司法考试公司法经典三个总结研究与分析（共5篇）

第一篇：司法考试公司法经典三个总结研究与分析

司法考试公司法经典三个总结

对学过的知识点进行总结，自成系统，不仅是对知识把握的一种技巧，更是一种自我归纳能力的提高，当我们摆脱了别人固有的系统，在原有的知识框架内，建立一种全新的思考模式，你就成了专家。

我们每个人在学习的时候都要不断的把知识进行总结。别人总结好的可以作为一种借鉴。总结1：三大会议的次数规定

类型/会议

股东(大)会

董事会

监事会

有限公司

无强制规定

无强制规定

一年至少1次

股份公司

一年至少1次

一年至少2次

半年至少1次

总结2：三大临时会议的提起主体

类型/会议

临时股东(大)会

临时董事会

临时监事会

有限公司

1/10以上股东、3/1以上董事、监事会或监事

无规定

监事提议

股份公司

6中情形下2个月之内召开

1/10以上股东、3/1以上董事、监事会或监事

监事提议

总结3：公司法中容易混淆的数字与比例

数字/比例

情形

连续90天单独或合计持股10%以上的股东

召集和主持股东大会(股)

连续180天单独或合计持有1%以上的股东

有权提起股东代表诉讼(股)

10%表决权(股份)以上的股东

提起强制解散公司之诉(股/有)+提议召开临时股东大会(股)1/10以上股东、1/3以上董事、监事(会)

提议召开临时股东会(有)+提议召开临时董事会(股)单独或合计持股3%以上的股东

股东大会召开10日前提出临时提案(股)

第二篇：公司法与现代企业制度关系分析

公司法与现代企业制度关系分析

摘要：现代企业制度是适应市场经济需要的企业制度。从各国的市场经济发展形式来看，公司可以说是现代企业制度的典型形态。我国1993年颁布的公司法，确立了公司在现代企业制度中的地位。通过结合公司法的立法目的及其影响来研究现代企业制度，充分发挥好公司法在现代企业制度建设中的作用并协调好二者的关系，将有助于推动现代企业制度的建立和规范。

关键词：公司法；现代企业制度；关系；推行

中图分类号：D922.29 文献标志码：A 文章编号：1000-8772(2012)02-0135-02

在分析公司法的立法目的及其影响的基础之上，结合现代企业制度的特征及其主要内容，进一步研究和探讨公司法与现代企业制度的关系，不仅具有一定的理论价值，而且具有十分重大的现实意义。

一、公司法的立法目的及其影响

《公司法》第1条规定，为了规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展，制定本法。由此可知，公司法是为专门调整公司这种现代企业制度，也是国家为了实现对公司的宏观调控而制定的，用来调整公司在设立、变更和终止以及其他对内对外活动中所发生的社会关系的法律规范的总称。这是一部既适合我国国情又充分注意到与国际惯例接轨的法律，它的颁布和实施，对建立现代企业制度，具有举足轻重的作用。

公司法是建立和完善社会主义市场经济体制的重要内容，同时也是建立现代企业制度的重要法律保障。作为专门调整公司这种现代企业制度的法律，公司法的制定明确了公司形式的选择，加大了对公司自治实质的立法确定，同时加大了对公司股东大会的法律保障和立法制约，并且建立健全了资本信用制度，体现了创新与谨慎并重，有利于我国现代企业制度的推行。

二、现代企业制度的特征及其主要内容

现代企业制度是指以市场经济为基础，以完善的企业法人制度为主体，以有限责任制度为核心，以公司企业为主要形式，以产权清晰、权责明确、政企分开、管理科学为条件的新型企业制度。从企业制度演变的过程看，现代企业制度适应了现代社会化大生产和市场经济体制的要求，因此也是具有中国特色的一种企业制度。

党的十四届三中全会基于国有企业存在的深层次矛盾，指出：“建立现代企业制度，是发展社会化大生产和市场经济的必然要求，是我国国有企业改革的方向。”我国所要建立的现代企业制度，是指适应社会主义市场经济要求的以规范和完善的企业法人制度为主体，以有限责任形式为核心的产权明晰、权责明确、政企分开、管理科学的新型企业制度。

(一)现代企业制度的特征

十四届三中全会把现代企业制度的基本特征概括为“产权清晰、权责明确、政企分开、管理科学”十六个字。1999年9月党的十五届四中全会再次强调要建立和完善现代企业制度，并重申了具有现代企业制度基本特征的“十六字”总体要求。产权清晰

所谓产权明晰是指企业出资者与企业自身二者的法人财产权要彻底分开，企业要真正成为拥有独立财产、享有民事权利、承担民事责任的法人实体。现代企业制度之所以要求产权明晰，是因为现代企业是出资者与经营者、所有权与经营权分离的产权关系复杂的企业形式。这就必须通过立法明确出资者与企业的关系，明确企业所有者与企业经营者的关系，明确出资者与企业、企业所有者与企业经营者各自享有哪些财产权利，承担哪些财产义务。只有将这些权利义务关系界定清楚，尤其是要将国家作为出资者、所有者与企业及企业经营者之间的权利义务关系界定清楚才符合产权明晰的要求。权责明确

所谓权责明确是指要明确资产所有者、经营者和劳动者的权利、责任和义务。所有者、经营者、劳动者在企业中的地位和作用是不同的，因此他们的权利和责任也是不同的。权利即所有者按其出资额，享有资产受益、重大决策和选择管理者的权利，企业破产时则对企业债务承担相应的有限责任。责任即与上述权利相对应的责任。严格意义上说，责任也包含了通常所说的承担风险的内容。要做到“权责明确”，除了明确界定所有者、经营者、劳动者及其他企业利益相关者各自的权利和责任外，还必须使权利和责任相对应或相平衡。政企分开

所谓政企分开是指企业不依附于作为出资者的有关行政主管部门，同时，任何类型和级别的行政机构也不得从事生产经营活动，任何企业都要成为自主经营、自负盈亏、自我发展、自我约束的生产经营单位。“政企分开”的基本含义是政府行政管理职能、宏观和行业管理职能与企业经营职能分开。同时应注意的是，政府作为国有资本所有者对其拥有股份的企业行使所有者职能是理所当然的，不能因为强调“政企分开”而改变这一点。当然，问题的关键还在于政府如何才能正确地行使而不是滥用其拥有的所有权。管理科学

所谓管理科学就是指企业内部要形成一个科学合理的决策、执行与监督相互联系、相互制约的领导体制和组织管理制度，要形成激励与约束相结合的机制。要做到“管理科学”，当然要学习、创造，引入先进的管理方式，包括国际上先进的管理方式。对于管理是否科学，虽然可以从企业所采取的具体管理方式的“先进性”上来判断，但最终还要从管理的经济效率上，即管理成本和管理收益的比较上作出评判。

概括上述特征的基本内涵有助于形成完善的企业法人制度、债权债务的有限责任制度以及企业的科学组织制度。只有逐步建立与完备这些制度，才能形成与建立我国的现代企业制度。因此，充分了解现代企业制度的特征是建立现代企业制度必不可少的环节之一。

(二)现代企业制度的主要内容

现代企业制度是当今社会最为发达的企业体制，它的内涵十分丰富，主要体现在如下七个方面：一是健全的企业法人制度，即按照国家有关规定，对企业资产等进行评估，并在核实企业法人财产占有量的基础上进行产权登记，以确定企业法人的财产权。二是新的国有产权经营制度，即政府结合机构改革授权或明确国有产权运营机构。三是完善的企业组织制度，即依据《公司法》等相关法律规范，完善以公司为典型的财产组织形式。四是新型的企业领导体制和民主管理制度，即企业应依法建立完善领导管理体制，使权力机构、经营机构、监督机构相互独立、相互制衡。五是通行的企业财务会计制度，即按照企业财务会计相关规定，健全和完善企业的财务会计制度。六是新型的企业内部经营管理制度，即改变原来企业管理人员与工人界限分明的状态，按照效率优先、兼顾公平的原则，制定多重分配方案，企业自主决定与内部经营相关事项。七是新型的政企关系，即改变以往企业同政府的隶属关系，以市场经济为导向，用法律规制市场竞争，逐步改革政府管理企业的方式。

三、公司法与现代企业制度的关系

通过前文对公司法立法目的及其影响的分析，结合现代企业制度的特征及其主要内容，笔者认为公司法与现代企业制度呈现出一种相辅相成的关系，即现代企业制度的建立使得公司法在实践中不断完善，同时公司法亦成为建立现代企业制度过

程中必须遵守的法律法规。

(一)现代企业制度中最普遍和最重要的组织形式是由公司法所调整并确认的

现代企业制度按照财产结构主要有独资企业、合伙企业和公司企业三种组织形式。公司是在独资企业、合伙企业的基础上逐步发展演变而成的又一种新型企业形式。然而公司法只调整公司这种现代企业制度，不调整其他类型的现代企业制度。《公司法》第2条规定，本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。然而有限责任公司和股份有限公司它们正好分别适应了中小型企业和大型企业在公司形式方面的选择需要。因此，我国公司法以有限责任公司和股份有限公司为其调整范围，既反映了我国公司当前的实际情况，也顺应了我国公司今后的发展趋势。从社会经济实践来看，公司也是现代企业制度中最普遍、最重要、最为典型和最具有代表性的组织形式，可以说是现代企业制度的核心。

(二)公司法的制定和实施开创了我国建立现代企业制度的新纪元

改革开放三十多年来，我国企业改革基本上以实现两权分离、扩大企业经营自主权、改革企业经营方式为目标，以市场为导向的思路向前推进。这些改革措施不仅增强了企业活力，也为企业摆脱政府附属物的地位进入市场奠定了初步的基础，但同市场经济体制的发展要求仍相去甚远。因此，我国的企业改革必须进一步深化，解决如组织制度不合理，产权关系不明晰，管理制度不科学等深层次问题。建立现代企业制度，是一项艰巨复杂的系统工程，绝不可能一蹴而就。我国之所以颁布公司法，就是为了探索一条适应社会化大生产和市场经济发展需要的企业改革新途径，进一步解放和发展生产力。因此，我国公司法的颁布和实施，不仅适应了我国企业改革的客观要求，而且开创了我国建立现代企业制度的新纪元，使我国的企业改革由过去以放权让利为主要内容的政策调整，进入了企业制度创新的法制化时代。

(三)公司法为明确现代企业制度中的权责关系提供了可能性

我国是社会主义国家，因此大量的资金和物质财富是由国家掌握的。国家将其掌握的资金和财富投入到不同类型的企业中去，然后通过企业的经营活动为国家创造更多的财富，以满足人们日益增长的物质文化需求。这就产生了作为投资者的国家和作为经营者的企业之间产权关系和利益分配问题。这个问题若处理不好，就会造成国家资产流失或者严重影响企业经营的积极性。我国《公司法》第3条规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。由此可见，将公司财产以法律的形式加以规定，明确产权关系上自负盈亏的责任，笔者认为，公司法为明确现代企业制度中的权责关系提供了可能性。

(四)公司法为实现现代企业制度中政企分开创造了条件

国家管理经济的职能，主要是通过立法和行政措施来实现的，对市场进行宏观调控，创造良好的经济环境，同时保证市场有序地动作，而不应直接插手干预企业的经济活动。市场经济时代是一个充满激烈竞争的时代，倘若企业没有独立的法人地位，也就没有办法形成竞争，终将与世界脱轨。在公司法制定和实施的这18年里，国家逐步完善了公司法人制度，赋予企业应享有的权利，使企业摆脱了国家政权机构附属物的地位，真正成为了自主经营、自负盈亏、自我发展和自我约束的经济实体。

(五)公司法为科学管理现代企业奠定了法律基础

科学的企业管理制度是现代企业制度的重要内容。从克服我国现有企业管理制度的弊端和提高企业经济效益的角度出发，建立现代的企业管理制度，重点是对企业机构的设置、用工制度、工资制度和财务制度等进行改革，建立严格的责任制体系。《中华人民共和国公司法》是新中国的第一部公司法，对于规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展有着十分重要的意义。其对公司的财产制度、责任制度、设立制度、资本制度、组织制度、经营管理制度、财会会计制度、利润分配制度、变更制度、终止制度及其清算制度都作了明确的界定，为科学管理现代企业奠定了坚实的法律基础。

第三篇：《经济法》公司法案例分析

公司法案例分析

有限责任公司

1、甲、乙均为某电子有限公司的董事。2004年10月，甲、乙又与公司外人员丙合伙开办了一个无线电厂，从事收录机的生产，其产品与电子公司的产品相同。2007年2月，电子有限公司发现甲、乙的这一行为，经股东会会议表决，免去了两人的董事职务，并要求两人将其经营无线电厂所得共计32万元交给公司。两人当场拒绝，公司遂诉至法院。

问：（1）甲、乙的行为是否违反了法律的规定？为什么？

（2）该纠纷应如何处理？

答：（1）甲、乙的行为违反了《公司法》关于董事、经理竞业禁止的规定。公司法规定，未经股东会或者股东大会同意，董事、经理利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；

（2）根据公司法规定，公司股东会有权罢免公司董事职务。董事、高级管理人员违反忠实义务，从事上述营业活动的，所得收入应归公司所有。所以，公司股东会决议应该确认有效。甲、乙应将经营无线电厂所得32万元交给公司。

出资

2、甲、乙、丙、丁、戊意欲成立一家丽人美容有限责任公司，注册资本为200万元，其中甲乙各以货币60万元出资；丙以实物出资，经评估机构评估为20万元；丁以其专利技术出资，作价50万元；戊以劳务出资，经全体出资人同意作价l0万元。公司拟不设董事会，由甲担任执行董事；不设监事会，由丙担任公司的监事。

丽人美容公司成立之后经营惨淡，已欠A银行到期贷款l00万元。经股东会决议，决定把美容公司唯一盈利的美容用品工作室分出去，另成立具有独立法人资格的美容用品厂。后美容公司增资扩股，乙将其股份转让给宏达公司。问题：

（1）美容公司组建过程中，各股东出资是否符合公司法规定，原因何在?（2）美容公司组织机构的设置是否符合公司法规定?为什么?（3）美容公司设立美容用品厂在公司法上属于什么性质的行为?设立之后，美容公司原有债务应当如何承担?（4）乙在转让股份时应遵循股份转让的何种规则?（5）A银行如若起诉追讨美容公司所欠l00万元到期贷款，应以谁为被告? 原因何在?

答：（1）出资有不合法之处：劳务出资不合法。其他出资合法。

（2）组织机构设置合法，公司法规定规模小或者股东人数少的公司可以不设董事会和监事会。（3）设立美容用品厂的行为性质上属于公司法人分立。分立后的两家法人要对分立以前的公司债务承担连带责任。

（4）应当经过其他股东过半数同意，在同等条件下，其他股东有优先购买权。（5）可以两家公司为共同被告，也可以单独起诉其中任何一家公司，因为两家承担连带责任。

有限责任公司成立、出资、登记手续

3、发起人A、B、C签约共同设立一家卫生用品有限责任公司。其中，A以技术秘密出资，作价l5万元；B以厂房出资，作价20万元；C以现金17万元出资。后C因资金紧张实际出资l4万元。请问：

（1）该有限责任公司能否有效成立?为什么?（2）以非货币形式向公司出资，应办理什么手续?（3）C承诺出资l7万元，实际出资l4万元，应承担什么责任?

有限公司董事会

1.甲股份有限公司（以下简称甲公司）于2006年2月1日召开董事会会议，该次会议召开情况及讨论决议事项如下：

（1）甲公司董事会的7名董事中有6名出席该次会议。其中，董事谢某因病不能出席会议，电话委托董事李某代为出席会议并行使表决权。

（2）甲公司与乙公司有业务竞争关系，但甲公司总经理胡某于2003年下半年擅自为乙公司从事经营活动，损害甲公司的利益，故董事会作出如下决定：解聘公司总经理胡某；将胡某为乙公司从事经营活动所得的收益收归甲公司所有。

（3）为完善公司经营管理制度，董事会会议通过了修改公司章程的决议，并决定从通过之日起执行。根据上述情况和《公司法》的有关规定，回答下列问题：

（1）董事谢某电话委托董事李某代为出席董事会会议并行使表决权的做法是否符合法律规定？简要说明理由。

（2）董事会作出解聘甲公司总经理的决定是否符合法律规定？简要说明理由。

（3）董事会作出将胡某为乙公司从事经营活动所得的收益收归甲公司所有的决定是否符合法律规定？简要说明理由。

（4）董事会作出修改公司章程的决议是否符合法律规定？简要说明理由。

（1）不符合法律规定。根据规定，股份有限公司召开董事会，董事因故不能出席时，可以书面委托其他董事代为出席，但在书面委托书中应载明授权范围。而在本题中，董事谢某只以电话方式委托董事李某代为出席会议行使表决权，而没有以书面的形式进行委托，因此委托方式不合法。（2）符合法律规定。根据规定，解聘公司经理属于董事会的职权。

（3）符合法律规定。根据规定，董事、高级管理人员不得未经股东会或股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务，否则所得收入归公司所有。

（4）不符合法律规定。根据规定，股份有限公司修改公司章程应由股东大会决定

(四)案例题

(一)某有限责任公司拟任命有经营头脑的W担任公司的董事，但股东甲提出反对意见，因为W目前在文化局担任副处长，是国家的公务员；股东乙认为W才华出众，极富经营头脑，还有半年就退休了，现在工作不是很忙，完全可以胜任董事的职务。另外，该有限责任公司董事Z在担任该公司董事期间，还与高中同学合伙成立了合伙企业经营与该有限责任公司相同的产品，获得个人收益10万元。股东甲一直对公司的经营管理业绩不太满意，想抽回出资或者悄悄将自己持有的出资份额转让给一直想投资实业的G。问题：

1．W是否可以担任公司的董事？为什么？

2．Z董事是否可以成立合伙企业与该有限责任公司竞争？为什么？ 3．10万元收益如何处理？

4．股东甲是否可以实现自己的想法？为什么？

答案：

1．【答案】W不可以担任该有限责任公司的董事。

【解析】因为我国公司法对公司高级管理人员有严格的任职资格限制。根据《公务员法》的规定，公务员

甲是不能任意抽回出资的，即便该公司不能或不想继续经营，那也要清算以后股东才能分配公司的剩余财产。因此，丙抽回出资偿还债务的要求是不能得到支持的。

2．【答案】如果甲没有其他财产可供清偿，则丙可申请法院强制执行甲在该有限责任公司的股权。【解析】甲出资30万元与乙设立了有限责任公司，虽然该出资已属于公司的财产而不是甲的财产，但甲却因其出资行为而获得了在该有限责任公司的股权。股权是具有财产属性并可供强制执行的，如果甲没有其他财产可供清偿，则法院可强制执行其拥有的该有限责任公司的股权。如果不足清偿，也只能等甲有清偿能力后再继续执行。

(三)甲、乙、丙三人共同投资设立了红黄兰有限责任公司，公司章程规定：如果股东认为有限责任公司的经营不令其满意，可以抽回其出资或将其出资转让给股东以外的其他人。公司成立后，经营业绩一直不理想，因此乙在没有通知甲、丙的情况下准备将出资份额转让给丁，甲认为不能转让，但乙坚持认为其转让出资份额给第三人是公司章程赋予股东的权利。鉴于甲提出异议，乙为了避免大家关系紧张，又提出抽回出资的要求，丙认为这一要求是受公司章程保护的，应予支持。甲认为公司章程规定的内容不好，使公司的经营很被动，马上修改了公司章程。

问：1．甲认为乙未通知其他股东便转让出资份额给第三人的行为是无效的看法是否正确？为什么？ 2．丙认为乙抽回出资的行为受公司章程的保护的看法是否正确？为什么？ 3．甲迅速修改公司章程的行为是否合适？为什么？

答案：

1．【答案】甲认为乙未通知其他股东便转让出资份额给第三人的行为是无效的看法是正确的。

【解析】尽管公司章程规定：“如果股东认为有限责任公司的经营不令其满意，可以抽回其出资或将其出资转让给股东以外的其他人。”但章程条款的内容不能与公司法的强制性规定相违背，如果与公司法的强制性规定冲突的话，则该章程条款无效。

根据《公司法》第72条规定：“股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资。股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意；不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。两个以上股东主张优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。”可知公司章程规定的股东有权不经通知即可转让股权的章程条款是与法律相违背的，是无效的。因此乙不能依据无效的章程条款来行使自己的权利。

2．【答案】丙认为乙抽回出资的行为受公司章程的保护的看法是不正确的。

【解析】尽管公司章程规定了股东可以抽回出资，尽管公司章程对公司、股东有约束力，但公司章程的条款不得违反法律、法规的强制性规定，根据公司法第36条“公司成立后，股东不得抽逃出资”的规定，公司章程允许股东抽回出资的条款是无效条款，乙不能依据无效章程条款行事。因此，丙认为乙抽回出资的行为受公司章程的保护的看法是不正确的。

3．【答案】甲迅速修改公司章程是不合适也不合法的。

【解析】因为公司章程关系到公司的发展和股东的利益，其修改应有严格的条件和程序限制，甲作为股东之一不能任意修改公司章程。《公司法》第44条规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。因此，甲的行为是不合法的。

(四)甲公司欲作为发起人募集设立一股份有限公司，其拟定的基本构想包括以下内容：

(1)为了吸引外资，开拓国际市场，7个发起人中有4个住所地在境外的发起人，这为公司的国际化打下良好的基础；

第四篇：企业与公司法模拟题

中国地质大学（北京）继续教育学院2013年09课程考试

《企业与公司法》模拟题（补）

一、判断改错题

1．合伙企业设立分支机构，应当向分支机构所在地而不是合伙企业所在地的企业登记机关

申请登记，领取营业执照。

解答：正确。

2．合伙人可以以其在合伙企业中的财产份额为其个人或他人的债务质押担保，但必须经其

他合伙人一致同意。

解答：正确。

3．个人独资企业的投资人在其刑事、行政、民事责任并存时，应当先承担民事赔偿责任。解答：正确。

4．法定资本制是指公司的资本数额由法律规定。

解答：错误。法定资本制指公司不仅应在章程中记载注册资本的数额，而且全部注册资本必须于公司成立时全部实际缴纳，公司方得成立。

5．上市公司必须依照法律、行政法规的规定，公开其财务状况、经营情况及重大诉讼，在每会计内一年公布一次财务会计报告。

解答：错误。上市公司必须依照法律、行政法规的规定，公开其财务状况、经营情况及重大诉讼，在每会计内半年公布一次财务会计报告。

6．公司可以发行无表决权股。

解答：正确。

7．资本维持原则是指股东负有在注册资本数额范围内不断对公司补充投资、维持资本的义

务。

解答：错误。资本维持原则是指公司应维持与注册资本相当的资本，以维护债权人的利益，保护社会交易安全。

8．股东代表诉讼胜诉所获利益归公司所有，而不是归起诉的股东所有。

解答：正确。

9．公司以营利为目的活动，不仅要求本身经营盈利，而且要求其盈利应当分配给股东。解答：正确。

10．设立公司应当申请名称预先核准。预先核准的公司名称保留期为6个月。

解答：正确。

二、名词解释

1．有限责任公司

解答：

股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司。

2．隐名合伙

解答：

当事人约定一方即隐名合伙人对他方即出名合伙人经营的事业投资，分享利润，但不以其名义对外活动，不参加经营，并仅以出资额为限承担合伙债务的合伙形式。

3．募集设立

解答：

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指公司股份除一部分由发起人认购外，其余部分向社会公众公开募集或者向特定对向募集而设立股份有限公司。

4．授权资本制

解答：

指股东只需认足并缴纳公司章程中记载的注册资本数额的一部分，公司即可设立，注册资本与实际发行资本之间的差额，通常授权董事会在公司成立之后视营业需要另行募集。

三、简答题

1．简答公司经理的职权。

解答：

根据《公司法》规定，经理对董事会负责，行使下列职权：

（一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；

（二）组织实施公司经营计划和投资方案；

（三）拟订公司内部管理机构设置方案；

（四）拟订公司的基本管理制度；

（五）制定公司的具体规章；

（六）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；

（七）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；

（八）董事会授予的其他职权。公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。经理列席董事会会议。

2．简答个人独资企业的设立条件。

解答：

设立个人独资企业应当具备下列条件：1．投资人为一个自然人。个人独资企业的投资人应当具有民事权利能力和民事行为能力。法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业。2．有合法的企业名称。个人独资企业的名称中不得使用“有限”、“有限责任”或者“公司”字样。3．有投资人申报的出资。立法未规定个人独资企业的注册资本及最低出资额制度。4．有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。个人独资企业以其主要办事机构所在地为住所。5．有必要的从业人员。

四、论述题

1、试论董事的义务与责任。

解答：

在各国公司法理论上，董事的义务主要有忠实义务和善管义务（又称注意义务）。忠实义务，是指董事必须忠实履行职务，积极维护公司利益，在其自身利益与公司利益发生矛盾时，应当将公司利益置于个人利益之上，不得利用在公司的地位和职权为自己谋取私利。忠实义务强调对董事的道德与诚信要求。善管义务，是指董事在履行职务时，对公司负有善良管理人的注意义务，即其行为应是其合理相信为公司的最佳利益进行，并尽到普通谨慎之人在类似地位和情况下应有的合理注意。善管义务更强调于对董事行为的称职要求。

我国《公司法》规定董事、监事、经理应遵守公司章程，忠实履行职务，维护公司利益，不得利用在公司的地位和职权为自己谋取私利，不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。董事、经理不得挪用公司资金或将公司资金借贷给他人。董事、经理不得将公司资产以其个人名义或者其他个人名义开立账户存储。董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。

我国《公司法》规定了董事、经理的竞业禁止与关联交易问题。竞业禁止是指董事、经理不得在公司以外从事与本公司有利益冲突的同类营业的商业活动，目的是为防止董事、经理利用职务便利，损害公司利益。法律规定，董事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。从事上述违法营业或者活动的，所得收入应当归公司所有，并可由公司给予处分。法律对关联交易也加以限制。董事、经理除公司

章程规定或者股东会同意外，不得与本公司订立合同或者进行交易。《公司法》还规定了董事、监事、经理的保密义务。

董事、监事、经理执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损害的，应当承担赔偿责任。针对上述各种违法行为，《公司法》作出具体处罚规定，如董事、经理挪用公司资金或者将公司资金借贷给他人的，责令退还公司资金，由公司给予处分，其所得收入归公司所有，构成犯罪的，依法追究刑事责任。董事、经理将公司资产以任何个人名义开立账户存储的，没收违法所得，并处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款，构成犯罪的，依法追究刑事责任。董事、经理以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，责令取消担保，并依法承担赔偿责任，将违法提供担保取得的收入归公司所有，情节严重的，由公司给予处分。

2、论《合伙企业法》修改中的主要制度创新。

解答：

2006年8月27日，十届全国人大常委会第二十三次会议审议通过了《中华人民共和国合伙企业法（修订案）》。修订后的合伙企业法将于2007年6月1日起施行。修改后的合伙企业法共一百零九条，增加了“有限合伙”这种新的合伙企业形式，并对采用普通合伙形式的专业服务机构的特殊责任形式作出了规定。此外，还对原合伙企业法的相关规定进行了修改。在此，重点分析其中的主要制度创新：

1．明确法人可以合伙，扩大了合伙人的范围

旧合伙企业法要求合伙人应当为具有完全民事行为能力的自然人，禁止自然人以外的主体如公司等法人组织利用合伙企业形式，这是不妥的。新合伙企业法删除了旧法对合伙人范围的限制，允许各类市场主体参与设立合伙企业。修改后的合伙企业法第二条明确规定，本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。

按照新合伙企业法的规定，合伙企业中的合伙人分为两类：普通合伙人和有限合伙人，普通合伙人依法对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人依法对合伙企业债务以其认缴的出资额为限承担有限责任。虽然所有的市场主体都可以参与设立合伙企业，成为合伙人，但对于一些特殊的市场主体来说，如果让其成为合伙企业的普通合伙人，对合伙企业债务承担无限连带责任，不利于保护国有资产和上市公司利益以及公共利益。因此，新合伙企业法

第三条规定：“国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。”按照这一规定，上述组织只能成为有限合伙人，而不得成为普通合伙人。

2．适应风险投资的发展需要，增加有限合伙制度。

新合伙企业法增加了“有限合伙的特殊规定”一章。有限合伙是承担无限责任的合伙人与承担有限责任的合伙人共同组成的合伙。这种合伙在至少有一名合伙人承担无限责任的基础上，允许其他合伙人承担有限责任，它将具有投资管理经验或技术研发能力的机构和个人，与具有资金实力的投资者进行有效结合，既激励管理者全力创业，降低决策与管理成本，提高投资效益，又使资金投入者在承担与公司制企业同样责任的前提下，获取更高收益。有限合伙尤其适合风险投资，它使承担无限连带责任的合伙人在企业中行使事务执行权，负责企业的经营管理；有限合伙人依据合伙协议享受投资收益，对企业债务只承担有限责任，但不能对外代表合伙，也不直接参与经营。

3．适应专业服务机构的发展需要，增加特殊的普通合伙企业制度。

新合伙企业法第二章增加了第六节“特殊的普通合伙企业”，即有限责任合伙。该节规定：“以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业”，并就其定义、专业服务机构合伙人的责任等作了规定。有限责任合伙是普通合伙的一种特殊形式，在这种合伙中各合伙人仍对合伙债务承担无限连带责任，但这种责任仅限于合伙人本人业务范围及过错，即对企业形成的债务属于本人职责范围且由本人的过错所

导致的方承担无限责任，对于其他合伙人职责范围或过错所导致的债务不负连带责任。这种制度使有关专业服务机构的合伙人避免承担过度风险，有利于其发展壮大和异地发展业务。由于有限责任合伙限定了合伙人对合伙企业债务承担无限责任的范围，客观上需要增加对客户和第三人的补充保护制度。《合伙企业法》规定，有限责任合伙机构要从业务收入中提取一定比例资金，建立执业风险基金，用于偿付由执业责任形成的债务。

此外，《合伙企业法》还就其他问题进行了修正。如根据合伙企业财产与投资者财产无严格区分、企业出资人承担无限责任的特性，2000年国务院发文停止对合伙企业征收企业所得税，这也是国际上通行的做法，《合伙企业法》第6条规定：“合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照国家有关税收规定，由合伙人分别缴纳所得税。”

五、案例分析题

1、A、B、C、D、E共同出资设立龙图文化传播有限责任公司，A持股60%，其他股东各持股10%，从事图书营销业务。公司章程规定：“如果股东出现死亡的情形，死亡股东的股份不得继承，由其他股东购买或者转让给其他股东一致同意的第三人。”公司成立后，由于经营有方，公司连续盈利，业绩良好，连续五年盈利。但公司大股东A一心扩大公司规模，连续五年未曾分配利润，并且于2006年1月15日召开股东会议，通过了一项决议：公司暂不分配利润，并决定以净资产的60%投资加入专营中小学教学辅导书籍营销业务的前景图书传播有限公司，成为该公司的第一大股东。A、B、C、D都同意该项决议，但E认为此举欠妥，拒绝签字，并以公司连续五年不分配利润为由，要求公司以合理价格收购其股份，公司拒绝了E的要求。2006年3月28日，子公司如期设立。同年4月1日，公司股东D在出差途中遭遇车祸，不幸身亡。其子F要求继承其父D在公司的股份。公司拒绝了F的请求，决定其股权转让给其他股东一致同意的第三人G。

问：（1）公司投资60%的净资产设立子公司的行为是否符合法律的规定？E拒绝签字是否影

响该项股东会决议的效力？

（2）E要求公司以合理价格收购其股份的请求是否符合法律规定？如果符合法律规定，公司拒绝了其请求，E能寻求哪些救济途径？

（3）D死亡后，其股权能否由F继承？公司能否拒绝F继承股份的请求？

解答：

（1）公司投资60%的净资产加入前景公司的行为符合法律规定。因为根据新公司法的规定，公司可以向其他企业投资，法律不再限制转投资比例，只是不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。股东E拒绝签字并不会影响该项股东会决议的效力，因为该项股东会决议有占多数股权与人数的其余四名股东签字同意，符合股东会议的表决规则。

（2）股东E要求公司以合理价格收购其股份的请求合法，因为我国新公司法第75条规定：“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：

（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；„„自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。”因此，公司不得拒绝。公司如果拒绝了E的请求，E可以在法律规定的期限内向法院提起诉讼。

（3）根据新公司法第76条的规定：“自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。”本案中，公司章程规定了自然人股东死亡后，其股份不能继承。因此，公司有权据此拒绝F要求继承其父D的股份的请求。

2、神农公司是2005年7月成立的股份有限公司。甲、丙是神农公司的发起人，各持有

10%股份，乙是神农公司的股东兼财务负责人，持有15%的股份。公司定于2006年3月15日召开股东大会。2006年3月1日，丙将股票背书转让给他人，公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。2006年3月15日，公司召开股东大会，作出决议，决定将公司与另一公司进行合并。会后，甲、乙将其持有的全部股份转让给他人。

问：（1）2006年3月1日的股东名册变更登记是否合法？

（2）甲、乙将股份转让给他人是否合法？为什么？

解答：

1．不合法。因为根据新公司法第140条的规定，记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。股东大会召开前二十日内或者公司决定分配股利的基准日前五日内，不得进行前款规定的股东名册的变更登记。但是，法律对上市公司股东名册变更登记另有规定的，从其规定。而本案中，3月15日召开股东大会，股权变更登记则是在3月1日进行的，违反了股东大会召开前二十日内不得进行变更登记的规定。

2．甲的股份不能转让，理由是，甲是公司的发起人，而公司法第142条规定，发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。

乙的股份也不能全部转让，虽然其不是公司的发起人，但其作为财务负责人，属于公司的高级管理人员。根据公司法第142条2款规定：“公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五。”因此，乙在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五。

第五篇：公司法与合同法案例

合同法

【小案例】

10月5日，某电器商行向国外某著名品牌音响代理商发函，并列明各项条件，注明如同意，请于收到信函后10日内函复告之。由于此音响为马来西亚组装，受经济危机的影响，开工不足，代理商又没有存货准备，因而一时又无法组织起货源，所以代理商没有立即答复。直到10月19日，也就是其接到信函后的第9天，代理商得知供货有保证后，才函复电器商行同意其一切条件，并按期交货。然而，按正常情形此函已不能及时到达要约人，因此，代理商于当天又向电器商行发了一个电报，将情况作了解释与说明。此电当天到达。10月22日，商行收到承诺函。然而，由于销售市场的变化，商行已不准备再订购这批音响了，遂没有答复。而代理商却认为该承诺已生效，便开始发货，商行拒收，双方遂起纠纷。

【答案解析】对本案的正确表述是：

 代理商的承诺未生效，因为该承诺不是在承诺有效期内作出的；  代理商的承诺未生效，因为本案中的电报不构成对承诺的通知；  代理商的承诺应视为新要约；

【案例】

二00五年三月十六日，郭某到洁净干洗店干洗大衣。其大衣为乳白色，郭某对店员嘱附不仅要洗干净，且最好不要与其他深色衣服混洗。店员答应后并给郭某一张取衣单。当月二十日，郭某去取衣服时，发现衣袖被污染了大块红渍。经洗衣店重洗后，大衣上仍有红色污渍。郭某要求干洗店赔偿其大衣价款1880元。干洗店承认因自己过失造成大衣污损，但声称本店取衣单背面印有“顾客须知”其中第三条说明，衣物如有污损，赔偿价格最高为1000元。郭某不同意遂向法院起诉，请求判决干洗店“顾客须知”第三条内容无效，干洗店赔偿自己大衣款1880元。问：法院会支持的请求吗？

【解析】

法院经审理认为，干洗店的“顾客须知”属格式合同，该“顾客须知”第三条属格式条款，该条款单方减轻洗衣店的责任，造成不公平，不合理的结果，依照《合同法》第三十九条、第四十条的规定，该条款无效，干洗店应赔偿郭某1880元。

评析：本案中，洁净干洗店取衣单背面的“顾客须知”属格式合同，第三条属格式条款。干洗店在交付取衣单时并没有提请郭某注意该条款，该格式条款并未由双方达成一致意见，并且该条款减轻洁净干洗店的责任，造成不公平结果，因此该条款无效，法院的判决是正确的。

【案例】

某织布厂厂长派本厂职工郭某携带采购纯棉纱的介绍信去外地某棉纱厂联系采购业务。后来，棉纺厂向郭某推荐该厂生产的人造纯棉纱质优价廉。于是签订了一份合同，约定：棉纺厂供给织布厂纯棉纱5吨；人造棉纱20万吨；需方自提。郭某当即提走纯棉纱、人造棉纱各5吨。回厂后，织布厂厂长鉴于工厂当前急需纯棉纱而不需要人造棉纱以及考虑到5吨人造棉纱已经提回，以后生产可以用，同意收已提回的货物，其他15吨人造棉坚决拒收。为此棉纺厂诉到法院。

问题：本案中合同是否有效？该如何处理？

【解析】第四十八条 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催被告代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。

违反合同的品质条款退货案

【案情简介】

1994年在广州秋季交易会上，中国H省A公司与B国一客户签订了一项冷冻北京鸭的出口合同，规定我方向对方出口带头、翼蹼、无毛的一级冻北京填鸭10公吨，冻鸭都必须按照伊斯兰教的方法屠宰。货物运到该国后，经当地卫生部门检验，发现这批鸭子是用“钳宰杀法”屠宰，不符合合同要求，为伊斯兰教习俗所不容，拒绝收货，并通报我方，或当地销毁，或将货物退回。问：本案应如何处理？为什么？

【参考答案】

答：本案是由于中方A公司擅自改变屠宰方式，违反了合同的品质标准条款，因此，中方A公司应承担一切违约责任。

根据《联合国国际货物买方合同公约》规定，卖方有凭说明交货的担保义务。凭说明交货主要有凭价格、等级、标准及说明书等形式，而在本案中的“一级北京冻鸭”属商品的等级，“伊斯兰教宰杀法”是商品的标准。由于中方A公司虽然出自善意，且利用最先进的科学方法，但由于擅自改变屠宰方式，违反了双方合同中规定的品质标准条款，触犯了B公司所在国的教规。为此，中方A公司应承担退货、往返运费和销售差价等一切违约责任，还要承担国际交往中不良影响的责任。所以，在国际货物买卖合同履行中，应坚持重合同、守信用的原则，只有全面履行义务，才能最终实现自己的权利。

【案例】

A公司向某化工厂订购化肥5000吨，双方约定分批交货，并于2006年12月底前交清。至2006年11月，化工厂向A公司共供应化肥3000吨。此后由于生产能力不够，化工厂无力再向A公司供应化肥，在得到B公司同意的基础上，化工厂与A公司协商，决定由B公司在2006年12月底之前向A公司提供化肥2000吨，以此履行化工厂与A公司之间的合同。当合同到期时，B公司没有按时交货。因此，A公司要求化工厂继续履行合同并承担由于违约而造成的经济损失。但化工厂认为A公司已知道并同意由B公司继续履行供应2000吨化肥的义务，现在合同未得到适当履行是由于B公司违约造成的，与化工厂无关，因此化工厂不应承担任何责任。A公司无奈以化工厂和B公司为被告起诉至法院。

问题：本案中谁应该承担违约责任

【评析】本例中合同的双方当事人为A公司和化工厂，B公司是作为合同的第三人出现的。根据我国合同法律的规定，化工厂应向A公司承担违约责任，并赔偿因延期履行合同所造成的经济损失。至于第三人B公司违约所应承担的责任，则应按照化工厂与B公司之间的约定，根据法律的规定另案处理。

买卖合同违约赔偿案

原告：H 西服厂

被告：G百货公司

【案情简介】

2004年11月1日，G百货公司向H西服厂订购了特定颜色、规格和款式的西服200套，总价款50万元，2004年12月31日前交货，双方签定了书面合同。为保证合同的履行，双方约定被告G百货公司向原告H 西服厂支付定金10万元，货到后10日内付清全部价款。任何一方违约，均按总价款的30%偿付违约金并赔偿对方相应的经济损失。被告公司如约支付了定金。2004年12月20日，原告正准备发货时，被告突然来电要求解除合同并退还定金，原告提出被告必须来人具体洽商违约赔偿事宜，否则仍按合同约定发货，被告未予答复，后拒收货物。原告不得不削价处理，累计损失达20万元，遂诉诸法院，原告请求判决定金归原告所有,被告按总价款的30%偿付违约金15万元，并赔偿20万元的经济损失。法院对原告的一二项请求予以认可，第三项中判定赔偿5万元。

法院的判决对吗？为什么？

提示：

（1）给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

（2）可得利益的求偿不得任意扩大，合同法规定，不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。

（3）当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。

（4）当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。

【案例一】

水果公司与果农王某于某年3月签订了一份苹果购销合同。双方约定王某于10月底以前向水果公司供应一级苹果2万公斤，总价款3万元，货到付款。双方还约定了交货方式、交货地点、双方的违约责任等内容。同年8月，王某的果园遭冰雹灾害，果树绝产，经气象部门勘察认定属重大自然灾害。王某及时向水果公司通报了有关情况，并出具了相应的证明。但水果公司认为王某违约使自己丧失了一个赚钱的机会，要求赔偿自己的利润损失 问题：王某可否免除不能履行合同的违约责任？

【答】提示：《合同法》第117条规定：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或全部免除责任，但法律另有规定的除外”。第118条规定：当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。“

公司法

【案例一】

2003年6月9日，某市A厂与某市B厂准备共同出资设立燕北有限责任公司。协议规定B厂以实物和土地使用权作价出资共计1200万元，A厂以货币出资800方元。燕北有限责任公司注册资本2000万元，公司筹备事宜及办理注册登记由B厂负责。双方制定了公司章程，选举成立了董事会，制订了生产经营计划，A厂资金及时足额到位。到2004年12月A厂还未分得利润，在董事会上，A厂要求分配利润，董事长表示公司没有盈利，所以暂时不能分配利润。于是A厂的董事要求查看账簿，这才发现原B厂没有注销，用于出资的实物和土地使用权均未办理过户手续，A厂遂提起诉讼，认为B厂属于欺骗行为，应退还出资，并赔偿损失。

问题：此案如何处理?

【提示】

根据我国《公司法》的规定，股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存人准备设立的有限责任公司在银行开设的临时账户；以实物、知识产权或者土地使用权出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。

【案例二】

A、B、G系同村农民，2000年2月共同出资成立了某有限责任公司，每人出资20万元，注册资本60万元。A为董事长兼总经理。2001年6月，B家中失火，损失惨重。为了重建住房，B要求公司退还股份，A表示同意，于是B将自己的20万元股份抽回。同年12月，工商行政管理部门在年检时发现了此情况。问题：

B能否抽回自己的出资?如果不能，应承担什么法律责任?

【提示】

1．《公司法》第34条规定：“股东在公司登记后，不得抽回出资。”

2．《公司法》第209条规定：“公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，责令改正，处以所抽逃出资金额5％以上10％以下的罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。”

【案例三】

某服装公司是由9家集体所有制企业依{公司法}组建的有限责任公司。1999年6月注册资本是800万元。为进一步扩大公司生产规模，董事会制定了增资方案，该方案计划将注册资本增加到1300万元。2001年3月增资方案提交股东会讨论表决时，5家股东同意增资，同意的股东原出资总额470万元。4家股东反对增资，反对的股东原出资总额为330万元。股东会通过了增资决议，授权董事会执行。

问题：该有限责任公司作出的增资决议是否合法?为什么?

【提示】

《公司法》第39条第2款规定：“股东会对公司增加或者减少注册资本、分立、合并、解散或者变更公司形式作出决议，必须经代表2／3以上表决权的股东通过。”

【案例四】

2000年7月初，甲、乙、丙、丁四公司商议共同投资改造甲所属微波炉厂，并将厂名改为如意微波炉有限责任公司，总投资额为3200万元。甲以旧厂折价200万元；乙出资550万

元，并以其拥有的微波炉生产改造技术折价450万元；丙、丁各出资1000万元。四方商定，10日内资金到位，由甲负责办理公司登记手续。

根据上述情况，请判断下列选项是否正确，并说明理由。

【解析】在合同生效第5天，甲、乙、丙均按照合同约定办理了出资手续和财产权转让手续；但是丁提出，因资金困难，要求退出。大家认为，丁的要求可以接受，但应赔偿甲、乙、丙的损失。

公司成立后，丙提出自己公司改造缺乏资金，要求抽回自己出资，同时愿意赔偿其他股东损失50万元，丙的要求可以接受；

甲在公司运作一段时间后，提出将自己所有的1/4股权转让给戊。甲的要求须经过全体股东1/2同意方可。如同意甲的请求，其他股东在同等条件下，有优先购买权。

【案例四】

天宇股份有限公司是一家上市公司，该公司于2000年7月2日召开董事会。该公司董事11人，出席此次董事会的成员有5人。A、B两董事因故不能出席会议，其中A董事电话委托出席会议的张董事代为行使表决权，B董事书面委托出席会议的李董事代为行使表决权。会议的内容包括：(1)决定公司的投资计划；(2)制定公司的基本管理制度；(3)审议批准监事会的报告；(4)制定公司的利润分配方案。(5)根据经理的提名解聘财务负责人。以上事项均经出席会议的董事过半数通过。

问题：

1．董事会的召开是否符合《公司法》规定?说明理由。

2．董事会通过的事项是否符合《公司法》规定?

【解析】

根据我国《公司法》的规定：

1．股份有限公司董事会会议应由董事本人出席。董事因故不能出席，可以书面委托其他董事代为出席；委托书中应载明授权范围。

2．董事会会议，应由1／2以上的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事过半数通过。

3．董事会有权制定公司的基本管理制度，制订公司的利润分配方案，根据经理的提名解聘公司财务负责人；而决定公司的投资计划、审议批准监事会的报告属于公司股东大会的职权范围。

【案例五】

田某系一家上市公司的经理。2000年4月，田某对公司的不良现象进行了纠正：(1)田某将公司的副经理解雇，聘用了年轻有为、认真负责、积极为公司着想的黄某为该公司的副经理。

(2)更换了一名职工监事。(3)重新制定了公司的基本管理制度。经过半年多的努力，公司状况良好，收益有所增加。2000年12月田经理提出召开临时股东大会，决定2001年公司的经营方针和投资计划。

问题：

1．田经理的行为有无不合法之处?

2．股东大会能否在田经理的提议下召开?

【提示】

1．股份有限公司聘任或者解聘副经理、更换监事、制定公司基本管理制度以及决定公司的经营方针和投资计划等，均不属于经理职权范围。

2．临时股东大会只有在下列情况下才可以召开：

(1)董事人数不足本法规定的人数或者公司章程所定人数的2／3时；

(2)公司未弥补的亏损达股本总额1／3时；

(3)持有公司股份10％以上的股东请求时；

(4)董事会认为必要时；

(5)监事会提议召开时

【案例六】

红远股份有限公司为筹集资金，弥补亏损，董事长决定发行两种公司债券(3年期公司债券和1年期公司债券)。董事会制定了债券发行方案，同时公司也成立了债券发行委员会，负责公司债券的具体销售工作。

问题：指出该公司的上述活动是否有与《公司法》不符之处?请说明理由。

【提示】

1．发行公司债券筹集的资金，必须用于审批机关批准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出；

2．发行公司债券须经股东大会作出决议；

3．发行公司债券，应当与承销机关签定承销协议

【案例七】

天海股份有限公司为扬长避短获得更大经济效益，股东大会决议与通达股份有限公司(以下简称通达公司)合并，在此之前，通达公司也表示过愿意合并的意向。通达公司就合并事项召开了股东大会，有75％的股东出席股东大会，持表决权数占60％的股东表示同意合并，持表决权15％的股东表示不同意合并。1999年6月10日通达公司股东大会做出合并决议，同时发出通知，通知债权人，1999年6月12日、6月20日、6月26日在报纸上刊登公告。通达公司的债权人甲未接到通知书，见公告后，于7月14日要求偿还1998年的材料款，通达公司答复说，现在资金紧张，暂时无法支付材料款，等公司合并后再偿还。于是甲要求通达公司提供担保，通达公司拒绝担保。甲向法院起诉，要求通达公司在合并前必须归还材料款及利息。

问题：

1．通达公司股东大会作出公司合并的决议是否合法?

2．通达公司的通知、公告是否在法定期限中完成?

3．对甲的要求如何处理?

【提示】

根据我国《公司法》规定：

1.股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过。股东大会对公司合并、分立或者解散公司作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2／3以上通过；

2．公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自第一次公告之日起45日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。不清偿债务或者不提供相应的担保的，公司不得合并。