农村新民居建设中的法律问题与对策研究大全

第一篇：农村新民居建设中的法律问题与对策研究大全

农村新民居建设中的法律问题与对策研究

作者：朱文鹏 李玉娥

【摘要】文章从保定市新民居建设的实践经验出发，分析在新民居建设过程中出现的法律问题，这其中包括农民土地承包经营权问题，耕地保护问题，农民宅基地使用权保护以及农民集体建设用地使用权问题。进而提出在新民居建设中如何对农民的权利进行保护，并提出具体的保护方案和立法建议。

【关键词】新民居 土地承包经营权 建设用地使用权

新民居建设模式

新民居建设模式的实证研究。阜平县把做好新民居建设与发展旅游产业、水产特色养殖，开展移民搬迁，实施旧(城)村、空心村改造工程相结合。对于紧邻县城的阜平镇新民居示范点，充分利用交通便利的优势，集中安置6个乡镇9个边远山村的农民。该县完成了全县13个乡镇209个行政村的城乡一体化建设规划编制工作;出台了《阜平县关于推进新民居建设的实施意见》，持续加强新民居建设的全程督导、协调、调度。①

雄县采取灵活方式解决土地、资金、生产问题。第一，盘活闲散土地，统一规划，集中兴建。将分散的住宅改为多层住宅，采取先建后迁。如陈台村盘活农村宅基地资产，以兴建“村民小区”为载体，探索农村新民居建设出路;第二集体补贴，分期建设，改善空心村。对于典型的空心村，采取集体补贴，旧宅就地规划，成方连片，分期建设的方式。村集体根据每户旧宅面积补偿农民，促进农户进行新民居改建;第三依托优势，拆旧建新，整体改造。

满城县根据“半山区，近郊县”的实际，谋划实施了城中村改造开发型、旅游经济带动型、依托产业推动型三种建设模式。该县有重点、分步骤地推进城中村改造和沿城周边村改造步伐，同时大力发展第二产业，充分吸纳就业，做好村民变居民的各项工作，顺利推动了北关、北厂两个省级新民居示范村建设。对于神星镇等山区、半山区乡镇则依托丰富的生态资源和特色农业种植优势，大力发展旅游产业，不断加强基础设施建设，增加农民收入，逐步实现新民居建设与发展旅游经济有机结合。在此基础上，该县依托地处近市郊和交通优势，对沿国省干道、乡镇企业聚集的村庄，选择依托产业带动进行新民居建设。

新民居建设模式综述。纵观近年来保定市新民居建设，“坚持统筹城乡一体化发展，实施以工哺农、以城带乡，促进城乡公共服务均等化”，在“突出特色，因地制宜，坚持小村并大村、联村建社区、社区园区靠近县城，着重在产业集聚、资源整合、投融资机制、土地开发等方面”进行了有益的探索，体现出了自身的特点。建设模式以土地使用方式为标准形成了以下几种途径。

统筹城乡发展，实现城中村改造。在新民居建设过程中，通过统筹规划城市近郊的各种资源，使城中村的改造与城市建设有机融合成为一种重要的建设模式。

统筹规划农村宅基地，实现空心村改造。随着农村经济的发展，农民选择自然条件较好的地方建新村或新宅，致使原来的旧村成了“空心村”。通过对“空心村”的改造，不仅可以解决土地闲置的问题，而且可以明确土地权属，解决土地纠纷。

统筹规划农村建设用地，实现农村产业升级改造。在农村集体经济发展过程中，形成部分集体建设用地限制或产业淘汰的状况，这部分土地由于资金或权属等问题处于未有效利用的状态。在新民居建设过程中，对这部分土地集中清理、利用，成为新民居建设用地的来源之一。同时，通过整合建设用地，淘汰落后产业，为新民居建设后的农民生活生产提供更多选择，实现农村经济建设的产业升级。

统筹区域发展规划，实现新民居联建工程。在新民居建设过程中，由于经济发展水平不平衡或经济发展规划制约，新民居建设在行政村实施出现困难，在此情况下，通过新民居联建，实现优势互补，共同发展，创造出规模效益，实现农村生产生活面貌的大变样。

新民居建设中的法律问题

农民土地承包经营权问题。我国《宪法》第八条确立了我国土地家庭承包经营的农村基本经济制度。《物权法》第二十五条规定：“土地承包经营权人依法对其承包经营的耕地、林地、草地等享有占有、使用和收益的权利，有权从事种植业、林业、畜牧业等农业生产。”

新民居建设模式在一定程度上对农民土地承包经营权的享有和行使产生重大影响。首先，在农村城镇化过程中，如何处理农村居民与城镇居民的权利差异问题是一个巨大的难题。其次，农村居民集中居住的生活方式也会对农民土地承包经营权的行使形成影响。如何保证土地承包经营权的行使将是一个现实的问题。

耕地保护问题。耕地是农业用地的重点保护对象。我国《土地管理法》中单独对耕地保护进行了规范。该法第三十一条规定，“国家保护耕地，严格控制耕地转为非耕地。”

在新民居建设过程中，是否允许对耕地予以占用一直是个敏感的问题。对此问题，以2009年6月17日国土资源厅文件为节点，在周转用地政策上有了根本的突破，即经审批即可允许先占一定数量的农用地，按照“先占后补、占补平衡，增减挂钩、城乡置换的原则”，严格限定占用农地的数量和审批程序，在规定的年限内，按照规定的数量复耕。其中可能存在的一些问题需要注意。首先，应注意拟复耕的土地是否具有复耕的可能性。其次，应注意农民宅基地使用权的保护。

农民宅基地使用权保护问题。宅基地使用权在《物权法》中是作为一种独立的用益物权存在的。该法第一百五十二条规定：“宅基地使用权人依法对集体所有的土地享有占有和使用的权利，有权依法利用该土地建造住宅及其附属设施。”

在新民居建设过程中，与农民的基本权利关联最为密切的就是宅基地使用权。当前倡导集中联片、联村建设，有条件的地方要建设多层住宅，严格控制平房建设等新民居建设模式，农民宅基地使用权是否还存在，旧宅基地是否退还等问题无疑会引起争议。这涉及到新民居的法律性质这一根本问题，也是实践中出现新民居小产权房的根本原因。对此问题应当采取的原则是，以保护农民根本利益为出发点，切实维护农民宅基地使用权，同时加强规范引导，减少违法行为与纠纷。

农民集体建设用地使用权问题。从我国的《土地管理法》立法内容上看，建设用地使用权依据土地所有权性质的不同可分为国有建设用地使用权和集体所有土地的建设用地使用权。从物权法的立法来看，集体所有土地建设用地使用权成为不同于宅基地使用权的一种独立的用益物权。

新民居建设法律问题的对策

对农民土地承包经营权的保护。在我国城镇化进程中，应当以当地的经济社会发展水平为基础，综合考虑人民认知程度、财政承受程度等因素对农民实施以土地换社保、以土地换户口的政策。对于不发达地区而言，更好的措施应当是将两者脱钩，农民自愿保留土地承包经营权，按照法律行使权力、履行义务，逐步过渡。同时应当以地方立法的形式予以确认。

土地承包经营权的行使方式。新民居建设后，农民土地承包经营权的行使方式可能会发生变化。在此情况下，应当建立健全土地流转管理服务体系、依法规范流转行为、完善纠纷调处机制。同时，大力加强适度规模经营主体的培育，引导有资金、懂技术、会经营的乡村各类人才和返乡创业人员农户流转的土地，形成专业大户和家庭农场;加快培育产业规模、产品竞争力强、品牌信誉高的农民专业合作社。鼓励有条件的地方开展土地股份合作经营试点，组建土地股份合作社;允许龙头企业以租赁方式流转农户承包地建立农产品基地;引导支持工商资本、民间资本、外来资本依法利用流转土地投资建设设施农业。同时要通过法制化的方式给予法律支持。

对农民宅基地使用权的保护。国家对宅基地使用权有严格的管理规范，按照“一户一宅”的原则应当承认宅基地使用权，发给宅基地使用权证而不管其居住形式如何。同时严格按照现行的法律法规对农宅的转让、抵押等进行规制。在此基础上，新民居建设不可能产生商品化的合法性问题。凡是以新民居为名进行的商品房开发均属违法行为，其实质是对农民的变相剥削。当然，对于原有宅基地应当由集体组织统一收回、统一规划使用，对地上建筑物应当进行补偿，以调动农民新民居建设的积极性，对放弃宅基地农村社区居住的，应对宅基地给予安置补偿金。

对农民集体建设用地使用权的保护。对于通过“增减挂钩、城乡置换的原则”新增的建设用地，除置换为城市建设用地而产生土地级差收益对农民进行补助外，应当考虑集体建设用地使用权的独立行使问题。鼓励农民集体通过集体产业发展获得土地增值收益。具体说，农民集体以土地使用权出资形成集体企业的股权，村集体代表农民行使权力，参与企业管理，获得收益后归农民集体所有。

其他权利的保护。农民的社会保险问题也应在新民居统筹考虑之中，对于之前可能并不重要的保险类型如失业保险应当引起重视，为农民建立起完善的社会保险体系。

(作者单位：中央司法警官学院;本文系保定市哲学社会科学规划研究项目成果，课题编号：201102158)

注释

①何新凯：“阜平县突出特色建设新民居”，《保定日保》，2009年11月27日，第1版。

第二篇：农村民居抗震对策研究

重庆农村民居抗震设防存在的问题和思考

郑杰珂

摘要本文通过分析重庆乡镇农村民居抗震性能存在的问题，从专家参与设计房屋抗震加固方案、加强房屋抗震知识宣传教育、推广典型、加强村镇建设项目抗震设防的指导和管理四个方面提出了提高农村民居抗震性能的对策及措施。

关键词：农村民居 抗震设防措施

引言

重庆位于我国南北地震带中段东侧，属中强地震比较活跃的地域，1996年重庆市被国务院列为全国地震重点监视防御城市。重庆地区的中强地震具有震源浅、烈度高、震害严重、易导致严重的次生灾害等特点。由于我市乡镇人口集中，地震所造成的灾害损失和社会影响很大。近年来，随着我市经济社会的发展，城乡居民的住房条件有了明显改善，但广大农村地区仍是我市防震减灾工作的薄弱地区。因此逐步提高农村防震能力是当前迫切开展的一项工作，是加强我市农村防震减灾工作，统筹我市城乡一体化的必然结果。

1重庆农村民居防震设防应对措施

农居抗震设防历来是防震减灾工作的薄弱环节，我国在前十年确定防震减灾十年目标时，是以城市为重点，要求在各级政府和全社会的共同努力下，争取用10年左右时间使我国大、中城市和人口稠密、经济发达地区具备抗御6级左右地震的能力，当时农村的抗震设防工作没有提到议事日程。随着农村经济的发展和地震对农村经济破坏的加重，农居地震安全工程已引起了党和政府的高度重视。提出了“突出重点、全民防御，健全体系、强化管理，社会参与、共同抵御”三大战略要求。

为贯彻落实全国农村民居防震保安工作会议精神，努力提高农村民居防震保安能力，2007年重庆市建委、市地震局提出了全市的农村民居地震安全工程的实施意见，2008重庆市政府拟出台文件，要求按高于《中国地震动参数区划图》确定的抗震设防要求设计，提高重庆市新建、改建大楼的防震标准，2009政府又安排300万元专款，组织有关专家和科研单位，开展农村民居经济实用抗震技术和农村民居巴渝建筑风貌特色研究，编制实用技术标准。目前区县的抗震民居示范工程已经逐步启动。

2农村民居的抗震设防基本状况和存在的问题

随着改革开放以后人民群众物质文化生活水平的提高，村镇建筑(本文仅指不纳入建设行政主管部门管理的居民建筑)建设的快速增长，居民的房屋结构也由传统的土坯或土木结

构逐渐改为砌体结构、框架结构。但由于缺乏有效的技术指导，多数建筑在没有规范设计和规范施工的情况下就已建成，留下了不少的安全隐患。

具体问题在于：其一目前重庆市村镇建筑多由居民自己出资，在自有土地产权范围内建设，一般不纳入政府职能部门的基本建设管理范围，大多无正规设计标准，房主仅为了满足自身需求，依照自己拟定的功能、开间尺寸、进深尺寸、层高、层数等来进行建盖；其二施工方大多属无资质的农民施工队，工匠技能参差不齐。建盖过程中，凭建房农民自已的经验和感觉，甚至是错误的经验就把房屋结构建盖起来；其三建筑经费使用不合理，主要追求住房的高大、宽敞、明亮，在外表装饰上投入过多，在结构抗震上过分省钱，有的甚至不与考虑过房屋结构的抗震问题；其四是地基选择不合理，地基挖掘深度不够，处理方式简单，大多数仅在地面下50公分左右填埋碎石或片石，很少打地圈梁，基本没有加钢筋，多层建筑大多没有圈梁；其五是承重墙厚度达不到要求，有的砖混结构承重墙仅是l2墙，普遍存在砖木结构房屋层高超高，达4—5 m；其六是砂桨比例不合理，粘接强度差，建筑质量差，忽视抗震设防标准，达不到抗震设防要求。

从重庆5个乡镇民居的调查统计分析情况看：个别地区乡镇经济发展较快，农民生活逐渐富裕，房屋建筑情况相对好些，主要以混合和混预结构为主，采用了圈梁，结构上具有一定的抗震能力，约占调查总数的10％；以砖混和预制结构为主的农家自建楼房，建房过程中根本未考虑抗震设防因素，施工人员技能普遍很低，特别是部分房屋的选址不科学，地基不稳定，不符合抗震设防要求，虽然这类房屋具有一定的抗震性能但很脆弱，约占调查总数的25％；在有些偏僻山区的情况相对较差，由于经济原因主要以土木结构(土坯房)为主，少部分为砖木结构，房屋基本不具备抗震能力，约占总数的65％。总体上看，农村民居抗震能力十分脆弱，推广和加强农村民居地震安全工程的工作十分必要。

3推行民居抗震设防工作需加强的几项工作

推进农村民居地震安全工程是一项复杂的系统工程，是一项长期而艰巨的任务。各级政府要在民居安全工程建设中发挥主导作用，将其纳入政府的议事日程，要落实分管领导、责任到人。在推进农村民居防震保安工作中不容忽视以下几个方面：

（1）专家参与设计，组织进行抗震性能房屋建设论证，针对不同地区、不同经济条件下各种机构类型，给出当地群众经济上易接受的抗震技术措施和指导性建议。通过编制地区性房屋抗震技术标准和抗震构造图集的形式，指导村镇房屋建造，提高其综合抗震能力。

（2）少数乡镇政府对农居抗震设防工作没有给予足够的重视，干部群众防震减灾意识淡薄，存在侥幸心理，对推广民居地震安全工程积极性不高，没有建立农居档案，心中无数，这种

现状对今后的抗震救灾工作极为不利。

（3）严把五关

严把选址关：严格规划选址实行统一规划、分栋(分户)自建．严格按建设程序审批。规划选址用地避开山洪、风口、泥石流、洪水淹没、风景区核心景区、地下采空区、高压输电线路等．并要求有充足的水源和便利的交通条件。以方便生产生活；严把建筑设计关：住宅方案供农民选择使用，免费向村民提供住宅设计图集，住宅设计一般为二至四层，达到国家技术标准，满足农村生产生活需要；严把施工关：以镇为单位编制施工方案，组织有资质的施工企业或持证T匠施工，杜绝无证施工，加强施lT安全管理；严把工程质量关：聘请监理公司或区质监站对农房建设进行监理和监督同时还建立了由镇村管所技术人员、村组干部、建房业主代表三方组成的质量监督小组进行质量监督；严把建筑材料关：凡进入施丁现场的建筑材料及构配件必须符合国家标准，凡不能满足技术标准的一律禁止进入施工现场。

（3）加强对农村建设工匠、农村群众的防震抗震意识的宣传教育。农村长期存在防震抗震知识不足，对建房质量认识不能到位，采用科学、灵活、及时有效的宣传方式，通过各种宣传媒体，将农村住宅建设防震抗震知识普及到乡(镇)、村庄和农户，使广大农民建设安全农居变为维护自身生命财产安的自觉行动，增强市民防震意识。

（4）加强监管，保障农村民居抗震质量。把抗震设防管理纳入工程审批、规划、勘察、设计、施工、验收等各个管理环节中，加强监管，确保抗震设防质量。

4结束语

农村民居防震保安工作要结合新农村建设来改善农民居住条件，是加强农村民居防震减灾能力的一种基本措施。同时积极宣传，提高农民认识，让农民自主自愿参与是实施地震安全民居工程，做好抗震设防技术指导和服务是实施地震安全民居工程的核心。

参考文献 [1] 陈东良,真抓实干求真务实扎实推进农居地震安全工程试点工作, 高原地震-2007年1期81-81,76

[2] 罗书山,山地城镇防震规划初探,重庆建筑工程学院学报-1991年4期起止页码：88-95

[3] 陈亚红,提高农村民居抗震性能的措施,中国减灾-2008年7期:45-45

[4] 谭冠平等,云南农村民居“防震保安”调研与加固,云南建筑-2007年3期

作者简介：郑杰珂(1980-)重庆大学建设管理与房地产学院硕士研究生，主要研究方向项目管理，民居建设。

第三篇：“数字玄武”建设中的法律问题及对策

“数字玄武”是区委、区政府为逐步加快我区科技信息业发展，做大、做强、做优、做美珠江路提出的发展战略，就是以“一街三园”为基本发展格局，在巩固珠江路商贸特色，建成国际化信息资源物流市场基础上，用五到十年的时间，把珠江路科技园区建设成为南京市电子信息产业的孵化基地、创新基地、产业化基地和高素质人才的培养基地。今年，我院确立了创建“现代型法院、学习型法院、服务型法院”的发展定位，如何充分发挥审判职能，为“数字玄武”的建设与发展提供全方位的法律服务和司法保障，被列为我院今年重点调研课题。院党组专门组织相关庭室进行了针对性研讨，总结了我院过去在保护和促进我区科技产业发展中的成功做法，并对未来“数字玄武”发展中可能遇到的法律问题进行了前瞻性思考。

一、调查概况。

（一）调查目的：从审判实践中遇到的具体问题入手，分析和预见未来可能出现的法律难点，从审判工作角度为“数字玄武”建设工作提出司法建议和工作设想。

（二）调查对象：以与“数字玄武”的规划、实施相关的政府主管部门、IT企业、从业人员为调查对象。

（三）调查内容：针对不同的调查对象，我们确立了不同的调查范围与内容。

1、对相关政府主管部门，主要从其管理职能角度出发，了解与“数字玄武”建设有关的管理政策，行政执法中出现的实际问题及法律盲点。

2、对相关IT企业，主要收集它们在日常经营中产生的法律疑问，内容涉及公司设立、用工情况、房屋租赁、货款清收及知识产权保护等各个方面。

3、对相关的从业人员，以与《劳动法》有关的劳动合同签订、劳动保护措施、劳动争议的处理等问题为主要调查方向。

（四）调查方法：我们走访了珠江路科技街管委会办公室、区质量技术监督局等部门；组织部分知名IT企业、中小企业及个体经营业主座谈；与不同种类的IT从业人员进行了面对面的交流；听取了市中院知识产权庭在知识产权保护方面的指导意见；对比了北京中关村发展的成功经验与做法；统计和分析了我院近年来审理相关案件的数据，从而展开立体化的调查工作，强化本次调研活动的实效性。

二、与“数字玄武”相关的典型法律问题及审判实践。

1、关于兼容机销售涉及的法律问题。我院在案件审理中，已遇到数起因买卖兼容机而产生的纠纷，由于兼容机系由商家从不同渠道购进配件后，再按照购买者的不同要求选取相应配件进行组装而成，因此，从法律角度看，兼容机在法律定位上存在着一定的特殊性，双方买卖的标的物究竟是电脑整机，还是买卖配件后提供了组装服务，这是值得探讨的问题。从法律规定看，《中华人民共和国产品质量法》第二十六条规定：“产品或者其包装上的标识必须真实，并符合下列要求：

（一）有产品质量检验合格证明；

（二）有中文标明的产品名称、生产厂名和厂址……”；第三十三条规定：“销售者应当建立并执行进货检查验收制度，验明产品合格证明和其他标识。”而兼容机的组装特性，决定其不可能有整机的合格手续。从行政管理规定看，南京市技术监督局曾于1997年4月制定了《南京市微型计算机质量监督管理方法（试行）》，其中规定了拼装机（兼容机）也属于微型计算机的范畴，生产企业和经销企业必须持有合法的营业执照，并在经营范围内从事经营活动，生产企业还应取得国家有关部门颁发的生产许可证等内容。从市场现状看，目前珠江路作为华东地区最大的电子、电脑产品集散地，许多IT企业均以销售兼容机为主，这也是其主要的收入来源。兼容机以其配置灵活、价格低廉的特点，满足了相当数量消费者的个性化需求，因此拥有可观的销售市场。但绝大多数企业均不具备销售兼容机的经营范围和销售资质。我们认为从现今电脑销售市场现状来看，兼容机和品牌机并存，两种产品各有其供应渠道和销售市场。对于以兼容机为标的物的买卖行为中，如果对有关法律法规机械地理解，刻板地认定买卖的标的物不合法，从而判决买卖无效，这必将从根本上切断以兼容机销售为主业的IT企业的收入来源，给其生存基础带来毁灭性打击，这就违背了保护与促进经济发展的初衷。因此，我们在案件审理中，充分理解IT企业在特殊发展时期的特殊情况，分析买卖双方交易的真实目的，在不违背法律、法规的前提下，确立了配件合格，合同有效的规则，即销售商销售的虽为电脑整机，但只要能就各项拼插配件提供出产品质量检验合格证明，从尊重当事人双方意思自治的角度考虑，就可确认买卖合同有效性这一审理思路，既遵循了坚决打击假冒伪劣产品的法律规则，保障市场交易的安全与稳定，又保护和扶持了新的交易形式，为区域特色经济的发展开拓了空间。以上述思路为指导审理的多起案件，均有效保护了买卖双方的合法权益，促进了IT企业的健康发展，取得了良好的社会效果。

2、关于技术服务中的数据备份涉及的法律问题。我院民二庭在去年审理了江苏地区首例计算机数据灭失赔偿纠纷案，青岛海信电器公司诉称松正网络公司在向其供应网卡，并进行安装调试的过程中，由于操作失误，致使保存在计算机硬盘内的重要数据资料丢失，严重影响了公司的正常运转，故索赔500000元。此类纠纷在IT产品的营销服务中比较常见，该案是其中非常典型的一例。计算机硬盘数据备份与保护的义务分配问题在法律上还是一个空白点，我院审判人员查阅了大量资料，走访了计算机研究所、市公安局计算机信息中心等部门，并开创性地召开了由东南大学计算机专业教授、计算机研究所博士、同类型企业代表参加的听证会，听取对此专业问题的分析和建议。在充分进行专业技术分析和查明其他案件事实的基础上，审判人员从公平、公正的法律基本准则出发，通过判决明确了计算机重要数据备份与保护的义务分担规则。即在对计算机系统进行维护时，计算机操作人和使用人对数据资料的丢失均负有注意义务，并应提醒和告知对方进行数据备份及在数据资料具有重要价值时，数据资料所有人应负有备份义务。通过创造性地确立数据备份规则，为以后技术服务中数据备份问题提供了基本行为准则，有利于IT企业的规范管理与操作。该案的判决引起了IT产业界人士的广泛关注，得到了法学界专家学者的高度赞扬。我区IT企业中，无论是从事硬件销售，还是从事网络工程，在经营中都有可能为客户进行计算机系统维护。数据备份与

保护义务分担规则的创立，将有助于企业与客户预见行为后果，避免类似纠纷的产生。而一旦发生纠纷时，也可依据此法则，分清双方的责任，公正高效地解决矛盾。

3、关于软件拷贝产生的知识产权保护问题。计算机软件的下载与拷贝是软件流转的一种最重要的方式。现在许多IT企业销售的电脑中，附送的操作系统和应用程序都是通过拷贝形式载入的，市面屡禁不止的盗版软件也是从原版拷贝复制形成的。软件的拷贝行为虽然加速了软件使用的推广，但也构成了对他人知识产权的严重侵犯。我院受理的恒升电脑专卖店诉工商玄武分局不服工商行政处罚一案，就昭示了解决这一问题的必要性和迫切性。案件中，工商局根据举报对某电脑专卖店实施检查，发现柜台上的笔记本电脑中安装了Windows98中文版，但却无法提供软件的安装复制销售许可证明，即依法进行查扣。后经微软中国有限公司上海分公司鉴定，电脑中预装的Windows98中文版软件是未经微软授权或同意擅自复制安装的。工商局在电脑专卖店无法提供能够证明电脑中预装软件系合法持有的情况下，依法作出《处罚决定书》，认定电脑商店经销安装有盗版软件计算机行为，违反了国家工商局、国家版权局《关于严厉打击盗版等侵犯著作权行为的通知》第三条的相关规定。电脑专卖店因不服行政处罚，向我院提起诉讼。我院经过大量细致的审理工作，依据查明的事实，确认工商局的行政处罚决定适用法律正确，符合法定程序，依法驳回了电脑专卖店的诉讼请求。本案据称是微软公司在中国正式转变其打击盗版Windows98系列软件策略的“第一案”，即不再单纯地提起民事侵权诉讼，而是借助国家相关职能部门的作用，通过行政执法的手段来打击盗版，处罚侵权人。本案工商局查处时我国尚未加入WTO，而在法院审判时我国已成为世贸组织成员，案件的处理符合我国现行法律的原则规定，也初步满足WTO对知识产权保护的要求，从而维护了行政部门依法行政的严肃性，打击了随意拷贝和复制软件的盗版行为，体现了中国政府保护知识产权的决心，为入世后审理类似的案件树立了一个范例。同时，此案的判决，也对诚信珠江路形象的树立大有益处。

4、关于电子产品贸易中的诈骗犯罪问题。据统计，在我院受理的刑事案件中，经济犯罪特别是诈骗犯罪数量呈不断上升趋势。许多IT企业在经营中，由于片面追求交易的快捷与高效，过于简化交易程序，缺乏对交易对象的审查，被骗事件屡见不鲜。这种情况不但出现于中小企业，在一些知名企业身上也时有发生，成为IT企业快速健康发展的一个潜在威胁。在珠江路科技街经营的某知名电子科技公司就曾发生一次被骗走30台电脑，价值数十万元的刑事案件。自称某商贸公司三个男青年来到某科技公司，用支票付款购买了两台电脑，科技公司的业务人员当即前往银行将支票上的货款划了账，然后按对方要求将货送到他们的公司。不久，商贸公司人员称最近可能有一笔大订单，但要求先交货后付款，几日后又打来电话，说订单已接到，并随即来到科技公司，留下三天后到期的转账支票，运走30台电脑，科技公司因为有上次的“成功合作”，也就没有特别介意，三天后，商贸公司打来电话，说货款要过几日才能入账。可当科技公司人员去银行划账时，才知对方账上根本没有钱，开出的是空头支票，再赶到其经营地点时商贸公司已人去楼空，电脑也不知去向。后经调查发现，某商贸公司是通过某会计师事务所虚假验资50万元刚注册成立的，法定代表人注册时使用的是假身份证。在对类似案件的审理中，我院十分注意保护受害企业，特别是品牌企业和利税大户的合法权益，对犯罪分子依法从重处罚，并在公安、检察等部门的配合下，积极开展追缴赃款的工作，及时将追回的款项发放受害企业，尽量减少企业的损失，保障企业正常的经营。

三、“数字玄武”建设中可能出现的法律问题及相应对策。除上述几类纠纷外，我们经研究对下列五类问题提出如下建议：

1、在街区改造、园区建设中，如何应对拆迁的矛盾。“数字玄武”工程的实施，必将给我区基础设施建设带来翻天覆地的变化，特别是珠江路科技街，它是由旧街改造发展而来，沿街两边聚集着大大小小的商铺，许多IT企业的经营格局和面积都难以令人满意，因此实施二次开发已经成为提升珠江路品位，进一步增强实力、迎接挑战的必然选择。从今年开始，进行时间跨度长达三年的全面改造，启动十个开发项目，彻底拆除中小店面。三年后的珠江路，一座座大型IT卖场和电脑商城将拔地而起，而这一切的变化都将以拆迁工作的顺利开展为前提。珠江路沿街房屋的拆迁有别于我区其它地段的改造，因为IT企业的相对集中，沿街两边的底层房屋基本上都从住宅用途变为经营用途，甚至一些不临街的居民住房也被电脑公司租去做了仓库或办公室，由于房屋少企业多，不断攀升的出租价格，使得许多居民或经营不太好的单位纷纷腾出房屋出租，出租收入成为他们一项主要的经济来源。一旦面临拆迁，有限的补偿款根本不能与长期持续稳定的出租收入相比，这必将导致开发企业与拆迁户之间产生尖锐的对立情绪。如何有效的化解矛盾，是关系到街区改造工作能否顺利进行，区委、区政府的整体工作思路能否得到贯彻，“数字玄武”工程能否稳步推进的大事。对于拆迁中可能遇到各种困难，我院从法律角度提出以下建议：（1）做好拆迁项目及相关法律法规的宣传工作。进行深入的走访和宣传，让老百姓明白街区改造工作的实施将有助于街区整体环境的提高，虽然牺牲了一部分人的眼前利益，但是它带来的是更大的长远利益，同时应将拆迁工作及以后新建的项目公开，接受老百姓的监督。（2）依法进行拆迁工作。在拆迁中，要严格依照xx《城市房屋拆迁管理条例》和市政府203号令的规定，依法进行，及时将拆迁补偿款到位，对自觉提前搬迁的单位和个人给予一定的奖励，并协调好区政府各个部门，解决拆迁户的后顾之忧。（3）对被拆迁户在卖场租售中给予一定的优惠。针对一些被拆迁户害怕因房屋的拆迁而失去主要经济来源，因而抵触情绪较高的心理，可以以签订意向协议的方式，对被拆迁户愿意租购以后建成的IT商城铺面的，在价格、位置、面积、收费等方面给予一系列的优惠政策，这样既可以消除拆迁户的对立情绪，使他们仍能拥有自己的经营产业，还可以提前完成商铺的出售和

需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构进行评估。经全体合伙人协商一致，合伙人也可以用劳务出资，其评估办法由全体合伙人协商确定。”；《中外合资经营企业法》第五条规定：“外国合营者作为投资的技术和设备，必须确实是适合我国需要的先进技术和设备。如果有意以落后的技术和设备进行欺骗，造成损失的，应赔偿损失。”上述都是针对技术投资的相关法律规定，在公司设立中应严格依照执行。（2）在公司股权转让中应注意的法律问题。有限责任公司在经营中，因为经营需要或股东意愿可能会遇到股权转让的问题，此时应注意严格依法进行，避免纠纷的产生。《公司法》第三十五条规定：“股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资。股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意；不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。”；第三十条规定：“股东依法转让其出资后，由公司将受让人的姓名或者名称，住所以及受让的出资额记载于股东名册。”公司如果限制股东的股份转让权，或者以股东会决议或董事会决议强制转让股权或强行代转让方决定股权转让价格、付款时间或其他条件的，权利受侵犯的股东可以公司为被告提起侵权赔偿之诉。如果公司不及时变更股东名册和到工商局进行变更登记，股权转让方和受让方均可以公司为被告提起办理转让手续请求之诉。

5、在技术交易、专利转让中，如何保护交易的安全。随着“数字玄武”工程中的“一街三园”格局的逐步形成，软件产业将成为继电子产品销售之后又一支撑我区高科技发展的重要支柱产业，软件产业的高速发展必然带来软件交易的大量涌现，技术交易市场必将应运而生。技术交易市场是在有形资产交易市场之后活跃起来的又一个具有极大发展空间的新型交易市场。因为交易中以专利权、商标权和非专利技术为交易对象，所以应注意以下两个主要问题。一是在交易过程中注意保护商业秘密。在技术交易中往往要将商业秘密与专利技术一起转让或许可对方使用，而如果交易失败，商业秘密又被对方无偿获悉，那就很有可能会给秘密所有者造成损失，或者至少是造成威胁。因此，在技术转让过程中如何保护商业秘密是很关键的，要做好保护工作，应注意以下几个方面：（1）在正式开始谈判前，要多与对方沟通，一定要在确定对方有购买诚意的前提下，才可以向对方介绍该商业秘密技术，不能贸然行事。（2）如果交易失败，对方又侵犯了商业秘密，应及时采取法律手段保护自己。因为，对方已获知该技术秘密，原则上对方不得向任何人透露该项商业秘密，自己也不准许不正当地使用。根据《合同法》第四十三条的规定：“当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。”据此，如果发现对方有泄露或不正当使用商业秘密的行为时，受害方可以向工商行政管理部门举报，也可以向法院起诉。（3）为避免侵犯商业秘密情况的发生，建议采取一种比较稳妥的方法，那就是在向对方透露技术秘密前与对方签订保密协议，写明技术秘密的范围，写明对方应当采取的对技术秘密的保护措施，约定如果对方违反约定泄露了秘密或擅自使用则要承担的损害赔偿责任，这样做既能界定技术秘密的范围，又可以约束对方不得泄露秘密，起到一定的提醒与威慑作用，防患于未然。二是要注意转让合同的形式规定和手续要求。根据我国《专利法》第十条第三款的规定，转让专利申请权或者专利权的，当事人必须订立书面合同，并向xx专利行政部门登记，由xx专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。依据《合同法》的规定，书面合同包括合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。另外当交易的受让方是外国人时则有特殊法定要求，《专利法》第十条第二款规定，中国单位或者个人向外国人转让专利申请权或者专利权的，必须经xx有关主管部门批准。因此在转让专利技术时，与对方进行交易是要特别注意这些形式方面的规定并且要履行法定手续。

四、我院进一步为“数字玄武”工程提供法律服务的工作设想。

1、严厉打击相关的诈骗、盗窃等经济犯罪，充分利用国家强制力，为“数字玄武”建设的推进提供稳定、安全的法制环境，坚决保障IT企业的财产安全和从业人员的人身安全不受侵犯。

2、公正审理相关IT企业发生的房屋租赁、劳动争议、消费者权益等民事案件，进一步理顺关系，明确权利与义务，保护平等主体的合法权益。

3、依法审理买卖合同纠纷案件、公司股权纠纷案件，化解企业内部予盾，组织专项的债权清收服务，解决企业“债权多、讨债难”的现实问题，促进企业资金的良性流动，规范市场经济秩序，保障交易安全。

4、依法审理相关的行政执法案件，既维护行政执法的严肃性，树立执法部门的良好形象，也保护行政相对人的合法权益，监督和纠正执法活动中的违法行为。

5、为IT企业建立一条“绿色”诉讼通道，简化立案程序，规范立案手续，在案件受理、财产保全等工作中，做到快速反应，行动及时，在不违反法律规定的前提下，尽可能地提供诉讼上的便利。

6、为适应软件产业发展可能带来的大量涉及知识产权保护的纠纷案件，为“数字玄武”建设提供高效、便捷、全面的法律服务，我院将向上级法院申请，以我院为试点，在基层法院设立知识产权庭或专业化合议庭。通过遴选高素质的法官，公正审理一部分知识产权案件，为“数字玄武”建设树起一面有效保护知识产权的大旗。

第四篇：“数字玄武”建设中的法律问题及对策

“数字玄武”是区委、区政府为逐步加快我区科技信息业发展，做大、做强、做优、做美珠江路提出的发展战略，就是以“一街三园”为基本发展格局，在巩固珠江路商贸特色，建成国际化信息资源物流市场基础上，用五到十年的时间，把珠江路科技园区建设成为南京市电子信息产业的孵化基地、创新基地、产业化基地和高素质人才的培养基地，“数字玄武”建设中的法律问题及对策。今年，我院确立了创建“现代型法院、学习型法院、服务型法院”的发展定位，如何充分发挥审判职能，为“数字玄武”的建设与发展提供全方位的法律服务和司法保障，被列为我院今年重点调研课题。院党组专门组织相关庭室进行了针对性研讨，总结了我院过去在保护和促进我区科技产业发展中的成功做法，并对未来“数字玄武”发展中可能遇到的法律问题进行了前瞻性思考。

一、调查概况。

（一）调查目的：从审判实践中遇到的具体问题入手，分析和预见未来可能出现的法律难点，从审判工作角度为“数字玄武”建设工作提出司法建议和工作设想。

（二）调查对象：以与“数字玄武”的规划、实施相关的政府主管部门、IT企业、从业人员为调查对象。

（三）调查内容：针对不同的调查对象，我们确立了不同的调查范围与内容。

1、对相关政府主管部门，主要从其管理职能角度出发，了解与“数字玄武”建设有关的管理政策，行政执法中出现的实际问题及法律盲点。

2、对相关IT企业，主要收集它们在日常经营中产生的法律疑问，内容涉及公司设立、用工情况、房屋租赁、货款清收及知识产权保护等各个方面。

3、对相关的从业人员，以与《劳动法》有关的劳动合同签订、劳动保护措施、劳动争议的处理等问题为主要调查方向。

（四）调查方法：我们走访了珠江路科技街管委会办公室、区质量技术监督局等部门；组织部分知名IT企业、中小企业及个体经营业主座谈；与不同种类的IT从业人员进行了面对面的交流；听取了市中院知识产权庭在知识产权保护方面的指导意见；对比了北京中关村发展的成功经验与做法；统计和分析了我院近年来审理相关案件的数据，从而展开立体化的调查工作，强化本次调研活动的实效性。

二、与“数字玄武”相关的典型法律问题及审判实践。

1、关于兼容机销售涉及的法律问题。我院在案件审理中，已遇到数起因买卖兼容机而产生的纠纷，由于兼容机系由商家从不同渠道购进配件后，再按照购买者的不同要求选取相应配件进行组装而成，因此，从法律角度看，兼容机在法律定位上存在着一定的特殊性，双方买卖的标的物究竟是电脑整机，还是买卖配件后提供了组装服务，这是值得探讨的问题。从法律规定看，《中华人民共和国产品质量法》第二十六条规定：“产品或者其包装上的标识必须真实，并符合下列要求：

（一）有产品质量检验合格证明；

（二）有中文标明的产品名称、生产厂名和厂址……”；第三十三条规定：“销售者应当建立并执行进货检查验收制度，验明产品合格证明和其他标识。”而兼容机的组装特性，决定其不可能有整机的合格手续。从行政管理规定看，南京市技术监督局曾于1997年4月制定了《南京市微型计算机质量监督管理方法（试行）》，其中规定了拼装机（兼容机）也属于微型计算机的范畴，生产企业和经销企业必须持有合法的营业执照，并在经营范围内从事经营活动，生产企业还应取得国家有关部门颁发的生产许可证等内容。从市场现状看，目前珠江路作为华东地区最大的电子、电脑产品集散地，许多IT企业均以销售兼容机为主，这也是其主要的收入来源。兼容机以其配置灵活、价格低廉的特点，满足了相当数量消费者的个性化需求，因此拥有可观的销售市场。但绝大多数企业均不具备销售兼容机的经营范围和销售资质。我们认为从现今电脑销售市场现状来看，兼容机和品牌机并存，两种产品各有其供应渠道和销售市场。对于以兼容机为标的物的买卖行为中，如果对有关法律法规机械地理解，刻板地认定买卖的标的物不合法，从而判决买卖无效，这必将从根本上切断以兼容机销售为主业的IT企业的收入来源，给其生存基础带来毁灭性打击，这就违背了保护与促进经济发展的初衷。因此，我们在案件审理中，充分理解IT企业在特殊发展时期的特殊情况，分析买卖双方交易的真实目的，在不违背法律、法规的前提下，确立了配件合格，合同有效的规则，即销售商销售的虽为电脑整机，但只要能就各项拼插配件提供出产品质量检验合格证明，从尊重当事人双方意思自治的角度考虑，就可确认买卖合同有效性这一审理思路，既遵循了坚决打击假冒伪劣产品的法律规则，保障市场交易的安全与稳定，又保护和扶持了新的交易形式，为区域特色经济的发展开拓了空间。以上述思路为指导审理的多起案件，均有效保护了买卖双方的合法权益，促进了IT企业的健康发展，取得了良好的社会效果。

2、关于技术服务中的数据备份涉及的法律问题。我院民二庭在去年审理了江苏地区首例计算机数据灭失赔偿纠纷案，青岛海信电器公司诉称松正网络公司在向其供应网卡，并进行安装调试的过程中，由于操作失误，致使保存在计算机硬盘内的重要数据资料丢失，严重影响了公司的正常运转，故索赔500000元。此类纠纷在IT产品的营销服务中比较常见，该案是其中非常典型的一例。计算机硬盘数据备份与保护的义务分配问题在法律上还是一个空白点，我院审判人员查阅了大量资料，走访了计算机研究所、市公安局计算机信息中心等部门，并开创性地召开了由东南大学计算机专业教授、计算机研究所博士、同类型企业代表参加的听证会，听取对此专业问题的分析和建议。在充分进行专业技术分析和查明其他案件事实的基础上，审判人员从公平、公正的法律基本准则出发，通过判决明确了计算机重要数据备份与保护的义务分担规则。即在对计算机系统进行维护时，计算机操作人和使用人对数据资料的丢失均负有注意义务，并应提醒和告知对方进行数据备份及在数据资料具有重要价值时，数据资料所有人应负有备份义务。通过创造性地确立数据备份规则，为以后技术服务中数据备份问题提供了基本行为准则，有利于IT企业的规范管理与操作。该案的判决引起了IT产业界人士的广泛关注，得到了法学界专家学者的高度赞扬。我区IT企业中，无论是从事硬件销售，还是从事网络工程，在经营中都有可能为客户进行计算机系统维护。数据备份与保护义务分担规则的创立，将有助于企业与客户预见行为后果，避免类似纠纷的产生。而一旦发生纠纷时，也可依据此法则，分清双方的责任，公正高效地解决矛盾。

3、关于软件拷贝产生的知识产权保护问题。计算机软件的下载与拷贝是软件流转的一种最重要的方式。现在许多IT企业销售的电脑中，附送的操作系统和应用程序都是通过拷贝形式载入的，市面屡禁不止的盗版软件也是从原版拷贝复制形成的。软件的拷贝行为虽然加速了软件使用的推广，但也构成了对他人知识产权的严重侵犯。我院受理的恒升电脑专卖店诉工商玄武分局不服工商行政处罚一案，就昭示了解决这一问题的必要性和迫切性。案件中，工商局根据举报对某电脑专卖店实施检查，发现柜台上的笔记本电脑中安装了Windows98中文版，但却无法提供软件的安装复制销售许可证明，即依法进行查扣。后经微软中国有限公司上海分公司鉴定，电脑中预装的Windows98中文版软件是未经微软授权或同意擅自复制安装的。工商局在电脑专卖店无法提供能够证明电脑中预装软件系合法持有的情况下，依法作出《处罚决定书》，认定电脑商店经销安装有盗版软件计算机行为，违反了国家工商局、国家版权局《关于严厉打击盗版等侵犯著作权行为的通知》第三条的相关规定。电脑专卖店因不服行政处罚，向我院提起诉讼。我院经过大量细致的审理工作，依据查明的事实，确认工商局的行政处罚决定适用法律正确，符合法定程序，依法驳回了电脑专卖店的诉讼请求。本案据称是微软公司在中国正式转变其打击盗版Windows98系列软件策略的“第一案”，即不再单纯地提起民事侵权诉讼，而是借助国家相关职能部门的作用，通过行政执法的手段来打击盗版，处罚侵权人。本案工商局查处时我国尚未加入WTO，而在法院审判时我国已成为世贸组织成员，案件的处理符合我国现行法律的原则规定，也初步满足WTO对知识产权保护的要求，从而维护了行政部门依法行政的严肃性，打击了随意拷贝和复制软件的盗版行为，体现了中国政府保护知识产权的决心，为入世后审理类似的案件树立了一个范例。同时，此案的判决，也对诚信珠江路形象的树立大有益处。

4、关于电子产品贸易中的诈骗犯罪问题。据统计，在我院受理的刑事案件中，经济犯罪特别是诈骗犯罪数量呈不断上升趋势。许多IT企业在经营中，由于片面追求交易的快捷与高效，过于简化交易程序，缺乏对交易对象的审查，被骗事件屡见不鲜。这种情况不但出现于中小企业，在一些知名企业身上也时有发生，成为IT企业快速健康发展的一个潜在威胁。在珠江路科技街经营的某知名电子科技公司就曾发生一次被骗走30台电脑，价值数十万元的刑事案件。自称某商贸公司三个男青年来到某科技公司，用支票付款购买了两台电脑，科技公司的业务人员当即前往银行将支票上的货款划了账，然后按对方要求将货送到他们的公司。不久，商贸公司人员称最近可能有一笔大订单，但要求先交货后付款，几日后又打来电话，说订单已接到，并随即来到科技公司，留下三天后到期的转账支票，运走30台电脑，科技公司因为有上次的“成功合作”，也就没有特别介意，三天后，商贸公司打来电话，说货款要过几日才能入账，调查报告《“数字玄武”建设中的法律问题及对策》。可当科技公司人员去银行划账时，才知对方账上根本没有钱，开出的是空头支票，再赶到其经营地点时商贸公司已人去楼空，电脑也不知去向。后经调查发现，某商贸公司是通过某会计师事务所虚假验资50万元刚注册成立的，法定代表人注册时使用的是假身份证。在对类似案件的审理中，我院十分注意保护受害企业，特别是品牌企业和利税大户的合法权益，对犯罪分子依法从重处罚，并在公安、检察等部门的配合下，积极开展追缴赃款的工作，及时将追回的款项发放受害企业，尽量减少企业的损失，保障企业正常的经营。

三、“数字玄武”建设中可能出现的法律问题及相应对策。除上述几类纠纷外，我们经研究对下列五类问题提出如下建议：

1、在街区改造、园区建设中，如何应对拆迁的矛盾。“数字玄武”工程的实施，必将给我区基础设施建设带来翻天覆地的变化，特别是珠江路科技街，它是由旧街改造发展而来，沿街两边聚集着大大小小的商铺，许多IT企业的经营格局和面积都难以令人满意，因此实施二次开发已经成为提升珠江路品位，进一步增强实力、迎接挑战的必然选择。从今年开始，进行时间跨度长达三年的全面改造，启动十个开发项目，彻底拆除中小店面。三年后的珠江路，一座座大型IT卖场和电脑商城将拔地而起，而这一切的变化都将以拆迁工作的顺利开展为前提。珠江路沿街房屋的拆迁有别于我区其它地段的改造，因为IT企业的相对集中，沿街两边的底层房屋基本上都从住宅用途变为经营用途，甚至一些不临街的居民住房也被电脑公司租去做了仓库或办公室，由于房屋少企业多，不断攀升的出租价格，使得许多居民或经营不太好的单位纷纷腾出房屋出租，出租收入成为他们一项主要的经济来源。一旦面临拆迁，有限的补偿款根本不能与长期持续稳定的出租收入相比，这必将导致开发企业与拆迁户之间产生尖锐的对立情绪。如何有效的化解矛盾，是关系到街区改造工作能否顺利进行，区委、区政府的整体工作思路能否得到贯彻，“数字玄武”工程能否稳步推进的大事。对于拆迁中可能遇到各种困难，我院从法律角度提出以下建议：（1）做好拆迁项目及相关法律法规的宣传工作。进行深入的走访和宣传，让老百姓明白街区改造工作的实施将有助于街区整体环境的提高，虽然牺牲了一部分人的眼前利益，但是它带来的是更大的长远利益，同时应将拆迁工作及以后新建的项目公开，接受老百姓的监督。（2）依法进行拆迁工作。在拆迁中，要严格依照国务院《城市房屋拆迁管理条例》和市政府203号令的规定，依法进行，及时将拆迁补偿款到位，对自觉提前搬迁的单位和个人给予一定的奖励，并协调好区政府各个部门，解决拆迁户的后顾之忧。（3）对被拆迁户在卖场租售中给予一定的优惠。针对一些被拆迁户害怕因房屋的拆迁而失去主要经济来源，因而抵触情绪较高的心理，可以以签订意向协议的方式，对被拆迁户愿意租购以后建成的IT商城铺面的，在价格、位置、面积、收费等方面给予一系列的优惠政策，这样既可以消除拆迁户的对立情绪，使他们仍能拥有自己的经营产业，还可以提前完成商铺的出售和出租。

2、在引进人才、合法用工中，如何处理好劳资关系。“科技以人为本”，高科技IT企业中人才是第一因素，能否处理好劳动者与企业之间的关系，是关系到高科技企业发展至关重要的问题，只有在法律框架内，依法订立劳动合同，才能规范劳资双方的行为，保护双方的合法权益。（1）关于劳动合同。签订劳动合同是确立劳动关系的首要条件，并且应当以书面形式订立。在一些普通企业，特别是服务性行业中，往往是劳动者积极要求订立合同，但企业却以种种理由不想签，而在高科技的IT企业中，有时却恰恰相反，对一些技术人才或销售骨干，企业希望能订立长期的劳动合同，而劳动者却往往不想订或只订立短期的合同，这是因为这些技术人才或销售骨干往往掌握着与公司命运休戚相关的核心技术和业务渠道，他们不想被劳动合同所束缚，以备在有更好的机遇出现时可以在短时间内“另攀高枝”，为此，宁愿面对没有劳动合同所带来的各种风险。针对这种特殊情况，我们建议一方面应加强对劳动者的法律宣传，告知其不签劳动合同可能失去法律的保护，产生不可预知的风险，促使他们与企业订立完备的劳动合同；另一方面要鼓励企业提高对高科技、高素质人才的投入，以优厚的条件减少人才的非正常流动，保持企业平稳发展。政府劳动监察部门应加强对企业用人情况的检查，规范用工行为。法院在处理这类劳动合同纠纷时应当将保护企业的合法权益与劳动者的合法权益放在同等重要的位置，引导企业和劳动者正确处理劳动关系。（2）关于竞业禁止。竞业禁止，是指为防止商业秘密在同行业间的泄露，用人单位与掌握商业秘密的员工通过合同约定，员工在劳动合同期内及终止劳动合同后一定期限内负有保密义务，用人单位将给予员工适当经济回报。《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见》第七条第二款规定：“竞业限制条款一般应包括竞业限制的具体范围，竞业限期的期限、补偿费的数额及支付方法，违约责任内容。但与竞业限制内容相关的技术秘密已为公众所知悉，或者已不能为本单位带来经济利益或竞争优势，不具有实用性，或负有竞业限制义务的人员有足够证据证明该单位未执行国家有关科技人员的政策，受到显失公平的待遇及本单位违反竞业限制条款，不支付或者无正当理由拖欠补偿费的，竞业限制条款自行终止。”竞业禁止条款所限制就业的时间应当合理，如果规定的时间太长，既会导致人才资源的浪费，又会给企业带来不必要的负担（必须支付高额补偿金）。一些国家通常规定为一年（如比利时），有的规定为半年（如英国），我国在《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见》中规定，竞业限制的期限最长不得超过三年。《劳动部关于企业职工流动若干问题的通知》也对竞业禁止的时间规定为不超过三年。这可以根据各单位不同的情况以及须保守商业秘密的特点来决定，但绝不能过长，并应在劳动合同中予以约定。

3、在卖场出租、场地租赁中，如何规范双方的行为。三年后在珠江路科技街拔地而起的座座大型IT卖场，将以分割租赁的方式吸引众多的投资创业者，如何通过签订租赁合同约束双方的行为，实现出租方与承租方的双赢，应做好以下几个方面：（1）签订租赁合同时应注意的问题。租赁合同应载明必备的事项，依据《合同法》第二百一十三条规定：“租赁合同的内容租赁物的名称、数量、用途、租赁期限，租金及其支付期限和方式、租赁物维修等条款。”特别是在租赁期限上，应注意如在六个月以上的，应当采用书面形式，租赁期限不得超过二十年，未采用书面形式的，视为不定期租赁。对于IT卖场的租赁，鉴于IT产业产品更新快，有一定经营风险的特点，我们建议租赁合同应采用书面形式，一年或二年一签，以每个卖场成立的专门管理机构为签约主体，并应约定只能经营IT产业相关的产品，租金采取预付的方式进行。（2）承租人转租时应注意的问题。承租人在租赁期间因为经营状况或其它原因可能会发生转租行为，依据《合同法》第二百二十四条的规定：“承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人。承租人转租的，承租人经出租人之间的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的，承租人应当赔偿损失。承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。”因为卖场内的IT企业，其销售行为附属着保质、保修的合同义务，这一过程有一个较长的期间，因此，对于承租人的转租行为，因慎重审查，以免因转租导致无法提供其应尽的售后服务义务，必要情况下，可在其转租时再要求其提供一定数额的资金作为质保。（3）承租人不能按期支付租金时应注意的问题。依据《合同法》第二百二十七条的规定：“承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。”对于此条的执行应注意，其前提条件是承租人未付或者延迟支付租金。在解除合同时，卖场管理机构应依照一定的法律程序，可以通过自行调解或诉讼的方式进行，而不应采取单方强制的方法，以免造成责任的混淆和损失的扩大。

4、在公司设立、股权转让中，如何避免纠纷的产生。随着“数字玄武”建设的进一步深入，我区投资环境会越来越好，必然有许多投资者将在这里开始他们的创业历程，融入到高科技产业大潮中，现有IT公司也将实现经营主业的转变，进行公司结构和资本的重组。上述变化必将带来许多新兴公司的设立和公司股权的转让等一系列问题。依据现行的《公司法》、《合伙企业法》、《外资企业法》等相关法律的规定，我们提出以下建议：（1）在公司设立中应注意的问题。在公司设立中，除了要符合《公司法》第十九条的规定，在设立时注意股东人数、制定章程等基本设立条件以外，还应特别关注出资类型方面的法律规定。因为新兴IT公司多是以高科技为经营方向，因此以专利技术、商标权、非专利技术和劳务等作为出资将大量出现。《公司法》第二十四条的规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，必须进行评估作价……以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的百分之二十”； 《合伙企业法》第十一条规定：“对货币以外的出资需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构进行评估。经全体合伙人协商一致，合伙人也可以用劳务出资，其评估办法由全体合伙人协商确定。”；《中外合资经营企业法》第五条规定：“外国合营者作为投资的技术和设备，必须确实是适合我国需要的先进技术和设备。如果有意以落后的技术和设备进行欺骗，造成损失的，应赔偿损失。”上述都是针对技术投资的相关法律规定，在公司设立中应严格依照执行。（2）在公司股权转让中应注意的法律问题。有限责任公司在经营中，因为经营需要或股东意愿可能会遇到股权转让的问题，此时应注意严格依法进行，避免纠纷的产生。《公司法》第三十五条规定：“股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资。股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意；不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。”；第三十条规定：“股东依法转让其出资后，由公司将受让人的姓名或者名称，住所以及受让的出资额记载于股东名册。”公司如果限制股东的股份转让权，或者以股东会决议或董事会决议强制转让股权或强行代转让方决定股权转让价格、付款时间或其他条件的，权利受侵犯的股东可以公司为被告提起侵权赔偿之诉。如果公司不及时变更股东名册和到工商局进行变更登记，股权转让方和受让方均可以公司为被告提起办理转让手续请求之诉。

5、在技术交易、专利转让中，如何保护交易的安全。随着“数字玄武”工程中的“一街三园”格局的逐步形成，软件产业将成为继电子产品销售之后又一支撑我区高科技发展的重要支柱产业，软件产业的高速发展必然带来软件交易的大量涌现，技术交易市场必将应运而生。技术交易市场是在有形资产交易市场之后活跃起来的又一个具有极大发展空间的新型交易市场。因为交易中以专利权、商标权和非专利技术为交易对象，所以应注意以下两个主要问题。一是在交易过程中注意保护商业秘密。在技术交易中往往要将商业秘密与专利技术一起转让或许可对方使用，而如果交易失败，商业秘密又被对方无偿获悉，那就很有可能会给秘密所有者造成损失，或者至少是造成威胁。因此，在技术转让过程中如何保护商业秘密是很关键的，要做好保护工作，应注意以下几个方面：（1）在正式开始谈判前，要多与对方沟通，一定要在确定对方有购买诚意的前提下，才可以向对方介绍该商业秘密技术，不能贸然行事。（2）如果交易失败，对方又侵犯了商业秘密，应及时采取法律手段保护自己。因为，对方已获知该技术秘密，原则上对方不得向任何人透露该项商业秘密，自己也不准许不正当地使用。根据《合同法》第四十三条的规定：“当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。”据此，如果发现对方有泄露或不正当使用商业秘密的行为时，受害方可以向工商行政管理部门举报，也可以向法院起诉。（3）为避免侵犯商业秘密情况的发生，建议采取一种比较稳妥的方法，那就是在向对方透露技术秘密前与对方签订保密协议，写明技术秘密的范围，写明对方应当采取的对技术秘密的保护措施，约定如果对方违反约定泄露了秘密或擅自使用则要承担的损害赔偿责任，这样做既能界定技术秘密的范围，又可以约束对方不得泄露秘密，起到一定的提醒与威慑作用，防患于未然。二是要注意转让合同的形式规定和手续要求。根据我国《专利法》第十条第三款的规定，转让专利申请权或者专利权的，当事人必须订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。依据《合同法》的规定，书面合同包括合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。另外当交易的受让方是外国人时则有特殊法定要求，《专利法》第十条第二款规定，中国单位或者个人向外国人转让专利申请权或者专利权的，必须经国务院有关主管部门批准。因此在转让专利技术时，与对方进行交易是要特别注意这些形式方面的规定并且要履行法定手续。

四、我院进一步为“数字玄武”工程提供法律服务的工作设想。

1、严厉打击相关的诈骗、盗窃等经济犯罪，充分利用国家强制力，为“数字玄武”建设的推进提供稳定、安全的法制环境，坚决保障IT企业的财产安全和从业人员的人身安全不受侵犯。

2、公正审理相关IT企业发生的房屋租赁、劳动争议、消费者权益等民事案件，进一步理顺关系，明确权利与义务，保护平等主体的合法权益。

3、依法审理买卖合同纠纷案件、公司股权纠纷案件，化解企业内部予盾，组织专项的债权清收服务，解决企业“债权多、讨债难”的现实问题，促进企业资金的良性流动，规范市场经济秩序，保障交易安全。

4、依法审理相关的行政执法案件，既维护行政执法的严肃性，树立执法部门的良好形象，也保护行政相对人的合法权益，监督和纠正执法活动中的违法行为。

5、为IT企业建立一条“绿色”诉讼通道，简化立案程序，规范立案手续，在案件受理、财产保全等工作中，做到快速反应，行动及时，在不违反法律规定的前提下，尽可能地提供诉讼上的便利。

6、为适应软件产业发展可能带来的大量涉及知识产权保护的纠纷案件，为“数字玄武”建设提供高效、便捷、全面的法律服务，我院将向上级法院申请，以我院为试点，在基层法院设立知识产权庭或专业化合议庭。通过遴选高素质的法官，公正审理一部分知识产权案件，为“数字玄武”建设树起一面有效保护知识产权的大旗。

第五篇：“数字玄武”建设中的法律问题及对策

“数字玄武”是区委、区政府为逐步加快我区科技信息业发展，做大、做强、做优、做美珠江路提出的发展战略，就是以“一街三园”为基本发展格局，在巩固珠江路商贸特色，建成国际化信息资源物流市场基础上，用五到十年的时间，把珠江路科技园区建设成为南京市电子信息产业的孵化基地、创新基地、产业化基地和高素质人才的培养基地。今年，我院确立了创建“现代型法院、学习型法院、服务型法院”的发展定位，如何充分发挥审判职能，为“数字玄武”的建设与发展提供全方位的法律服务和司法保障，被列为我院今年重点调研课题。院党组专门组织相关庭室进行了针对性研讨，总结了我院过去在保护和促进我区科技产业发展中的成功做法，并对未来“数字玄武”发展中可能遇到的法律问题进行了前瞻性思考。

一、调查概况。

（一）调查目的：从审判实践中遇到的具体问题入手，分析和预见未来可能出现的法律难点，从审判工作角度为“数字玄武”建设工作提出司法建议和工作设想。

（二）调查对象：以与“数字玄武”的规划、实施相关的政府主管部门、IT企业、从业人员为调查对象。

（三）调查内容：针对不同的调查对象，我们确立了不同的调查范围与内容。

1、对相关政府主管部门，主要从其管理职能角度出发，了解与“数字玄武”建设有关的管理政策，行政执法中出现的实际问题及法律盲点。

2、对相关IT企业，主要收集它们在日常经营中产生的法律疑问，内容涉及公司设立、用工情况、房屋租赁、货款清收及知识产权保护等各个方面。

3、对相关的从业人员，以与《劳动法》有关的劳动合同签订、劳动保护措施、劳动争议的处理等问题为主要调查方向。

（四）调查方法：我们走访了珠江路科技街管委会办公室、区质量技术监督局等部门；组织部分知名IT企业、中小企业及个体经营业主座谈；与不同种类的IT从业人员进行了面对面的交流；听取了市中院知识产权庭在知识产权保护方面的指导意见；对比了北京中关村发展的成功经验与做法；统计和分析了我院近年来审理相关案件的数据，从而展开立体化的调查工作，强化本次调研活动的实效性。

二、与“数字玄武”相关的典型法律问题及审判实践。

1、关于兼容机销售涉及的法律问题。我院在案件审理中，已遇到数起因买卖兼容机而产生的纠纷，由于兼容机系由商家从不同渠道购进配件后，再按照购买者的不同要求选取相应配件进行组装而成，因此，从法律角度看，兼容机在法律定位上存在着一定的特殊性，双方买卖的标的物究竟是电脑整机，还是买卖配件后提供了组装服务，这是值得探讨的问题。从法律规定看，《中华人民共和国产品质量法》第二十六条规定：“产品或者其包装上的标识必须真实，并符合下列要求：

（一）有产品质量检验合格证明；

（二）有中文标明的产品名称、生产厂名和厂址……”；第三十三条规定：“销售者应当建立并执行进货检查验收制度，验明产品合格证明和其他标识。”而兼容机的组装特性，决定其不可能有整机的合格手续。从行政管理规定看，南京市技术监督局曾于1997年4月制定了《南京市微型计算机质量监督管理方法（试行）》，其中规定了拼装机（兼容机）也属于微型计算机的范畴，生产企业和经销企业必须持有合法的营业执照，并在经营范围内从事经营活动，生产企业还应取得国家有关部门颁发的生产许可证等内容。从市场现状看，目前珠江路作为华东地区最大的电子、电脑产品集散地，许多IT企业均以销售兼容机为主，这也是其主要的收入来源。兼容机以其配置灵活、价格低廉的特点，满足了相当数量消费者的个性化需求，因此拥有可观的销售市场。但绝大多数企业均不具备销售兼容机的经营范围和销售资质。我们认为从现今电脑销售市场现状来看，兼容机和品牌机并存，两种产品各有其供应渠道和销售市场。对于以兼容机为标的物的买卖行为中，如果对有关法律法规机械地理解，刻板地认定买卖的标的物不合法，从而判决买卖无效，这必将从根本上切断以兼容机销售为主业的IT企业的收入来源，给其生存基础带来毁灭性打击，这就违背了保护与促进经济发展的初衷。因此，我们在案件审理中，充分理解IT企业在特殊发展时期的特殊情况，分析买卖双方交易的真实目的，在不违背法律、法规的前提下，确立了配件合格，合同有效的规则，即销售商销售的虽为电脑整机，但只要能就各项拼插配件提供出产品质量检验合格证明，从尊重当事人双方意思自治的角度考虑，就可确认买卖合同有效性这一审理思路，既遵循了坚决打击假冒伪劣产品的法律规则，保障市场交易的安全与稳定，又保护和扶持了新的交易形式，为区域特色经济的发展开拓了空间。以上述思路为指导审理的多起案件，均有效保护了买卖双方的合法权益，促进了IT企业的健康发展，取得了良好的社会效果。

2、关于技术服务中的数据备份涉及的法律问题。我院民二庭在去年审理了江苏地区首例计算机数据灭失赔偿纠纷案，青岛海信电器公司诉称松正网络公司在向其供应网卡，并进行安装调试的过程中，由于操作失误，致使保存在计算机硬盘内的重要数据资料丢失，严重影响了公司的正常运转，故索赔500000元。此类纠纷在IT产品的营销服务中比较常见，该案是其中非常典型的一例。计算机硬盘数据备份与保护的义务分配问题在法律上还是一个空白点，我院审判人员查阅了大量资料，走访了计算机研究所、市公安局计算机信息中心等部门，并开创性地召开了由东南大学计算机专业教授、计算机研究所博士、同类型企业代表参加的听证会，听取对此专业问题的分析和建议。在充分进行专业技术分析和查明其他案件事实的基础上，审判人员从公平、公正的法律基本准则出发，通过判决明确了计算机重要数据备份与保护的义务分担规则。即在对计算机系统进行维护时，计算机操作人和使用人对数据资料的丢失均负有注意义务，并应提醒和告知对方进行数据备份及在数据资料具有重要价值时，数据资料所有人应负有备份义务。通过创造性地确立数据备份规则，为以后技术服务中数据备份问题提供了基本行为准则，有利于IT企业的规范管理与操作。该案的判决引起了IT产业界人士的广泛关注，得到了法学界专家学者的高度赞扬。我区IT企业中，无论是从事硬件销售，还是从事网络工程，在经营中都有可能为客户进行计算机系统维护。数据备份与保护义务分担规则的创立，将有助于企业与客户预见行为后果，避免类似纠纷的产生。而一旦发生纠纷时，也可依据此法则，分清双方的责任，公正高效地解决矛盾。

3、关于软件拷贝产生的知识产权保护问题。计算机软件的下载与拷贝是软件流转的一种最重要的方式。现在许多IT企业销售的电脑中，附送的操作系统和应用程序都是通过拷贝形式载入的，市面屡禁不止的盗版软件也是从原版拷贝复制形成的。软件的拷贝行为虽然加速了软件使用的推广，但也构成了对他人知识产权的严重侵犯。我院受理的恒升电脑专卖店诉工商玄武分局不服工商行政处罚一案，就昭示了解决这一问题的必要性和迫切性。案件中，工商局根据举报对某电脑专卖店实施检查，发现柜台上的笔记本电脑中安装了Windows98中文版，但却无法提供软件的安装复制销售许可证明，即依法进行查扣。后经微软中国有限公司上海分公司鉴定，电脑中预装的Windows98中文版软件是未经微软授权或同意擅自复制安装的。工商局在电脑专卖店无法提供能够证明电脑中预装软件系合法持有的情况下，依法作出《处罚决定书》，认定电脑商店经销安装有盗版软件计算机行为，违反了国家工商局、国家版权局《关于严厉打击盗版等侵犯著作权行为的通知》第三条的相关规定。电脑专卖店因不服行政处罚，向我院提起诉讼。我院经过大量细致的审理工作，依据查明的事实，确认工商局的行政处罚决定适用法律正确，符合法定程序，依法驳回了电脑专卖店的诉讼请求。本案据称是微软公司在中国正式转变其打击盗版Windows98系列软件策略的“第一案”，即不再单纯地提起民事侵权诉讼，而是借助国家相关职能部门的作用，通过行政执法的手段来打击盗版，处罚侵权人。本案工商局查处时我国尚未加入WTO，而在法院审判时我国已成为世贸组织成员，案件的处理符合我国现行法律的原则规定，也初步满足WTO对知识产权保护的要求，从而维护了行政部门依法行政的严肃性，打击了随意拷贝和复制软件的盗版行为，体现了中国政府保护知识产权的决心，为入世后审理类似的案件树立了一个范例。同时，此案的判决，也对诚信珠江路形象的树立大有益处。

4、关于电子产品贸易中的诈骗犯罪问题。据统计，在我院受理的刑事案件中，经济犯罪特别是诈骗犯罪数量呈不断上升趋势。许多IT企业在经营中，由于片面追求交易的快捷与高效，过于简化交易程序，缺乏对交易对象的审查，被骗事件屡见不鲜。这种情况不但出现于中小企业，在一些知名企业身上也时有发生，成为IT企业快速健康发展的一个潜在威胁。在珠江路科技街经营的某知名电子科技公司就曾发生一次被骗走30台电脑，价值数十万元的刑事案件。自称某商贸公司三个男青年来到某科技公司，用支票付款购买了两台电脑，科技公司的业务人员当即前往银行将支票上的货款划了账，然后按对方要求将货送到他们的公司。不久，商贸公司人员称最近可能有一笔大订单，但要求先交货后付款，几日后又打来电话，说订单已接到，并随即来到科技公司，留下三天后到期的转账支票，运走30台电脑，科技公司因为有上次的“成功合作”，也就没有特别介意，三天后，商贸公司打来电话，说货款要过几日才能入账。可当科技公司人员去银行划账时，才知对方账上根本没有钱，开出的是空头支票，再赶到其经营地点时商贸公司已人去楼空，电脑也不知去向。后经调查发现，某商贸公司是通过某会计师事务所虚假验资50万元刚注册成立的，法定代表人注册时使用的是假身份证。在对类似案件的审理中，我院十分注意保护受害企业，特别是品牌企业和利税大户的合法权益，对犯罪分子依法从重处罚，并在公安、检察等部门的配合下，积极开展追缴赃款的工作，及时将追回的款项发放受害企业，尽量减少企业的损失，保障企业正常的经营。

三、“数字玄武”建设中可能出现的法律问题及相应对策。除上述几类纠纷外，我们经研究对下列五类问题提出如下建议：

1、在街区改造、园区建设中，如何应对拆迁的矛盾。“数字玄武”工程的实施，必将给我区基础设施建设带来翻天覆地的变化，特别是珠江路科技街，它是由旧街改造发展而来，沿街两边聚集着大大小小的商铺，许多IT企业的经营格局和面积都难以令人满意，因此实施二次开发已经成为提升珠江路品位，进一步增强实力、迎接挑战的必然选择。从今年开始，进行时间跨度长达三年的全面改造，启动十个开发项目，彻底拆除中小店面。三年后的珠江路，一座座大型IT卖场和电脑商城将拔地而起，而这一切的变化都将以拆迁工作的顺利开展为前提。珠江路沿街房屋的拆迁有别于我区其它地段的改造，因为IT企业的相对集中，沿街两边的底层房屋基本上都从住宅用途变为经营用途，甚至一些不临街的居民住房也被电脑公司租去做了仓库或办公室，由于房屋少企业多，不断攀升的出租价格，使得许多居民或经营不太好的单位纷纷腾出房屋出租，出租收入成为他们一项主要的经济来源。一旦面临拆迁，有限的补偿款根本不能与长期持续稳定的出租收入相比，这必将导致开发企业与拆迁户之间产生尖锐的对立情绪。如何有效的化解矛盾，是关系到街区改造工作能否顺利进行，区委、区政府的整体工作思路能否得到贯彻，“数字玄武”工程能否稳步推进的大事。对于拆迁中可能遇到各种困难，我院从法律角度提出以下建议：（1）做好拆迁项目及相关法律法规的宣传工作。进行深入的走访和宣传，让老百姓明白街区改造工作的实施将有助于街区整体环境的提高，虽然

和资本的重组。上述变化必将带来许多新兴公司的设立和公司股权的转让等一系列问题。依据现行的《公司法》、《合伙企业法》、《外资企业法》等相关法律的规定，我们提出以下建议：（1）在公司设立中应注意的问题。在公司设立中，除了要符合《公司法》第十九条的规定，在设立时注意股东人数、制定章程等基本设立条件以外，还应特别关注出资类型方面的法律规定。因为新兴IT公司多是以高科技为经营方向，因此以专利技术、商标权、非专利技术和劳务等作为出资将大量出现。《公司法》第二十四条的规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，必须进行评估作价……以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的百分之二十”； 《合伙企业法》第十一条规定：“对货币以外的出资需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构进行评估。经全体合伙人协商一致，合伙人也可以用劳务出资，其评估办法由全体合伙人协商确定。”；《中外合资经营企业法》第五条规定：“外国合营者作为投资的技术和设备，必须确实是适合我国需要的先进技术和设备。如果有意以落后的技术和设备进行欺骗，造成损失的，应赔偿损失。”上述都是针对技术投资的相关法律规定，在公司设立中应严格依照执行。（2）在公司股权转让中应注意的法律问题。有限责任公司在经营中，因为经营需要或股东意愿可能会遇到股权转让的问题，此时应注意严格依法进行，避免纠纷的产生。《公司法》第三十五条规定：“股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资。股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意；不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。”；第三十条规定：“股东依法转让其出资后，由公司将受让人的姓名或者名称，住所以及受让的出资额记载于股东名册。”公司如果限制股东的股份转让权，或者以股东会决议或董事会决议强制转让股权或强行代转让方决定股权转让价格、付款时间或其他条件的，权利受侵犯的股东可以公司为被告提起侵权赔偿之诉。如果公司不及时变更股东名册和到工商局进行变更登记，股权转让方和受让方均可以公司为被告提起办理转让手续请求之诉。

5、在技术交易、专利转让中，如何保护交易的安全。随着“数字玄武”工程中的“一街三园”格局的逐步形成，软件产业将成为继电子产品销售之后又一支撑我区高科技发展的重要支柱产业，软件产业的高速发展必然带来软件交易的大量涌现，技术交易市场必将应运而生。技术交易市场是在有形资产交易市场之后活跃起来的又一个具有极大发展空间的新型交易市场。因为交易中以专利权、商标权和非专利技术为交易对象，所以应注意以下两个主要问题。一是在交易过程中注意保护商业秘密。在技术交易中往往要将商业秘密与专利技术一起转让或许可对方使用，而如果交易失败，商业秘密又被对方无偿获悉，那就很有可能会给秘密所有者造成损失，或者至少是造成威胁。因此，在技术转让过程中如何保护商业秘密是很关键的，要做好保护工作，应注意以下几个方面：（1）在正式开始谈判前，要多与对方沟通，一定要在确定对方有购买诚意的前提下，才可以向对方介绍该商业秘密技术，不能贸然行事。（2）如果交易失败，对方又侵犯了商业秘密，应及时采取法律手段保护自己。因为，对方已获知该技术秘密，原则上对方不得向任何人透露该项商业秘密，自己也不准许不正当地使用。根据《合同法》第四十三条的规定：“当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。”据此，如果发现对方有泄露或不正当使用商业秘密的行为时，受害方可以向工商行政管理部门举报，也可以向法院起诉。（3）为避免侵犯商业秘密情况的发生，建议采取一种比较稳妥的方法，那就是在向对方透露技术秘密前与对方签订保密协议，写明技术秘密的范围，写明对方应当采取的对技术秘密的保护措施，约定如果对方违反约定泄露了秘密或擅自使用则要承担的损害赔偿责任，这样做既能界定技术秘密的范围，又可以约束对方不得泄露秘密，起到一定的提醒与威慑作用，防患于未然。二是要注意转让合同的形式规定和手续要求。根据我国《专利法》第十条第三款的规定，转让专利申请权或者专利权的，当事人必须订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。依据《合同法》的规定，书面合同包括合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。另外当交易的受让方是外国人时则有特殊法定要求，《专利法》第十条第二款规定，中国单位或者个人向外国人转让专利申请权或者专利权的，必须经国务院有关主管部门批准。因此在转让专利技术时，与对方进行交易是要特别注意这些形式方面的规定并且要履行法定手续。

四、我院进一步为“数字玄武”工程提供法律服务的工作设想。

1、严厉打击相关的诈骗、盗窃等经济犯罪，充分利用国家强制力，为“数字玄武”建设的推进提供稳定、安全的法制环境，坚决保障IT企业的财产安全和从业人员的人身安全不受侵犯。

2、公正审理相关IT企业发生的房屋租赁、劳动争议、消费者权益等民事案件，进一步理顺关系，明确权利与义务，保护平等主体的合法权益。

3、依法审理买卖合同纠纷案件、公司股权纠纷案件，化解企业内部予盾，组织专项的债权清收服务，解决企业“债权多、讨债难”的现实问题，促进企业资金的良性流动，规范市场经济秩序，保障交易安全。

4、依法审理相关的行政执法案件，既维护行政执法的严肃性，树立执法部门的良好形象，也保护行政相对人的合法权益，监督和纠正执法活动中的违法行为。

5、为IT企业建立一条“绿色”诉讼