第一篇：论公司捐赠的法律规制
论公司捐赠的法律规制
摘 要：公司捐赠是承担社会责任的一种形式，但是我国法律还没有对公司捐赠做准确的界定，首先笔者在文章中对公司捐赠的定义进行了探讨，更加明确了公司捐赠的内涵，其次谈谈在现实中公司捐赠带来的许多法律问题，包括捐赠行为有可能产生各个利益主体间的冲突，而我国的法律对此也没有相关的规制，最后从公司捐赠决策机构、公司捐赠数额、税收优惠机制、三个方面对法律规制公司捐赠提出了建议。
关键词：公司捐赠法律问题 法律规制
最近祖国的西南五省发生严重干旱，出现在人们面前的是干涸的红土地，成片龟裂的稻田，干枯的水库池塘，真是触目惊心。国家在发展经济的同时也带来了许多环境问题，影响了人们生活的质量。当出现这一系列的问题时我国政府做出了很大的努力，但仅仅依靠政府的行动是不够的，公司是重要的市场经济主体，公司也应当承担一定的社会责任，于是公司捐赠也就纷纷出现。
一、公司捐赠的界定
探讨公司捐赠的法律规制问题，首先必须明确公司捐赠的内涵。查阅现在的法律，并没有哪一部法律对公司捐赠有一个明确的界定，只是学者们对公司捐赠有各自的看法。1999年9月1日起实施的《中华人民共和国公益事业捐赠法》的第2条有这样的规定：“自然人、法人或者其他组织自愿无偿向依法成立的公益性社会团体和公益性非营利的事业单位捐赠财产，用于公益事业的，使用本法。”此条并没有直接给公司捐赠下定义，只是认为法人可以捐赠，而且捐赠的对象是公益性社会团体和公益性非营利的事业单位，没有包括其他组织或者个人。捐赠的目的也很单一只是为了公益事业。在2003年，财政部下发了《关于加强企业对外捐赠财务管理的通知》认为企业捐赠是：“企业自愿无偿将其有权处分的合法财产赠送给合法的受赠人用于与生产经营活动没有直接关系的公益事业的行为。”此条最大的缺点是捐赠的财产是用于与生产经营活动没有直接关系的公益事业，笔者认为公司捐赠的财产当然可以与生产经营活动有直接关系。而此条的规定太过绝对，不利于公司的捐赠。笔者认为《公司法》应尽早尽好的规定公司捐赠的一系列制度。当然首先得把公司捐赠的内涵予以明确，然后才能制定相关的制度去规范公司捐赠的行为。
二、公司捐赠的法律问题
我国《公司法》第5条规定：“公司从事经营活动，必须要遵守法律，行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实信用，接受政府和社会公众的监督承担社会责任。”此条规定指出公司应当承担社会责任，而公司捐赠是承担社会责任的一种形式。但伴随着公司捐赠的出现，同时也带来了许多法律问题：
（一）公司捐赠和股东利益的冲突
公司捐赠是公司承担社会责任的一种方式，而承担社会责任就会导致公司固有财产的减少，公司财产的减少就会影响股东的分红，从而有可能减少股东的应得利益。但有人认为公司捐赠虽然导致公司财产的减少，但是捐赠行为会提升公司的整体形象，会给公司打无形的广告，从而会提高公司的利润。这样也就保护了股东的利益。那么在现实生活中的公司捐赠，到底该如何平衡公司捐赠和股东的利益呢？
（二）公司捐赠和债权人利益的冲突
公司捐赠行为会带来公司财产的减少，相应的会减少公司的一般担保财产，从而也会影响债权人债权的实现，公司股东或董事做出公司捐赠的决定，有时可能不会考虑债权人的利益。那么公司应该是先进行捐赠还是先履行债务呢？
有一个著名的专家高卡罗尔把企业责任做了一个金字塔模型，在金字塔的最底层是经济责任，第二层是法律责任，在金字塔的顶尖上是道德责任，在最上面是企业的慈善责任。笔者比较认同这这种观点，因此认为公司应该在履行债务的前提下，去捐赠资金、物资或技术和劳务给社会。否则就会给债权人的利益造成威胁。
（三）公司捐赠的激励机制不完善
公司捐赠是一种道德上的责任，公司可以自愿捐赠也可以不捐，当政府的财政税收不足以解决社会上出现的问题时，政府则希望更多的公司站出来承担社会责任，要想更多的公司捐赠行为的出现，政府就必须出台一系列措施去激励公司捐赠。当然，公司捐赠不仅仅只有此类问题，还有很多的问题。比如，公司开始承诺捐赠给他人资金，但到了真正交付时又不兑现。还有对不合理的公司捐赠缺乏有效的监督机制等等。
三、完善我国相关法律对公司捐赠的规制
（一）公司捐赠的决策机构
公司捐赠的决定权由谁来行使，这是个很重要的问题。到底是交给股东（大）会还是交给董事会来决定？如果决策权的主体不适当的话势必会加大各利益主体的冲突。笔者认为，公司捐赠的一般决策权应该交由董事会，因为如果交给股东（大）会，大的股份有限公司想要捐赠的话，需要召集开股东（大）会是一个很繁琐的过程，不利于捐赠迅速的做出，影响捐赠的效率。公司章程中应该首先规定捐赠的单笔数额，当超过此数额时，捐赠的决策权就由股东大会来行使。这样就会防止董事做出不利于股东的捐赠，对董事的捐赠行为进行控制。但是又会影响公司捐赠的效率，建议《公司法》规定一种特别决策程序，当发生召开股东大会需要一段时间而又急需公司捐赠的情形时，《公司法》应当规定董事会或执行董事有紧急状态下的决策程序，从而使公司更好的承担社会责任，当然也要避免侵害股东的利益。
（二）公司捐赠的数额
公司捐赠数额多会提升公司的形象，使更多的人对此公司有好的印象，08年王老吉捐赠灾区就体现了这点，但是捐赠数额过多又会导致股东和债权人的利益很难保障。财政部2003年3月14日发出的《关于加强企业对外捐赠的财务管理的通知》关于捐赠的原则和要求中规定，“量力而行。企业已经亏损或者由于对我捐赠将导致亏损或者影响企业生产经营的，除特殊情况外，一般不能对外捐赠.”除了此条有关于公司捐赠数额的规定，但是规定的太原则不具体，缺乏操作性。而捐赠的数额可以通过公司章程事先规定一个范围，遇到特殊情形时再讨论。对捐赠的数额在章程里可以规定一个确定的上限，明确规定每年捐赠的数额和每笔捐赠的限额；或者是规定一个比例，在确定一个浮动的基数标准数额后，取其中确定比例的资金为捐赠限额，应该都是可行的。
（三）税收优惠机制
我国2008年实施的《企业所得税法》第九条规定“企业发生的公益性捐赠支出，在年度利润总额12%以内的部分，准予在计算应纳税所得额时扣除。”此处的免税优惠是指资金捐赠，而不包括物资、技术、劳务类的捐赠。这种对内容捐赠不同的采用不同的税收征收形式，会影响公司捐赠的的热情，还有对企业捐赠无形资产在税法中没有进行相应的规定。这些优惠措施并不是统一规定在一部法律下，而是散见于各种法律、通知、条例和文件中。笔者建议，对公司捐赠的不同内容，应该由一部法律系统完整的规定。不仅仅是规定资金捐赠的税收优惠，同样要规定其他内容捐赠的优惠，这样也会提高公司捐赠的热情。我国税法规定公司捐赠只有向特定的社会团体所进行的捐赠，才能享受税收的优惠政策。这样就导致很多的团体接受捐赠不能享受税收减免，从而又会抑制公司捐赠的积极性。笔者认为，应该增加享有捐赠人优惠的机构，使得公司可以通过多渠道捐赠而不影响公司捐赠所获得的税收减免。
公司捐赠在社会中普遍出现，同时也带来了许多的法律问题，人们对公司捐赠认识不够，相关法律规定的不健全，都影响了公司捐赠的效率，所以应该从加强政府的引导，增强公民的意识，和健全相关的法律等方面来完善公司捐赠行为，使得公司捐赠既能保护股东和债权人的利益又能促进社会的发展，从而达到社会的和谐。
参考文献：
[1]刘连煜.公司治理与公司社会责任[M]中国政法大学出版社，2001
[2]刘俊海.新公司法的制度创新：立法争点与解释难点[M]法律出版社，2006
[3]金彭年，王学峰.社会责任与公司捐赠[J]唐都学刊.2005:3
[4]李领臣.公司慈善捐赠的法律规制[J]青年法苑.2004
[5]焦小霞.论公司社会责任实现之公司捐赠[J]法制与社会.2010
[6]李雪冉，俞捷.公司捐赠制度概论[J]法制与社会.2007:10
作者简介：廖晓文（1985-），男，江西九江人，安徽大学法学院2009级经济法学专业硕士研究生。
第二篇：论虚假广告的法律规制
论虚假广告的法律规制
［摘要］：广告是当今社会经济生活的普遍现象，随着我国改革开放市场经济的全面深入，商业广告在促销商品和服务的作用上越来越大，可随之产生的虚假广告也越来越多，不仅对消费者的合法权益造成损害，同时也对市场管理秩序及其他合法经营者的权益造成了损害。为了有效遏止虚假广告行为，切实保护消费者的权益，维护市场经济的公平竞争，我们应明确界定虚假广告的法律概念，分析我国现行法规对虚假广告规制所存在的不足，改革广告审查制度、完善立法、加大对虚假广告行为的处罚力度并加强对虚假广告的执法监督。
［关键词］：虚假广告；规制；治理
广告是当今社会经济生活的普遍现象，随着社会主义市场经济的深入发展，商业广告在促销商品和服务上所起的作用日益扩大。厂商借助广告传播信息的功能拓展市场，推销产品或服务；消费者借助广告了解信息，选择需要的产品或服务。据国家工商总局统计，2009年我国的广告营业额突破两千多亿，达到2041亿元，经营单位达20万户，从业人员133万人，广告业已成为社会经济中有重要影响且极具发展潜力的行业，它为社会经济、文化生活带来了极大便利。但同时不容忽视的是，虚假广告屡禁不止，且越演越烈。据2000年8月中国消费者协会的专项调查表明，虚假广告已成公害。而近年来，电视购物广告、医疗、药品、保健食品广告，以及非法涉性、低俗不良广告等不仅给消费者带来财产损失，更严重的危机到人的身体健康和生命安
全。分析虚假广告个中泛滥的原因，相关法律法规不够健全，审查制度存在缺陷，执法不够严格以及监督体系不健全等。我国现行的法律法规如何规制虚假广告？有何不足之外？如何完善对虚假广告的法律规制？ 这都是值得我们深入探讨的课题。
一、虚假广告的概念及社会危害
明确虚假广告的概念及社会危害，一方面可以为广告主、广告经营者、广告发布者设定公认的行为准则、使其预测自己行为的法律后果，另一方面可以使其有关国家职能部门制裁虚假广告活动责任主体时有明确的法律依据。
（一）虚假广告的概念
按照《中华人民共和国广告法》第二条第二款规定：“广告是指商品经营者或者服务提供者承担费用，通过一定媒介和形式直接或者间接介绍自己所推销的商品或者所提供的服务的商业广告。”在这里，广告法将规制对象明确界定为商业广告。而关于虚假广告的定义，广告法上并未明确界定。但各种法律法规都对虚假广告作出规制。《广告法》第四条规定：“广告不得含有虚假的内容，不得欺骗和误导消费者。”《反不正当竞争法》第九条规定：“经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。广告的经营者不得在明知或者应知的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告。”《消费者权益保护法》第十九条规定：“经营者应当向消费者提供有关商品或者服务的真实信息，不得作引人误解的虚假宣传。”
综上所述，以大多数人对虚假广告的普遍认识，笔者认为虚假广告是指广告活动的主体即广告主、广告经营者和广告发布者在广告中采用欺诈性手段，对商品或服务的主要内容作不真实的或引入误解的表示，导致或足以导致消费者对其产生高期望值从而做出错误判断，牟取非法利益，侵害消费者和其他经营者合法权益的违法行为的广告。因此，虚假广告包括以下三方面的含义：1.虚假广告违反了广告的真实性原则。2.创作和发布虚假广告的目的是通过欺骗或误导消费者来获取营利。3.虚假广告严重侵害消费者和其他经营者的合法权益，是一种广告违法行为。其虚假性主要表现在以下几个方面：夸大失实的广告：语言模糊，令人误解的广告：不公正的广告；消息虚假的广告。
（二）虚假广告的社会危害
虚假广告的存在对社会的发展有巨大的危害性，它不仅侵害了个人的利益，同时也严重危害了社会公共利益。
1、侵害了消费者的合法权益
《消费者权益保护法》赋予了消费者在购买商品或接受服务时的安全权、知情权、公平交易权等，而虚假广告通过虚构编造、吹嘘夸大等手段，剥夺了消费者的这些合法权利，从而导致消费者在经济上、心理上受到不同程度的损害。
2、阻碍了广告业的良性发展
虚假广告带来的暴利蒙蔽了某些广告从业者的视线，使他们花费大量精力研究如何炮制更具欺骗性的虚假广告，而忽视了发展正常的广告
业务，引发公众对广告的不信任感上升。这对尚处于起步阶段的广告业是个不小的打击，必将严重阻碍整个行业的健康发展。
3、扰乱了正常的市场秩序
虚假广告作为一种不正当的竞争手段，违反了相关法律法规，不可避免地会对市场运行秩序造成冲击。虚假广告往往和假冒伪劣产品结合在一起，凭借传播迅速、受众面广的优势误导公众的消费，造成“劣胜优汰”的反常现象，破坏了正常的竞争机制，导致市场秩序严重混乱，使公平合理、诚实信用等传统商业道德受到极大的挑战。
二、我国在虚假广告规制及治理方面存在的问题
（一）立法方面的缺陷
对任何行为的规制一般都要有法律的规定作为依据，才可以执行，即做到有法可依是我国法制化进程的基础。对虚假广告行为的规制也不例外。
1、虚假广告界定标准模糊
目前在我国相关法律法规当中，尚无虚假广告的法定概念，有关虚假广告的规定也过于简单，只散见于《广告法》、《反不正当竞争法》、《消费者权益保护法》等法律条文中，没有具体的认定标准，不利于认定虚假广告，实际操作难度大。《广告法》除第3条对所有广告的内容和形式规定“应当真实、合法”外，直接规定虚假广告的有：第4条“广告不得含有虚假的内容，不得欺骗和误导消费者”；第37条“违反本法规定......构成犯罪的，依法追究刑事责任”；第38条“违反本法规定，发布虚假广告，欺骗和误导消费者，使购买商品或接受
服务的消费者的合法权益受到损害的......承担民事责任。”此外，间接规定虚假广告的有：第９条关于广告的表述“应当清楚、明白”；第10条关于广告使用的数据、资料等“应当真实、准确”；第11条关于广告中涉及的专利产品或专利方法应当合法有效。在行政层面上，《广告管理条例》第３条规定“广告内容必须真实、健康、清晰、明白，不得以任何形式欺骗用户和消费者。”综合以上法律法规，有几点值得思考：其
一、关于什么是虚假广告，我国的广告法规没有明确的界定，更没有明确的定义。只在《广告法》第３条、《广告管理条例》第３条中笼统地规定，广告应当真实、不得含有虚假的内容，不得欺骗和误导消费者。这让消费者在面对虚假广告的时候无法用法律保护自身利益，执法部门亦无法可依。由此可见，我国对虚假广告相关的概念和界定标准模糊不清。
2、虚假广告规制范围狭窄
《广告法》第2条规定：“本法所称广告，是指商品经营者或服务提供者承担费用，通过一定媒介和形式直接或间接地介绍自己所推销的商品或提供的服务的商业广告。”由此可见，《广告法》所规定的只是商业广告，范围界定狭窄，外延过小。实际上，现代广告中有很多非商业广告诸如医疗广告、招聘广告、征集广告、征婚广告等；随着市场经济的发展还出现了一些“边缘广告”，如带有宣传色彩的虚假公益广告、虚假科普广告等。即使在商业广告中，广告内容也不仅包括商品、服务广告，还包括企业形象广告和其他广告。由此不难看出，《广告法》权威性较高,但仅调整商业广告。《广告管理条例》比较全
面,但没有明确广告的含义,而这却是关系到《条例》的调整对象和调整范围的重要问题。但在现实生活中，非商业性的虚假广告却很多，社会危害性也很大。例如，医疗服务广告中关于义务就诊、免费医疗咨询等公益广告以及寻人、挂失、征婚、招聘等启示，都是非商业性广告，如果欺骗和误导消费者，则广告法对其无法规制。其他的法律法规又欠缺相应的规定导致对这一领域的法律规制出现空白。现实生活中，由名人做的广告也存在着虚假广告，那么名人是否也应承担法律责任，《广告法》亦无明确规定。
3、责任主体处罚无据
《广告法》规定广告的主体包括广告主、广告经营者和广告发布者，而对虚假广告主体的违法行为虽然在《广告法》第三十七条有规定，但处罚时的依据却很难把握，在举证方面就极不利于消费者者一弱势群体，而在明星代言方面的虚假广告根本就没有法律方面的规制，很难追认责任主体的违法行为。
（二）事前审查不力
广告事前审查是指广告经营者、广告发布者在承办广告业务中依据广告管理法规的规定，在广告发布之前检查、核对广告是否真实合法，并将检查、核对情况和检查结论、意见记录在案，以备查验的活动。我国现行广告审查制度存在诸多问题。
1、审查主体不全
《广告法》第三十四条规定：“利用广播、电影、电视、报纸、期刊以及其他媒介发布药品；医疗器械；农药、兽药等商品的广告和法律、行政法规规定应当进行审查的其他广告，必须在发布前依照相关法律、行政法规由有关行政主管部门对广告内容 进行审查，未经审查；不得发布.” 广告审查既是广告经营者、广告发布者的权利，也是必须履行的法定义务。《广告法》第二十七条规定，“广告经营者、广告发布者依据法律、行政法规查验有关证明文件，核实广告内容。要按照国家有关规定建立、健全广告业务的审查制度，要有熟悉广告法的管理人员和编审人员。对内容不实或证明文件不全的广告主，广告经营者不得提供设计、制作、代理服务，广告发布者不得发布。” 因此，我国的广告审查主体主要是国家专门的行政审查机关、广告经营者以及广告发布者，而专门的广告审查机关主要是对几种特殊的广告进行审查，一般商品和服务的广告通常由广告经营者和广告发布者进行自我审查，时下流行的网络广告审查主体更是模糊不清。这种审查主体的不健全真实虚假广告产生的一大诱因。
最后，广告审查人员违反规定、审查不严。根据广告法第二十七、二十八条的规定，广告经营者和广告发布者应进行广告发布前的自行审查
2、审查力度不够
审查机关或主体在审查时没有明确的广告审查实施细则可参照，而广告经营者和广告发布者为了自身的利益，审查往往流于形式，审查力度不够。
3、审查范围不广
根据《广告法》第三十四条的规定，我国规定部分特殊商品，主要是
药品、农药、兽药、医疗器械等四类商品的广告进行强制审查，在发布前由有关的广告审查机关分别审查取证，广告经营者收取、查验证明，而对涉及人民健康与生命安全的医疗广告等没有明确规定，仅在《医疗广告管理办法》中作了规定，但没有归责条款。还有其它公益广告、边缘性广告都未规定，审查范围太窄，不利于防制虚假广告。
（三）执法力度和监督力度不足
虚假广告如此泛滥，执法力度不足、监督力度不足是其中很重要的因素。实践中，因为没有专职的虚假广告执法监督队伍而由工商机关兼管，许多工商行政部门怠于行使职责，对虚假广告姑息纵容；监管权限区分不清，除工商部门之外还有城市管理部门、物价部门、消费者委员会等等都有各自对虚假广告的监督职能，但分工不明确，令出多门；有些行政执法人员面对虚假广告有法不依，执法不严，违法不究；更有甚者，某些地方行政执法部门在金钱或利益的诱惑下对虚假广告大开方便之门甚至充当起虚假广告的保护伞。还有就是各级执法机关往往习惯于偏重对刑法、民法、刑事诉讼法、民事诉讼法、婚姻法等法律法规的执法监督，而未对虚假广告执法的督察引起足够重视，致使一些虚假广告未得到应有处罚。而消费者由于处于弱势地位，对自己权益受到的伤害只要不是特别严重，多是息事宁人，也未能起到应有的监督作用。
（四）处罚力度不足，违法成本低
我国《广告法》第38条规定了广告经营者和广告发布者发布虚假广告应承担连带民事责任。但这种连带责任是有条件的，既在广告经营
者和广告发布者明知或应知广告虚假，仍设计、发布的情况下才承担连带责任。这对于保护消费者权益是非常不利的。作为广告的经营者和发布者应对广告的真实客观性尽到必要的审查注意义务，而其没有做到。当消费者因受到虚假广告的侵害提起诉讼时，却需证明对方“明知”或“应知”这种举证对于处于弱势地位的消费者来说是另附加义务，显失公平，也容易致使广告经营者、发布者逃脱责任，从而不能切实保护消费者。
对于虚假广告的处罚太轻，力度不足。《广告法》规定是以广告费为基础的，处罚最高金额为广告费的五倍，而实践中广告费用很难准确计算，而且往往违法者受到处罚的可能性及程度与违法的获利机会差别很大，即获利数额很多，但被处罚的机率和处罚数额很小，处罚太轻，导致犯罪成本低，这就使得很多广告经营者、发布者置广大消费者利益于不顾，甘愿铤而走险，以身试法。
三、加强对虚假广告治理的建议
综上所述，由于虚假广告的量大而面广，因此对虚假广告的规制必须从源头到源尾系统而科学地加以完善。
（一）完善立法
1、扩大虚假广告范畴
《广告法》有关虚假广告的规定过于简单，既没有明确的概念，又没有具体的认定标准，实际操作难度较大，易造成虚假广告认定方面的混乱。另外，《广告法》规定的虚假广告的范围仅限于商业广告，然而，随着市场经济的发展，出现了一些《广告法》没有包容的“边
缘性”广告，如带有宣传色彩的虚假公益广告，虚假科普广告等，它们均被排除在《广告法》的范围之外而依然逍遥法外。对虚假广告的打击范围不应仅限于商业广告，对那些有商业目的的虚假公益广告、虚假科普广告、虚假医疗广告、虚假招聘广告等也应认定为虚假广告，依法惩处。
2、明确虚假广告行为主体的法律责任
从法律构成要件上看，《广告法》已把广告主、广告经营者、广告发布者列为责任对象，但未列入商品推荐者，建议《广告法》将那些在虚假广告中向消费者推荐商品或服务的公民也列为责任主体；从主观方面看，行为主体主观上须具有欺骗或误导消费者的目的，使广告原意与广告在一般大众心目中产生的印象相背离。参照国际惯例增加虚假广告的责任主体。建议我国广告法将那些在虚假广告中向消费者推荐商品服务的公民也列为虚假广告的主体。如欧美国家广告法中规定：无论是明星、名人还是专家权威人士，都必须是产品的真实使用者，否则便是虚假广告；同时，如果证词广告暗示证人比一般人更有权威，也应有理有据，否则视为违法。
3、明确消费者与虚假广告主体之间的法律关系
明确消费者与虚假广告主体之间的法律关系是有效执法的前提，我国《广告法》没有明确界定两者之间的法律关系，这位执法者和消费者都带来了不便。因此，虚假广告的商品或服务一旦被消费者购买，便可认定为行为主体的买卖合同关系成立，执法部门可根据合同法的有关规定处理虚假广告的违法行为。应从广告目的、广告行为、广告
结果确定广告主与广告受众之间的直接法律关系；从广告的对象是广告受众，虚假广告的危害性也必然及于广告受众为出发点，明确权利主体寻求司法救济的途径，赋予广告受众对虚假广告的起诉权。
（二）严格执法
1、机构设置
我国需要建立管理商业广告的专门政府机构来加强执法。在美国，联邦贸易委员会是商业广告的主要政府监管机构，该委员会成立于1914年，下设反诈骗行为局等6个局，其中在反诈骗行为局里又会设一般广告处和食物药品广告处，专门监督、管理和处理各项广告事宜。该委员会还在国内11个地区设有分支机构，处理地方上的欺骗广告和违法广告。[3]加强执法是完善法治的关键。建议成立各级防治虚假广告委员会，专门从事防治虚假广告工作。要配备一支廉洁奉公，忠于职守的防治队伍并对其进行法制教育培训，筹集足够的资金，除国家财政拨款外，还应建立防治虚假广告的公积金和保证金制度，以保证正常运转。
2、制度建设
一方面要加强自身的管理，建立和完善管理制度，制定严格的纪律，规范执法行为。对于违纪者，要严肃处理，以保证委员会执法的权威性。另一方面要加强对社会广告活动的法律管理，加大对虚假广告行为的打击力度。对于情节严重者，要处以高额的罚款。违法必究、执法必严。要坚决执行“更正广告”的规定，3、行政问责
对广告审查机关实行行政问责制。一方面，广告监督机关对广告审查行政机关由于其审查不严而产生的虚假广告进行问责；另一方面，对于漏审而产生的虚假广告，审查机关必须承担行政的甚至刑事责任。从而从源头遏制住虚假广告的产生。
（三）强化监督
1、专业的监督团体
建立专业的广告监督机构，有专业的技术人员和法制人员组成。专门的执法部门必须公开、公正、公平执法，杜绝以权谋私，建立健全司法程序监督机制，严格限制个人权力。对于《刑法》第222条规定的性质恶劣、后果严重的虚假广告应克服以罚代刑、违法不究，坚决移送司法部门依法处理。实践中，虚假广告被追究刑事责任的案件寥寥无几，而各种情节严重的广告欺诈行为却大量存在，所以要建立行政案件移交司法处理的监督程序。同时建立公平竞争的市场机制，克服地方保护主义，建立全局意识，切实做到公平执法。
2、广泛的社会监督
加强对广告的社会监督，就要建立和完善社会监督体系。社会监督工作由监督部门具体负责，监督部门通过与同级有关部门和协会联系，建立监督网络，形成从中央到基层的层层监督网。建立规范的虚假广告公众举报制度。虚假广告同其他违法行为的重要区别在于虚假广告的公开性和其它违法行为的隐蔽性，这就需要建立虚假广告公众举报制度，必须要有明确的受理机关和举报方式，以解决向谁举报和如何举报的问题；建立负责的查处结果反馈公告制度，从对违法者罚金拔
款对举报者进行必要的物质奖励措施，调动举报者的积极性，并依举报者意愿建立相应的保密制度
3、加强广告行业自律
建立政府职能部门的外部监管与广告行业内部自律双项结合的高效制约机制，以对虚假广告进行有效治理和防范。一方面，作为广告监督管理主体，工商行政管理部门应转变单纯依靠审批登记的被动监管方式，采取更灵活主动的措施向广告违法者施加压力，切实加强外部监管力度。另一方面，应该从立法上明确广告业自律组织的法律地位和基本职能，赋予广告业自律组织在治理虚假广告方面的独立性和权威性，强化广告业的内部治理和约束，排除外部行政的干涉，打破地方保护主义枷锁，完善广告业内部法律环境。
4、提高消费者素质和维权意识
消费者由于法律知识欠缺，在其合法权益受侵害时，不善于运用法律武器维护自己的权益，又或者由于诉讼成本高昂的考虑，只好忍气吞声放弃赔偿或采取其他方式“私了”，这在无形中助长了虚假广告的嚣张气焰。因此有关政府部门应当加强对消费者广告知识和法律知识的普及教育，充分发挥媒体舆论的宣传导向作用，提高消费者对虚假广告的鉴别能力，加强消费者的自我保护意识。同时要改善虚假广告侵权的救济机制，降低诉讼成本，提高执法效率，确保受害者能通过法律途径获得及时救济。营造治理虚假广告的有利的社会监督环境。
（四）处罚有力
1、有违必罚（行政的、民事的、刑事的）
我国《广告法》、《反不正当竞争法》、《消费者权益保护法》、《刑法》等对虚假广告行为应承担的法律责任作了规定。从这些法律规定来看，存在措施不力，有关标准不清，一些法条之间缺乏统一性，这给有违必罚带来了难度。应该在加强法的协调一致性的同时，强化法的强制作用，有法必依，违法必究，发现一例处罚一例。不仅仅适用民事方面的单一制裁，情节严重的更应综合适用行政的、刑事的法律制裁。
2、及时有效
在处罚时讲究及时有效的原则是为了迅速降低虚假广告带来的不良影响和损害。广告主为了让自己的虚假广告能获得高额的经济收入，同一类虚假广告往往会持续一段时间进行投放，影响面会越来越广，被蒙骗的消费者会不断增多。因此，处罚要及时有效，让虚假广告还没有被广大消费者所知晓就被连根拔起，降低受害面和避免造成恶劣的社会影响。
3、罚则重、而后警
当经济发展有大跨越时，法律也应当相应修改以适应经济水平，而虚假广告的利益也在水涨船高。为了达到打击虚假广告的目的，必须提高法律的惩罚标准。一方面是行政处罚，可以将《广告法》中的罚款标准：”广告费用的一倍到五倍"适当提高。另一方面是民事责任中的损害赔偿，如果消费者损害多少，广告主就赔偿多少，那么对于虚假广告的违法者来说仅仅是少了一个顾客而已，并不会因此而终 止其违法活动，对此可以适当适用惩罚性的赔偿。在美国，动辄几十
万甚至上百万美元的赔偿案例我们已经不再新鲜。巨额的罚款或赔偿，一来可以制裁违法行为人，二来具有警示作用，使虚假广告的活动者不敢轻举妄动。
四、结结语
虚假广告的蔓延已经对构建和谐社会造成了影响，给人们的生活带来了危害，虚假广告也已经引起了人们的关注，对于虚假广告的治理应强有力的加以规制，最终达到维护社会利益，实现社会公平，稳定社会市场经济持续。
注释与参考文献
3． 郭敬波、郭晓菊：《虚假“状元广告”谁担责？》，《人民日报》2006年7月19日第13版
第三篇：银行卡法律规制
近年来，我国银行卡业务取得了
快速发展，但同时也面临许多新情况，出现了许多新问题，迫切需要银行卡 业务经营机构、有关专家、学者等社 会各界共同研究，为银行卡的健康发 展出谋划策，完善相关法律法规和政 策制度，创造良好的银行卡发展环境。银行卡在我国支付工具中的地位
日益上升，目前已经成为我国个人使 用最为广泛的非现金支付工具。银行 卡发卡量持续增加，信用卡发展迅速，截至2007年底，全国银行卡发卡量 14.7亿张，其中：借记卡发卡量为 13.8亿张，同比增长28%；准贷记卡 发卡量为1750万张，同比减少14%； 贷记卡发卡量为7000万张，同比增 长140%。银行卡业务135亿笔，金 额120万亿元，同比分别增长24%和 67%。2007年，银行卡消费额占同期 社会商品零售总额的比重达21%，比 2006年提高了4个百分点。2007年底，全国银行卡特约商户74万户，POS 118万台，ATM 12.3万台，同比分 别增长41.9%、44.4%和25.8%。银 行卡受理范围不断扩大，2005年开始 推出的农民工银行卡特色服务，将银 行卡跨行网络延伸到14个农民工输 出大省的农村乡镇。2004年，人民 币银联卡首先在香港地区实现境外受
理。目前，已有26个国家和地区可 以使用人民币银联卡，对满足境内居 民出境支付需求发挥了积极作用。总体来看，我国银行卡应用取得
了明显成绩，但也应看到，随着银行 卡应用快速发展，业务范围不断拓展，市场参与主体不断扩大，新业务、新 情况层出不穷，而相配套的银行卡法 律法规却不能完全适应发展的需要。目前，我国银行卡业务管理的基本制 度主要是人民银行1999年发布的《银 行卡业务管理办法》，其对推动我国 银行卡市场的发展发挥了重要作用。但该办法效力层级偏低，调整范围较 窄，特别是近年来银行卡运行和管理 中出现了不少新问题，无法通过该办 法进行规范，其已不能适应目前业务 发展的需要。因此，迫切需要顺应发 展形势，制定新的、更高层级的与银 行卡相关的法律制度，保障和促进银 行卡市场的有序发展。
为此，在国务院法制办的支持下，人民银行会同有关部门开始组织起草 《银行卡条例》，以后又根据各方意见 多次对《银行卡条例》草稿进行修改、完善。目前，《银行卡条例》相关工 作仍在积极开展中。
在《银行卡条例》的制定中，我 们主要考虑了以下几个原则： 第一，坚持规范和发展并举。银
行卡业务作为一项新兴金融业务，市 场创新层出不穷，发展潜力巨大，但 也面临着发展不平衡、风险管理有 待加强等问题。因此，《银行卡条例》 作为行政法规，应坚持规范和发展并 举的原则。一方面《银行卡条例》要 具有较强的操作性，能够对相关业务 进行有效规范管理，切实防范风险，创造公平的市场环境；另一方面也要 具有一定的前瞻性，留给市场足够的 发展空间，鼓励创新、鼓励竞争，使 银行卡市场更具有活力。
第二，保障持卡人的合法权益。
实践证明，银行卡业务要发展，必须 取信于持卡人，切实保护持卡人的合 法权益。在银行卡业务中，持卡人与 商业机构相比，相对处于弱势地位。因此，《银行卡条例》从保护持卡人 利益出发，要求银行卡业务经营机构 更多地履行义务和责任。
第三，尊重中国实际，借鉴国际
惯例。我国银行卡业务起步相对较晚，虽然经过近些年的快速发展，市场已 初具规模，但与国外成熟市场相比，结构还不完整，市场秩序仍有待完善。因此，我国银行卡在发展的过程中，应该积极学习国外成熟的经验。同时
我们也要注意到，我国经济结构、社会文化、居民消费意识、风险偏好等 与国外有所区别，所以，我国银行卡 业务的发展不能完全照搬国外，而应 尊重我国实际，在借鉴国际惯例的同 时，走中国特色的银行卡发展之路。第四，平等互利，充分竞争。银
行卡业务的健康、有序发展，需要营 造公平、公正的市场环境。《银行卡 条例》应使各业务经营主体有法可依，公平、有序、充分竞争，实现共赢。基于以上原则，《银行卡条例》 将主要解决以下问题：
（1）明确银行卡业务的基本概念，如银行卡分类、银行卡业务经营机构 的定义等。
（2）明确银行卡发卡和收单业务 的市场准入门槛，规定银行卡的申请、发放程序、使用和计息规则。（3）维护交易秩序，防范银行卡 业务风险。规范收单和特约商户的行 为规则，对银行卡密码和签名确认、机具检测和认证、交易凭证的保存、交易差错处理等方面提出要求。（4）保护持卡人的合法权益。对
持卡人和发卡机构之间的权利、义务关 系进行规定，明确发卡机构的查询服务 以及公示、投诉处理、风险披露和保密 等义务，持卡人的挂失程序和法律效力、免责情形以及争议的救济手段。（5）建立多部门的协作机制。银 行卡业务涉及面较广，政策性强，与 老百姓的日常生活息息相关，与财政、税收、商业、公安、司法、旅游、交 通等方面都有密切联系。因此，各有 关管理部门应明确权责、各司其职、密 切配合，共同规范和促进银行卡业务。当前，在银行卡业务快速发展的
同时，也存在一些问题，需要各方共 同探讨。
一是规范信用卡发卡业务。信用
卡作为一项创新业务，越来越得到商 业银行的重视。商业银行投入了大量 的人力、财力宣传和营销本行信用卡。这有利于提高消费者对信用卡的认 识，促进消费信贷。但有些商业银行 在开展信用卡业务时“重发卡，轻管 理”、“跑马圈地”、损害持卡人利益 的情况也时有发生，为业务发展留下 了隐患。因此，商业银行要重视发卡 业务管理，完善内部风险控制制度和 流程，特别是收费项目要清晰、明确，要尊重持卡人意愿，不应硬性发卡、变相收费，并要做好客户服务，减少 纠纷和投诉。
二是信用卡信贷风险控制。据初
步统计，截至2007年底，信用卡（含 贷记卡、准贷记卡）应偿信贷余额达 750亿元，信用卡总授信额度6300亿 元。这一方面说明信用卡发展迅速，信用卡信贷功能逐渐增强；另一方面 也提示我们，在大力发展信用卡的同 时，要采取措施，提高风险管理水平，控制不良贷款，完善呆坏账核销制度。三是不法中介虚假申请信用卡和
信用卡套现。目前，不法中介（个人）虚假申请信用卡与信用卡违规套现问 题，也已对信用卡业务的正常发展产 生了较大的不良影响，成为困扰信用 卡业务健康、持续发展较突出的问题。信用卡套现发生的原因是多方面的，既有收单机构的责任，也有发卡机构 的责任。收单机构拓展商户不规范，缺乏对商户的持续性管理，发卡机构 信用卡发卡审核不严，对自身风险控 制和管理不到位，将发卡业务不规范 外包，都是导致信用卡套现的重要原 因。对此，发卡机构、收单机构应各 司其职，严格内部风险控制和业务操 作流程；中国银联要积极会同成员机 构建立联合防范机制，明确相关风险 责任和利益赔偿机制；同时，有关管 理部门也应完善与虚假申请和信用卡 套现相关的法规制度，为打击这类不 法行为奠定法规基础。
四是银行卡定价机制。关于商业
银行对持卡人的收费，根据《商业银 行服务价格管理暂行办法》规定，除 银行汇票、银行承兑汇票、本票、支 票等人民币基本结算类业务实行政府 指导价外，商业银行向客户提供的其 他服务实行市场调节价。因此，商业 银行作为自负盈亏的商业企业，为保 证日常业务顺利开展，满足社会需求，可在国家价格管理规定的有关要求下，根据自身的战略目标、市场定位、服 务对象和内容，依法制定自己的银行 卡收费策略，以实现差异化竞争。当 然，商业银行在追求利益的同时也要 注重社会责任和社会影响，银行卡收 费项目不应一哄而上，要考虑客户的 承受能力，应广泛听取客户意见，并 做好定价测算、收费公示和宣传等工 作。对涉及多方的银行卡跨行交易收 费，如商户刷卡手续费，不仅涉及不 同参与主体的利益，也涉及不同行业 利润水平差异以及对银行卡受理的政 策导向等问题，定价相对复杂。因此，我们应从促进银行卡市场发展的角度，综合考虑各方利益，积极、慎重地研 究刷卡手续费等银行卡定价问题。
第四篇：论附赠式有奖销售的法律规制
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论附赠式有奖销售的法律规制
作者：陈信勇 董忠波
来源：《浙江大学学报(人文社会科学版)》2005年第04期
[摘 要]附赠式有奖销售是一种有效的营销手段，但其消极作用也日益突显。为了维护消费者权益，维护和促进效率竞争，增强现行法律的协同效应，应当对附赠式有奖销售进行有效的法律规制。借鉴国外先进立法例，我国宜选择一般性限制附赠的立法政策，采用混合式立法模式，并将限制附赠行为的“实质标准”和“形式标准”相结合。
[关键词]附赠；有奖销售；法律规制
[中图分类号]D922．294 [文献标志码]A
第五篇：论电视购物广告的法律规制（本站推荐）
论电视购物广告的法律规制
摘要：
随着经济的不断发展也刺激了电视购物行业蓬勃发展，由于人们生活节奏的加快，消费者没有更多的时间去商场购买商品，电视购物的出现刚好迎合现代人的生活方式。然而，电视购物行业也出现了许多的问题，如虚假宣传、缺乏监管和责任承担不明确等等。
关键词：
构成要件 法律责任 引言：
电视购物广告就是商家利用电视传播速度快和覆盖面广的作用直接传达产品信息给消费者的一种营销手段.这种营销的手段在沟通商家与消费者,促进产品的现场销售方面发挥了重大作用。“据调查,49.32%的消费者看到电视购物就换台认为电视购物可信度较高的观众仅占17.65%。这说明电视购物的公信力是非常低”，○2这有碍于我国发展社会主义市场经济、极力提高人民生活水平的基本国策。
同时我们应该看到,中国电视购物广告存在着一系列的问题，些不道德的商家利用电视这一平台,散布一些不真实的信息,诱使消费者上当受骗利益遭受损害,并且出现维权难、督管理不力、法律缺失等问题? 电视购物广告的核心问题是虚假广告。
一、导论
（一）、问题研究的原因 目前，我国电视购物行业正处于蓬勃发展的阶段，电视购物作为一种新的营销方式, 其方便、快捷、时尚的特点受到越来越多消费者的青睐, 产业规模迅速扩大，但由于准入门槛低、监管不严、利润空间大等原因，随之而来的是商家、电视台和代言人为盈利，不顾自身的形象、名誉和诚信，大肆的作虚假广告，使消费者受到侵害等问题日益严重。
（二）、问题研究的意义
根据上述的内容，我们将从虚假广告这个小视角入手，从虚假广告的原因、违法构成、责任承担等方面探究，如何对电视购物虚假广告进行规制，进而保护消费者的合法权益，这个笔者认为，一方面有利于电视购物行业的整体发展，另一方面也有利于对现在存在的问题提出一点建议，真正做到以消费者为中心。
二、电视虚假广告的相关概念
（一）、电视虚假广告特征
“广告是一种高度开放的大众传播行为，在信息时代扮演着极为重要的角色，是社会经济活动中不可缺少的要素。” ○虚假广告作为广告的的一种非法形式，于合法广告具有本质上的区别，我认为一般广告具有真实性、特定性、广泛性、传播载体多样性等，但虚假广告不仅具有这些特征，他还有内容的欺骗性、行为的违法性和后果的消极性等特征。
（二）、电视虚假广告成因
1.电视台片面追求收益，无视产品质量验证有别于传统渠道的销售模式，电视购物前期需要大量的资金铺路，以累计足够的品牌知名度。但这如同银行的预支贷款业务，其风险也比传统商业模式高出很多。
○2 陈鸥.电视广告监管中存在的问题及策略[J]，商业文化，2010年，第4期 ：167页.1 杨忠军.中国电视购物广告现状及对策研究[J]，中国商贸，2010年，第七期：13页.○
2.法制不完善，管理部门执法不严，做虚假广告的企业有暴利可图我国在法律上对虚假广告的认定不够完善，于1995年施行的《广告法》关于虚假广告的规定较为原则和简略。
3、电视台对广告审查制度存在严重的不足，在我国由于电视购物是新起的行业，对于在这方面的监管是比较缺失和不足的，基本上对广告不进行审查。
4.成本低、高利润是虚假广告的根本动力。对虚假广告的实施主体惩罚力度太小，违法成本较低。虽然我国出台了一些规范广告宣传的法律法规，国家也三令五申要求对虚假宣传行为进行严厉处罚。但工商部门即使按照法律规定处以广告费用的五倍罚款，但与其违法所得相比也仅仅是九牛一毛，不能伤其根本。
（三）、当前电视虚假购物广告违法构成要件
我国《广告法》没有对虚假广告进行正面直接的界定，而只是对广告真实性作出规定。如广告法3、4、5条，应当根据现行的立法对电视虚假广告进行合法、合理的解释。在此，我们从认定电视虚假广告的构成要件进行分析，“第一,主体要件,包括广告主和广告经营者。此处广告主和广告经营者应采纳《广告法》第2 条之规定。第二,主观方面,行为主体必须具有故意,即在明知或应当知道其所从事的是虚假广告行为的情形下,仍作出该行为。第三,客观方面,行为主体通过电视媒介对商品或服务作出了虚伪不实、引人误解的宣传。第四,虚假广告可能损害消费者或其他经营者的合法利益,而不论它是否已经造成消费者受骗的事实”。○1
（四）、电视虚假购物广告，怎样明确法律责任
1.经营者，我国费者权益保护法 第39条明确规定, 消费者因经营者利用虚假广告提供商品或者服务, 其合法权益受到损害的, 可以向经营者要求赔偿。广告的经营者发布虚假广告的, 消费者可以请求行政主管部门予以惩处。广告的经营者不能提供经营者的真实名称、地址的, 应当承担赔偿责任。第49条规定, 经营者提供商品或者服务有欺诈行为的, 应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失, 增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的一倍。
2.电视台，作为媒体应当进行审查，在明知其广告具有虚假性、误导性而并未采取什么措施，当消费者受到在本频道受到的侵权时承担一部分的责任。
3.产品代言人，代言是电视购物广告中使用非常普遍的策略。产品代言可以分为明星代言、专家代言、消费者代言等。在民事责任上，把代言人、和生产者、销售者列为连带责任人，方便消费者在受到侵权时能够得到受偿
1.邵冠鸣李亮辉.电视虚假广告及其法律规制.江汉石油职工大学学报2007年05 月.第○20卷.第三期.三、规制虚假电视虚假购物广告中的建议
（一）、明确对虚假广告的认定
根据上述违法构成要件认定，在这里不多做叙述
（二）、完善电视虚假广告规制
如立电视法，在法规层面完善电视购物的审查。“在诉讼中能否把电视台作为被告能否让电视台承担补充连带责任,电视台承担什么责任,目前还缺乏相应的法律规范。”①
（三）、完善广告审查制度
笔者认为，在审查上必须经过，经过两个程序： 1.电视购物广告必须经过行政机关的严格审查；
2.电视台也要自己的审查机制，如果在审查上，电视台不严格执行造成消费者的权益受到损害应当承担相应的赔偿责任。
（四）、加大处罚力度，商家、电视台和代言人
1.对商家而言，将其违法所得全部收归国有，如发现其产品跟广告所描述的产品根本不就不符，消费者提起诉讼的，由商家进行举证，如果不能证明其没有虚假行为的，以其商品售出时的价格5倍进行赔偿。如果对消费者照成损害的，根据上述的内容赔偿并承担所有的医疗费用和承担刑事责任。
2.对电视台而言，如电视台未经严格的审查或明知是虚假广告依然进行播放、宣传的，消费者有权也有权向电视提起诉讼，如果电视台不能举证证明自己已经严格审查的，电视台承担补充连带责任并对相应的负责人进行相应的处罚，严重者可以追究刑事责任。3.对于代言人而言，代言人在明知其代言的广告是虚假广告的，消费者在提起诉讼时依然由代言人举证，如举证不能的，代言人承担也连带责任。(五)、加强广告行业的自律
“涉及电视购物的行业主要有电视台、电视购物公司、生产厂家等在维护消费者权益方面每个主体首先必须规范自身。”①第一、电视台主动对电视购物实施监测,对监测不当的电视台施加法律责任：第二、电视购公司应当坚守诚信,不虚报价格、公平交易：第三、生产厂家生产的产品应当符合国家的检测标准和行业标准。
①.赵英男.矫立刚.电视购物消费者的维权探究.社会与法制.2009.3（中）.经济与法
（六）、行政机关加强执法力度
1.行政机关应当设立关于电视购物公司的准入门槛，设定其资质并进行审查。2.对发现由虚假行为的电视购物公司进行行政处罚，依法取缔其经营许可证，并对其相关责任人进行行政处罚，严重者可以追究其刑事责任 3.建立虚假电视购物举报平台并且进行不定期的检查等
（七）、在诉讼中相关方的责任承担
1.在诉讼中能否把电视台作为被告能否让电视台承担补充连带责任,电视台承担什么责任,目前还缺乏相应的法律规范。
2.在诉讼中能否把电视台作为被告能否让电视台承担补充连带责任,电视台承担什么责任,目前还缺乏相应的法律规范。
3.在诉讼中能否把电视台作为被告能否让电视台承担补充连带责任,电视台承担什么责任,目前还缺乏相应的法律规范。
（八）、增强消费者自我保护意识
1.当消费者选择电视购物时，应该先详细阅读该该电视购物平台的资料，查看该平台是否具有合法的经营资格
2.不要轻易相信与现实商品严重不符的夸大性语言，如一颗钻石紧要998这类的宣传词
3.如消费者发现有虚假、夸大的宣传，向工商部门举报
4.如果在电视购物受到损害可以想消协举报或向法院提起诉讼，主动维护自己的合法权益
四、结语
综上所述，我国的电视需要全方面的进行改进，监督机关、电视台、经营者都应该承担起社会责任，消费者应该起到监督的责任，让我们共同齐抓并举，为规范电视购物行业经营管理、促进该行业的发展共同努力。
①.赵英男.矫立刚.电视购物消费者的维权探究.社会与法制.2009.3（中）.经济与法
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