有不确定性。“开工令”是监理单位总监理工程签发的，与开工报告是一种对应的关系。如果以开工令为准计算施工日期，则有可能出现与合同约定日期不一致的现象，同时，开工令是一种单方行为，对于开工条件承包人和总监理工程师可能会存在认识上的差异。在具体的工程建设过程中，监理工程师签发“开工令”均以施工许可证为基础，因此，以“开工令”为准计算工期，也可能出现争议。

再者，以合同约定的开工日为准计算工期，这种合同对开工日期有一个明确的约定，可以避免发包人与承包人之间因开工日期产生争议。但是施工现场的情况错综复杂，开工前应当做好各方面的准备工作，即有行政管理方面的要求，也有施工活动的实际要求，合同约定的开工日期只是一个时间点，实际开工条件并不以时间点的确定而当然具备。如果以此作为工期计算点有可能造成施工人虽然已经进入现场，但是无法进行实质性施工，对承包人来讲显失公平。

上述三种情况，承包人在施工中经常遇到，因此，为保护自己的合法权益，往往在施工合同中明确约定以实际开工日为准计算合同工期。但是实践中，实际开工日发包人和承包人对“开工”有不同的认识，有的发包人认为只要人员进入施工现场即视为已经开工，有的发包人认为只要工作面移交，即视为开工条件具备，应当自移交之日起计算开工日期，发包人和承包人会因此而产生歧义。实践中如果不能按期开工，通常是发包人未能按约定提供施工场地或审查完毕的图纸以及未尽到其它配合义务。当然承包人也有可能还没有做好开工准备等。

综上所述，我们认为“开工日”是实质要件与形式要件的统一。“开工日”确定的实质要件是施工现场具备“开工”作业条件，如“三通一平”，作业面已经移交；形式要件是建设单位取得“施工许可证”。在以后的合同签订中，应对“开工日”做出专门的约定，而不能简单地表述为“以实际开工日”为准，或“开工令”指定日期为准。应根据不同的现场状况确定“开工日”。在合同中应明确约定“开工条件”以及“开工条件”的验收标准和程序。从而避免因为“开工日”无法界定而带来的法律风险。

第三篇：工程竣工时间如何确定

工程竣工时间如何确定？

作者：周善良 陈强

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2008-11-14 [浏览：1744次]

说法案例：

2006年我市A公司将其酒店项目发包给工程总承包单位B，同时A公司又将其中的安装工程施工发包给我市G建筑安装公司，由总承包单位B进行总承包管理。A公司与G建筑安装公司签订了施工合同，合同约定结算条款为：“竣工日期为2008年3月20日，工程竣工验收合格后，乙方（我市G建筑安装公司）向甲方（我市A公司）提交结算文件进行结算。”合同签订后，乙方如期施工，2008年3月8日乙方施工完毕。2008年6月10日，A公司接手了整个酒店工程项目并随后开始试营业，但该酒店项目一直未进行竣工验收。后施工单位G建筑安装公司在竣工时间以及工程价款结算问题上与建设单位A公司发生争议，于是G建筑安装公司向法院提起诉讼，要求A公司支付工程款及拖欠工程款的利息。而A公司则以工程未经竣工验收，施工单位G建筑安装公司无权要求结算为由进行抗辩。

律师分析：

本案有二个争议焦点，其一是施工合同中约定的“工程竣工验收合格”是指整个酒店项目竣工验收合格还是G建筑安装公司承包范围内工程竣工验收合格？其二是工程项目未经正式竣工验收合格，建设单位就提前使用，竣工时间如何确定？

本案中，G建筑安装公司与A公司仅对安装工程施工签订了施工合同，因此，G建筑安装公司仅就承包范围内的工程承担责任，B公司作为总承包单位，对G建筑安装公司只是进行总承包管理。G建筑安装公司与A公司的专业承包合同中“工程竣工验收”的“工程”没有明确指整个酒店工程项目验收合格的情况下，按照施工单位仅应就承包范围内的工程承担责任的基本原则，应理解为G建筑安装公司专业承包范围内的工程竣工验收合格，而非整个工程的竣工验收合格。尽管如此，在总承包施工模式中，如果有专业分包合同或建设单位专业承包合同以工程竣工验收合格作为工程结算的前提条件的，应该明确约定是整个工程竣工验收合格还是专业发包或分包工程竣工验收合格，以避免产生不必要的争议。

工程在未经竣工验收，业主提前使用整个工程，工程竣工时间如何认定？

根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第14条的规定，对实际竣工时间发生争议的应分三种情形进行处理：

（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期。

根据《中华人民共和国合同法》第279条的规定：“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工验收合格后，方可交付使用，未经验收或验收不合格的，不得交付使用。”从该条规定可以看出，发包方按照约定支付工程价款的基本前提应当是工程验收合格，那么以工程竣工验收合格之日作为竣工日期就依据非常充分。建设工程竣工验收，是整个建设工程的最后阶段，也是全面检验工程建设是否符合设计要求和施工质量的重要环节。交付竣工验收的建设工程，必须符合规定的建筑工程质量标准，并具备国家规定的其它竣工条件。建设工程竣工验收应当具备下列条件：完成建设工程设计和合同约定的各项内容有完整的技术档案和施工管理资料

有工程使用的主要建筑材料、建筑构配件和设备的进场试验报告有勘测、设计、施工、工程监理等单位分别签署的质量合格文件有施工单位签署的工程保修书。

（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期。

过去，是由政府专门设立建设工程质量监督机构，对建设工程的全过程进行监督。施工单位完工后，向发包方提交竣工报告，质检机构组织建设单位、施工单位等对工程进行竣工验收，并出具建设工程质量核验证明书。近年来随着建筑市场的蓬勃发展，质检机构代表政府对建筑市场进行监控已经越来越不符合市场经济发展的需要。国务院于2000年1月10日颁布的《建设工程质量管理条例》彻底改变了由质检机构代表政府对工程进行竣工验收的传统做法，而改由建设单位负责组织设计、施工、工程监理等有关单位进行竣工验收，质检机构不再代表政府直接参与工程质量检验的职责。这与1999年颁布的《合同法》第279条的规定是一致的，建设单位成为验收的主体。建设单位在验收中处于主导地位，质检机构的职责已经在淡化。建设工程的竣工验收由建设单位负责组织进行，行政主观部门不再负责工程质量验收评定和工程质量评定等级，对工程进行竣工检查和验收，是建设单位的权利和义务。建设工程完工后，承包单位应当按照国家竣工验收的有关规定，向建设单位提供完整的竣工资料金额竣工验收报告，请建设单位组织竣工验收。建设单位收到竣工验收报告后，应及时组织有设计、施工、监理单位参加的竣工验收，检查整个建设项目是否已按设计要求和合同约定全部建设完成。工程竣工后的验收，是对承包人履行义务是否符合合同约定进行的检验，也是承包人请求支付工程款的前提条件。如果建设单位为了自己的利益恶意阻止条件成就的，应当视为条件已成就。即承包人已提交竣工验收报告，而发包人为了达到拖欠工程款的目的，故意拖延验收，那么本来应以验收合格之日为实际竣工日期。为了保护承包人的合法权益，制裁发包人恶意阻止条件成就的行为，最高人民法院作出上述规定，以承包人提交竣工验收报告之日为竣工日期。这样规定也是为了强化发包人及时验收意识。

（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以建设工程转移占有之日为竣工日期。

在实践中，经常出现发包人为提前获得投资效益，没有经过验收就急于使用已经竣工的工程，发包人实际接收后意味着承包人已完成其合同义务，从而享有请求支付工程价款的权利，同时也意味着工程的一切意外风险由发包人承担。一般而言，标的物的风险转移已交付为要件。所谓的交付，一般来说转移占用就视为交付。在工程未经验收的情况下，发包人擅自使用，发生纠纷时却以工程未经竣工验收为由拒付工程款，显然是不合适的，故以建设工程转移占用之日作为竣工日期合情合理。

本案中，A公司于2008年6月10日接手了整个酒店工程项目并随后开始试营业，A公司的这一行为应视为建设方已经实际使用该工程，发生纠纷后以工程未经竣工验收为由拒付工程款不应得到支持，按《最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，应该以其实际使用工程之日作为竣工日期，故应以2008年6月10作为工程的竣工日期，工程款也应该在2008年6月10日开始支付。

第四篇：如何确定工程竣工日期

如何确定工程竣工日期？？

首先适用施工合同约定，以《施工合同示范文本》为例，其通用条款32.4规定“工程竣工验收通过，承包人送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期；工程按发包人要求修改后通过竣工验收的，实际竣工日期为承包人修改后提请发包人验收的日期。发包人收到承包人送交的竣工验收报告后28天内不组织验收，或验收后14天内不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可”。

如果施工合同无约定或者约定不明的，则适用法定原则，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第14条规定：“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：

一、建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；

二、承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；

三、建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”

第五篇：工程价款确定纠纷案件经验总结

工程价款确定纠纷案件经验总结

1、当事人在诉讼前已就工程价款的结算达成协议，一方要求重新结算的，如何处理？当事人在诉讼前已就工程价款的结算达成协议，一方在诉讼中要求重新结算的，不予支持，但结算协议被法院或仲裁机构认定为无效或撤销的除外。建设工程施工合同无效，但工程经竣工验收合格，当事人一方以施工合同无效为由要求确认结算协议无效的，不予支持。

2、承包人项目经理在合同履行过程中所施行为的效力如何认定？施工合同履行过程中，承包人的项目经理以承包人名义在结算报告、签证文件上签字确认、加盖项目部章或者收取工程款、接受发包人供材等行为，原则上应当认定为职务行为或表见代理行为，对承包人具有约束力，但施工合同另有约定或承包人有证据证明相对方知道或应当知道项目经理没有代理权的除外。

3、当事人工作人员签证确认的效力如何认定？当事人在施工合同中就有权对工程量和价款洽商变更等材料进行签证确认的具体人员有明确约定的，依照其约定，除法定代表人外，其他人员所作的签证确认对当事人不具有约束力，但相对方有理由相信该签证人员有代理权的除外；没有约定或约定不明，当事人工作人员所作的签证确认是其职务行为的，对该当事人具有约束力，但该当事人有证据证明相对方知道或应当知道该签证人员没有代理权的除外。

4、工程监理人员在签证文件上签字确认的效力如何认定？工程监理人员在监理过程中签字确认的签证文件，涉及工程量、工期及工程质量等事实的，原则上对发包人具有约束力，涉及工程价款洽商变更等经济决策的，原则上对发包人不具有约束力，但施工合同对监理人员的授权另有约定的除外。

5、固定总价合同履行中，当事人以工程发生设计变更为由要求对工程价款予以调整的，如何处理？建设工程施工合同约定工程价款实行固定总价结算，在实际履行过程中，因工程发生设计变更等原因导致实际工程量增减，当事人要求对工程价款予以调整的，应当严格掌握，合同对工程价款调整有约定的，依照其约定；没有约定或约定不明的，可以参照合同约定标准对工程量增减部分予以单独结算，无法参照约定标准结算的，可以参照施工地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算。主张工程价款调整的当事人应当对合同约定施工的具体范围、实际工程量增减的原因、数量等事实承担举证责任。

6、固定价合同履行过程中，主要建筑材料价格发生重大变化，当事人要求对工程价款予以调整的，如何处理？建设工程施工合同约定工程价款实行固定价结算，在实际履行过程中，钢材、木材、水泥、混凝土等对工程造价影响较大的主要建筑材料价格发生重大变化，超出了正常市场风险的范围，合同对建材价格变动风险负担有约定的，原则上依照其约定处理；没有约定或约定不明，该当事人要求调整工程价款的，可在市场风险范围和幅度之外酌情予以支持；具体数额可以委托鉴定机构参照施工地建设行政主管部门关于处理建材差价问题的意见予以确定。因一方当事人原因导致工期延误或建筑材料供应时间延误的，在此期间的建材差价部分工程款，由过错方予以承担。

7、固定总价合同履行中，承包人未完成工程施工的，工程价款如何确定？建设工程施工合同约定工程价款实行固定总价结算，承包人未完成工程施工，其要求发包人支付工程款，经审查承包人已施工的工程质量合格的，可以采用“按比例折算”的方式，即由鉴定机构在相应同一取费标准下分别计算出已完工程部分的价款和整个合同约定工程的总价款，两者对比计算出相应系数，再用合同约定的固定价乘以该系数确定发包人应付的工程款。当事人就已完工程的工程量存在争议的，应当根据双方在撤场交接时签订的会议纪要、交接记录以及监理材料、后续施工资料等文件予以确定；不能确定的，应根据工程撤场时未能办理交接及工程未能完工的原因等因素合理分配举证责任。

8、承包人依据《解释》第二十条的规定要求按照竣工结算文件结算工程价款的，如何处理？建设工程施工合同约定发包人应在收到承包人提交的竣工结算文件后一定期限内予以答复，但未明确约定逾期不答复即视为认可竣工结算文件，承包人依据《解释》第二十条的规定要求按照竣工结算文件结算工程价款的，不予支持。建设工程施工合同对此未作明确约定，承包人仅以原建设部《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》第十六条的规定，或者《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201）通用条款第33.3条的约定为依据，要求按照竣工结算文件结算工程价款的，不予支持。

9、“黑白合同”中如何结算工程价款？法律、行政法规规定必须进行招标的建设工程，或者未规定必须进行招标的建设工程，但依法经过招标投标程序并进行了备案，当事人实际履行的施工合同与备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据。法律、行政法规规定不是必须进行招标的建设工程，实际也未依法进行招投标，当事人将签订的建设工程施工合同在当地建设行政管理部门进行了备案，备案的合同与实际履行的合同实质性内容不一致的，应当以当事人实际履行的合同作为结算工程价款的依据。

备案的中标合同与当事人实际履行的施工合同均因违反法律、行政法规的强制性规定被认定为无效的，可以参照当事人实际履行的合同结算工程价款。

10、“黑白合同”中如何认定实质性内容变更？招投标双方在同一工程范围下另行签订的变更工程价款、计价方式、施工工期、质量标准等中标结果的协议，应当认定为《解释》第二十一条规定的实质性内容变更。中标人作出的以明显高于市场价格购买承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、向建设方捐款等承诺，亦应认定为变更中标合同的实质性内容。备案的中标合同实际履行过程中，工程因设计变更、规划调整等客观原因导致工程量增减、质量标准或施工工期发生变化，当事人签订补充协议、会谈纪要等书面文件对中标合同的实质性内容进行变更和补充的，属于正常的合同变更，应以上述文件作为确定当事人权利义务的依据。

11、无效建设工程施工合同中的工程价款如何确定？建设工程施工合同无效，但工程经竣工验收合格，当事人任何一方依据《解释》第二条的规定要求参照合同约定支付工程折价补偿款的，应予支持。承包人要求发包人按中国人民银行同期贷款利率支付欠付工程款利息的，应予支持。发包人以合同无效为由要求扣除工程折价补偿款中所含利润的，不予支持。

12、《解释》中“实际施工人”的范围如何确定？《解释》中的“实际施工人”是指无效建设工程施工合同的承包人，即违法的专业工程分包和劳务作业分包合同的承包人、转承包人、借用资质的施工人（挂靠施工人）；建设工程经数次转包的，实际施工人应当是最终实际投入资金、材料和劳力进行工程施工的法人、非法人企业、个人合伙、包工头等民事主体。法院应当严格实际施工人的认定标准，不得随意扩大《解释》第二十六条第二款的适用范围。对于不属于前述范围的当事人依据该规定以发包人为被告主张欠付工程款的，应当不予受理，已经受理的，应当裁定驳回起诉。建筑工人追索欠付工资或劳务报酬的，按照工资支付的相关法律、法规规定及《北京市高级人民法院关于依法快速处理建设领域拖欠农民工工资相关案件的意见》妥善处理。

13、违法分包合同、转包合同的实际施工人主张欠付工程款的，诉讼主体如何确定？发包人的责任如何承担？实际施工人以违法分包人、转包人为被告要求支付工程款的，法院不得依职权追加发包人为共同被告；实际施工人以发包人为被告要求支付工程款的，应当追加违法分包人或转包人作为共同被告参加诉讼，发包人在其欠付违法分包人或转包人工程款范围内承担连带责任。发包人以其未欠付工程款为由提出抗辩的，应当对此承担举证责任。

14、不具有资质的挂靠施工人主张欠付工程款的，如何处理？挂靠人又将工程分包、转包给他人施工，施工人主张欠付工程款的，如何处理？不具有资质的实际施工人（挂靠施工人）挂靠有资质的建筑施工企业（被挂靠人），并以该企业的名义签订建设工程施工合同，被挂靠人怠于主张工程款债权的，挂靠施工人可以以自己名义起诉要求发包人支付工程款，法院原则上应当追加被挂靠人为诉讼当事人，发包人在欠付工程款范围内承担给付责任。因履行施工合同产生的债务，被挂靠人与挂靠施工人应当承担连带责任。挂靠人承揽工程后，以被挂靠人名义将工程分包、转包给他人施工，施工人主张欠付工程款的，按照《北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五》第四十七条规定处理。

15、发包人主张将其已向合法分包人、实际施工人支付的工程款予以抵扣的，如何处理？承包人依据建设工程施工合同要求发包人支付工程款，发包人主张将其已向合法分包人、实际施工人支付的工程款予以抵扣的，不予支持，但当事人另有约定、生效判决、仲裁裁决予以确认或发包人有证据证明其有正当理由向合法分包人、实际施工人支付的除外。

16、分包合同中约定总包人收到发包人支付工程款后再向分包人支付的条款的效力如何认定？分包合同中约定待总包人与发包人进行结算且发包人支付工程款后，总包人再向分包人支付工程款的，该约定有效。因总包人拖延结算或怠于行使其到期债权致使分包人不能及时取得工程款，分包人要求总包人支付欠付工程款的，应予支持。总包人对于其与发包人之间的结算情况以及发包人支付工程款的事实负有举证责任。

17、发包人以工程未验收或承包人未移交工程竣工资料为由拒绝支付工程款的，如何处理？

建设工程施工合同约定工程竣工验收合格后再支付工程款，发包人收到承包人提交的工程竣工验收资料后，无正当理由在合同约定期限或合理期限内未组织竣工验收，其又以工程未验收为由拒绝支付工程款的，不予支持。

发包人以承包人未移交工程竣工资料为由拒绝支付工程款的，不予支持，但合同另有约定的除外。