中外合资经营企业合营各方出资的若干规定的补充规...

第一篇：中外合资经营企业合营各方出资的若干规定的补充规...

《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》的补充规定

(1997年9月2日国务院批准, 1997年9月29日外经贸部、国家工商行政管理局发布)

为了对外商投资企业投资者(含收购国内企业资产或股权设立的外商投资企业)出资加强管理，现就《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》作如下补充规定：

一、对通过收购国内企业资产或股权设立外商投资企业的外国投资者，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部购买金。对特殊情况需延长支付者，经审批机关批准后，应自营业执照颁发之日起6个月内支付购买总金额的60%以上，在1年内付清全部购买金，并按实际缴付的出资额的比例分配收益。控股投资者在付清全部购买金额之前，不能取得企业决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报表。

二、中外合资经营企业的投资者均须按合同规定的比例和期限同步缴付认缴的出资额。因特殊情况不能同步缴付的，应报原审批机构批准，并按实际缴付的出资额比例分配收益。对中外合资经营企业中控股(包括相对控股)的投资者，在其实际缴付的投资额未达到其认缴的全部出资额前，不能取得企业决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报表。

三、中外合作经营企业和外商独资经营企业比照本规定执行。

第二篇：中外合资经营企业出资方式有何规定

合营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。以建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术作为出资的，其作价由合营各方按照公平合理的原则协商确定，或者聘请合营各方同意的第三者评定。外国合营者出资的外币，按缴款当日中国人民银行公布的基准汇率折算成人民币或者套算成约定的外币。中国合营者出资的人民币现金，需要折算成外币的，按缴款当日中国人民银行公布的基准汇率折算。作为外国合营者出资的机器设备或者其他物料，应当是合营企业生产所必需的。并且机器设备或者其他物料的作价，不得高于同类机器设备或者其他物料当时的国际市场价格。

作为外国合营者出资的工业产权或者专有技术，必须符合下列条件之一：

（一）能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产效率的；

（二）能显著节约原材料、燃料、动力的。

外国合营者以工业产权或者专有技术作为出资，应当提交该工业产权或者专有技术的有关资料，包括专利证书或者商标注册证书的复制件、有效状况及其技术特性、实用价值、作价的计算根据、与中国合营者签订的作价协议等有关文件，作为合营合同的附件。

外国合营者作为出资的机器设备或者其他物料、工业产权或者专有技术，应当报审批机构批准。

合营各方应当按照合同规定的期限缴清各自的出资额。逾期未缴或者未缴清的，应当按合同规定支付迟延利息或者赔偿损失。

合营各方缴付出资额后，应当由中国的注册会计师验证，出具验资报告后，由合营企业据以发给出资证明书。出资证明书载明下列事项：合营企业名称；合营企业成立的年、月、日；合营者名称（或者姓名）及其出资额、出资的年、月、日；发给出资证明书的年、月、日。

第三篇：中外合资经营企业出资纠纷案

中外合资经营企业出资纠纷案

［案情简介］

1998年5月7日，中国纺织机械A公司与美国B公司签订了一份中外合资经营企业合同，双方共同投资组建合资经营企业C纺织机械有限公司。合同规定：合营企业投资总额为500万美元，注册资本400万美元，拟贷款100万美元。其中A公司投资250万美元，以现金（30万美元）、厂房（已被抵押给市建设银行）、土地使用权作为出资，B公司投资150万美元，以价值90万美元的先进机器设备和60万美元的原材料出资。合同还规定，自合营企业营业执照签发之日起，合营双方分两期缴付出资，全部出资于1999年7月1日缴清并投入使用。如果合营一方未按时或按约定缴清出资，违约方应向守约方支付10万美元的违约金。合同签订后，合营企业于1999年1月20日领取了营业执照。其后，A公司落实了100万美元的贷款，担保单位是某市计委。1999年3月，B公司从美国运来了其作为出资的机器设备和原材料。同时，A公司将30万美元投入合营企业。1999年6月，A公司又将剩余出资全部投入合营企业，并办理了土地使用权转让手续。

后来，商检局对该批设备和原材料进行检验发现：B公司提供的是在国际二手市场低价购买 的旧设备，属于淘汰产品，质量和规格都不符合合同规定，其实际价值远远低于合同报价。此外，原材料的价格也大大超过国际市场同类产品的价格。A公司随即通知B公司，要求退换机器设备并赔偿合营企业不能正常生产的经济损失，同时给付A公司10万美元的违约金。经谈判协商，B公司同意另外提供一套符合合同标准的设备，但认为，A公司的出资也不符合法律规定，因此拒绝交付违约金。

［法律问题］

1中外合资经营企业各方的出资方式。

2中外合资经营企业各方的出资期限。

3中外合资经营企业的贷款担保问题。

4未按期出资或按约定出资的违约责任。

［法律依据］

1《中外合资经营企业法》第5条及《中外合资经营企业法实施条例》第22条。

2《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》第4、7条。

3《境内机构对外担保管理办法》第4条。

4《合同法》第120条。

［法理和法律分析］

1关于中外合资经营企业的出资方式

根据我国《中外合资经营企业法》第5条规定，合营企业各方可以现金、实物、工业产权等进行投资。外国合营者作为投资的技术和设备，必须确实是适合我国需要的先进技术和设备。如果有意以落后的技术和设备进行欺骗，造成损失的，应赔偿损失。《中外合资经营企业法实施条例》第22条也规定，合营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。第24条规定，作为外国合营者出资的机器设备或者其他物料，应当是合营企业生产所必需的。其作价不得高于同类机器设备或者其他物料当时的国际市场价格。

本案是典型的外商以实物出资的方式转移旧设备，虚报高价骗取差额案。近年来，外商向中国投资的方式已从以现金为主转向以设备作价为主。根据商检部门的鉴定，绝大多数外商都虚报价值。而国内企业信息不灵，不了解国际市场行情，往往听凭外商随意报价。在这种情况下，外方提供的设备、原材料价格一般远远高于市场价格，从而增大外商投资的比例达到控股或盈利的目的。有的外商还利用国外已经淘汰的旧设备与我方合资，谎称是先进设备，借机转移旧设备，牟取暴利，对于合营企业的生产经营则毫不关心。为维护我国企业的合法权益，1994年3月18日，国家进出口商品检验局、财政部发布了《外商投资财产鉴定管理办法》，规定了外商投资财产的鉴定方法和程序及法律责任。

在本案中，B公司提供的机器设备经鉴定是旧设备，且存在质量问题，根本不是合同规定的先进机器设备，也不是合营企业生产所必需的。此外，原材料的鉴定价仅为35万美元，大大低于B公司的报价60万美元。B公司从中赚取了巨额利润，严重损害了中方投资者的利益，其行为不仅违反了合营企业合同，也违反了我国法律规定，如果给合营企业造成损失，应当赔偿损失。

另外，A公司的出资也不符合法律规定。根据《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》第2条，合营各方按照合营合同的规定向合营企业认缴的出资，必须是合营者自己所有的现金、自己所有并且未设立任何担保物权的实物、工业产权、专有技术等。本案中，A公司的出资包括已被抵押给市建设银行的厂房，违反了“不得以其已设立担保物权的实物出资”的法律规定。

2出资期限问

《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》对合营企业各方的出资期限及违约责任作了明确规定。其中第4条规定，合营各方应当在合营合同中订明出资期限，并且应当按照合营合同规定的期限缴清各自的出资。合营合同中规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴出资额的15％，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。

在本案中，A公司虽然在合营企业营业执照签发之日起3个月内缴付了第一期出资，但只缴付了30万美元，未达到其认缴出资额的15％（250万美元×15％＝37.5万美元）。尽管A公司在1997年7月1日前缴清了全部出资，但由于其第一次出资没有完全到位，仍然违反了法律规定。虽然A公司辩称，合营企业合同并没对第一期出资额作具体规定，因而其不构成违约。但是，法律对合营企业各方第一期出资的最低额有强行性规定，合营企业合同必须遵守此规定，从这个意义上说，A公司在出资期限问题上也是违反合同约定的。

3合营企业贷款担保问题

合营企业的投资总额包括注册资本和借贷资本。依《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》第3条的规定，合营企业的贷款只能以合营企业的名义借入，而不能以合营各方的名义借入。而对于合营企业的贷款，可以由合营任何一方或者合营双方共同落实贷款担保单位。根据我国《担保法》规定，国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。另外，《境内机构对外担保管理办法》第4条规定，允许提供外汇担保的机构和单位限于：（1）经批准有权经营对外担保业务的金融机构(不含外资金融机构)。（2）具有代位清偿债务能力的非金融企业法人，包括内资企业和外商投资企业。除经国务院批准为使用政府或国际经济组织贷款进行转贷外，政府部门和事业单位不得对外提供 外汇担保。在本案中，合营企业落实的贷款担保单位

为某市计委，是政府机关，不能直接参与经济活动和商业行为，不具有提供担保的资格。而且，计委所需的经费是靠财政拨款的，如果对外出具担保，就会将债务责任转移给国家。因此，市计委的担保无效，贷款只能由合营企业偿还。4违约责任的承担

合营企业合同是合营各方为设立合营企业就相互权利、义务关系达成一致意见而订立的文件。合营任何一方没有按照合同规定缴清出资，就对守约方承担法律责任。在合营企业领取营业执照后，合营企业即告成立，它是独立于中外双方的法人。此时合同中的权利义务关系指向合营企业。投资者缴纳出资，是对合营企业尽义务；不按期缴付或缴清出资，首先是对合营企业造成损害，当然也会对另一方合营者造成损害。

根据《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》第7条规定，合营一方未按照合营合同的规定如期缴付或缴清其出资的，即构成违约。守约方可以依法要求违约方赔偿因未缴付或者缴清出资造成的经济损失。此外，根据《合同法》第120条规定，当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。

在本案中，A公司和B公司都存在违约行为。A公司未按法律规定缴清第一期出资，B公司出资的机器设备严重不符合合同约定，双方当事人均未出资到位，均构成违约，应承担出资违约责任。

在双方均违约的情况下，如何支付违约金?实践中，有两种不同的观点。第一种观点认为，由于双方在出资义务上均构成了违约，因此双方均无权要求对方支付违约金。而另一种观点认为，在双方均构成违约的情况下，应当按照双方违约程度的不同分别计算违约金，相互抵销后由承担违约金较多的一方向另一方支付差额。比较而言，后一种观点较为可取，因为：(1)从法律规定来看，虽然《中外合资经营企业法》及《中外合资经营企业法实施条例》对双方违约未做出明确规定，但《民法通则》第113条规定：“当事人双方都违反合同的，应当分别承担各自应负的民事责任”，《合同法》第120条也规定：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”。后一种观点显然是和上述法律规定相符的。

(2)从处理结果上看，按照第一种观点，不论双方违约程度的大小，双方均无权要求对方支付违约金，实际上使违约的各方均不必承担任何责任，这对违约行为起到了间接鼓励的效果，对违约程度较轻的一方当事人是不公平的；而按照后一

种观点，则可以避免前一种结果的发生，鼓励当事人依约履行义务，减少或防止违约行为发生的可能性。当然，要解决这个问题，最直接、最有效的方法是让当事人在订立合同时，分别对在出资义务上一方违约另一方守约和双方均违约两种不同的情况做出明确约定，防止产生歧义。

［学者建议］

目前，外商在以实物作价出资时主要存在质次价高、低价高报、价比不合理等损害中方利益的行为。为保护我方投资者的合法权益，我们要：

1严格执行《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》和《外商投资财产鉴定管理办法》，以此作为对外商出资进行监督管理的法律依据。并且，还可通过地方立法进一步加强对外商投资行为的规范。

2一般不要由外方单独采购设备、原材料等，要按照“货比三家，择优采购”的原则共同协商决定。如果不得不由外方负责采购时，中方也应对价格和费用做出相应的限制规定，并通过各种渠道随时关注国际市场动态。

第四篇：中外合资经营企业合营期限暂行规定

中外合资经营企业合营期限暂行规定

第一条根据《中华人民共和国中外合资经营企业法》（1990年4月4日第七届全国人民代表大会第三次会议修正）第十二条的规定，制定本规定。

第二条举办中外合资经营企业（以下简称合营企业），属于国家规定鼓励和允许投资项目的，除本规定第三条另有规定外，合营各方可以在合同中约定合营期限，也可以不约定合营期限。

第三条举办合营企业，属于下列行业或者情况的，合营各方应当依照国家有关法律、法规的规定，在合营合同中约定合营期限：

（一）服务性行业的，如饭店、公寓、写字楼、娱乐、饮食、出租汽车、彩扩洗像、维修、咨询等；

（二）从事土地开发及经营房地产的；

（三）从事资源勘查开发的；

（四）国家规定限制投资项目的；

（五）国家其他法律、法规规定需要约定合营期限的。

第四条合营各方在合营合同中不约定合营期限的合营企业，按照国家规定的审批权限和程序审批。除对外经济贸易部直接审批以外，其他审批机关应当在批准后30天内报对外经济贸易部备案。

第五条合营各方在合营合同中不约定合营期限的合营企业，经税务机关批准，可以按照国家有关税收的规定享受减税、免税优惠待遇。如实际经营期未达到国家有关税收优惠规定的年限，应当依法补缴已经减免的税款。

第六条在本规定施行之前已经批准设立的合营企业，按照批准的合营合同约定的期限执行，但属本规定第三条规定以外的合营企业，合营各方一致同意将合营合同中合营期限条款修改为不约定合营期限的，合营各方应当申报理由，签订修改合营合同的协议，并提出申请，报原审批机关审查。原审批机关应当自接到上述申请文件之日起90天内决定批准或者不批准。批准后，按照本规定

第四条的规定办理备案手续。

第七条本规定自发布之日起施行。

第五篇：34.中外合资经营企业合营期限暂行规定有关问题的通知

对外经济贸易部关于实施《中外合资经营企业合营期限暂行规定》有关问题的通知

外经贸资发[1991]第454号1991年6月24日地质矿产部，建设部，能源部，机电部，航空航天部，冶金部，化工部，轻工部，纺织部，铁道部，交通部，邮电部，水利部，农业部，林业部，商业部，物资部，文化部，广播电影电视部，卫生部，国家体委，旅游局，民航局，建材局，医药管理局，各省、自治区、直辖市、计划单列市、经济特区经贸厅委、外贸局，海南省经济合作厅，深圳、汕头经济发展局，厦门、宁波外贸局：

现就实施我部1990年10月22日发布的《中外合资经营企业合营期限暂行规定》（[1990]外经贸法字第56号）（以下简称《规定》）的有关问题通知如下：

一、属于国家鼓励和允许投资的项目，在合同中不约定合营期限的，应在合同中订立终止条款，规定企业终止的条件、终止程序以及企业清算和财产分配原则。

二、按规定在合同中应约定合营期限的项目，其期限应根据项目的行业类型、投资额、投资风险和投资回收期的长短确定，一般不超过30年。属于国家鼓励和允许投资的项目，在合同中约定合营期限的，可适当放宽，其约定的期限一般不超过50年。从事土地开发建设并自行经营的项目，合营期限不超过有偿取得的土地使用权期限；房地产开发建设后全部出售、转让的，合营期限应在开发建设并完成出售转让的合理期限内；资源勘探开发项目，期限应在批准的开采储量开采完毕的合理期限内。

三、《规定》中第三条第（四）款“国家规定限制投资项目”是指国家计划委员会制定的外商投资产业指导目录中的限制类项目。

四、《规定》中第四条报对外经济贸易部备案的文件，应是全部报批和审批文件。