签订合同应当注意的几个法律问题讲课稿(建设)

第一篇：签订合同应当注意的几个法律问题讲课稿(建设)

一、概述。

二、第一个应当注意的法律问题：企业在订立合同时，应当认真审查合同对方当事人的合同主体资格和资信状况，防范可能遭遇的合同风险和合同欺诈。

三、第二个应当注意的法律问题：企业在订立合同时，意思表示要明确，内容要具体清晰，表述要确切无误，尽可能采用书面形式，避免可能发生的合同纠纷。

四、第三个应当注意的法律问题：企业在订立合同时，要严格遵守法律和行政法规的规定，否则可能导致合同无效，致使合同目的落空。

五、第四个应当注意的法律问题：在合同生效后，要依照诚实信用的原则认真、严格、全面地履行合同。※尽量避免倒签合同

六、第五个应当注意的法律问题：在出现合同纠纷后，双方当事人应当及时进行协商，协商不成的，要及时通过法律途径解决纠纷。

一、概述。

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2（一）合同法是企业在经营活动中所必须掌握的基本法律规定之一。

1、合同法与经济合同法、技术合同法、涉外经济合同法的关系。

现行的《合同法》于1999年3月15日通过，自1999年10月1日起施行。在《合同法》实施以前，我国针对合同这块的法律共有三部，即经济合同法、技术合同法、涉外经济合同法，《合同法》正式颁布实施以后，这三部法律同时废止。所以，我们在日常签订合同时，尤其是沿袭老版本的时候，经常会在文本的开头遇到依据经济合同法，经双方协商一致等等字样，就是从这来的。请注意，我们现在订立合同的法律依据应当是合同法。

2、合同法的颁布实施对我国市场经济的发展具有里程碑式的意义。

对各类具体合同所涉及的共同性问题的概括与总结，更多的吸收了法学理论和国外立法的成熟经验，使法律的内容更丰富、更具体和更具可操作性。

3、合同法的基本结构和主要内容。

由总则、分则和附则三个部分组成，共计23章15种合同。其中与我们公司业务相关的是买卖合同，供用电、水、气、热力合同，租赁合同，建设工程全同、运输合同和技术合同等。这些合同法学理论上称为“有名合同”，但并不是只有有名合同才是有效的，凡是当事主体间自愿订立的合同，只要不违反国家的法律法规，不违反社会的公序良俗，即使《合同法》没有专门将它们列出，也是有效的，同样受国家法律的保护。

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3二、第一个应当注意的法律问题。企业在订立合同时，应当认真审查合同对方当事人的合同主体资格和资信状况，防范可能遭遇的合同风险和合同欺诈。

P4(一)可能出现的合同风险和合同欺诈

1、合同对方不具备合同主体资格，导致合同无法履行或履行困难。（如与法人职能部门订立合同）

2、订立合同的人未获授权，又不获追认，导致合同目的无法实现（如通过某些中间人订立合同）

3、合同对方资信状况差，不能履行合同或不履行合同（如与濒临破产的企业订

目录

立合同）

4、合同对方根本不准备履行合同，蓄意进行合同欺诈（如与一些皮包公司订立合同）

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5（二）合同法关于合同的主体的规定

根据《合同法》第二条和第九条的规定，订立合同的当事人，应当是具有民事权利能力和民事行为能力的自然人、法人和其他组织

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1、关于法人的基本规定（1）、法人的概念和基本特征

法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利、承担民事⑴具备企业法人的法定条件，经核准登记依法成立。企业法人是企业义务的组织。○中的一种，但不是任何企业都能取得法人资格，只有具备法定条件，才能取得法人2企业法人是以从事生产经营活动为内容，以营利为目的的经济组织。所谓资格。○生产经营是指创造社会财富和提供服务的活动，包括生产、交易、服务等。企业法

3企业法人能够独立承担民事法律责任 人从事生产经营活动是以营利为目的的。○（2）、法人的分类

1、企业法人

○

2、非企业法人（社会团体、行业协会等）○（3）、法人设立应当具备的条件

1、形式要件（工商设立登记、程序）○

2、实质要件（股东投资、注册资金）○（4）、法人的变更

1、非实质性变更（企业更名、股东更名、董事会人数变更、地址变更）

○

2、实质性变更（内资转外资、转行也就是经营范围的变更）○（5）、法人的终止

1、破产终止

○

2、清算终止

○P7

2、关于其他组织的有关问题

（1）其他组织的概念（分公司、办事处等）（2）其他组织与法人的基本区别

1、不能独立对外承担民事责任

○

2、设立其他组织的法人承担最终的民事责任

○（3）其他组织在现实生活中的存在形式

依法领取营业执照的私营独资企业、合伙组织；合伙型联营企业；法人的分支机构（如银行在各地的分支机构、总公司的分公司、公司的办事处）等（4）法人的职能部门不是其他组织 P8

3、订立合同前应当注意的问题

（1）注意审查合同对方的主体资格，明确其真实身份，例如，是法人，还是法人的分支机构；是有限责任公司还是个体工商户；签订合同的人是否有权、获得授权等。

（2）注意了解合同对方的资信状况，例如，法人的注册资本金数量的多少，以往是否与其进行过交易，交易纪录如何等。

还要注意一点是合同签订时要求对方向我司提供加盖公章的营业执照和各种资质证明材料，以供我司存档备查。

P9『案例一』认错借款人，几十万血本无归

甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2010年3月，乙向甲借款十多万，出具了正式的借据，盖A公司公章。事后，乙拒绝还钱。甲把乙告上了法庭。乙辩称是A公司借款，因为上面盖得是A公司公章，他只是以A公司法定代表人身份签的字。法院以起诉主体错误为由驳回了甲的起诉。甲随后起诉A公司，胜诉，可A公司经营亏损，根本就没有偿还能力。乙虽然有房有车，但按《公司法》规定，公司的股东只以出资额为限承担有限责任。甲的借款，最终血本无归。

P10『案例二』与小商人做大生意，损失难以弥补

某公司A计划引进一套设备，多家知名厂家的报价都在100万元以上，A难以接受。某商人S得知此情况后主动向A报出50万元的价格，保证按要求的技术水平供货。A对S虽了解不深，但因其便宜与其签订了供货合同。到年底S只交齐了20万元的货物。随后经过多次交涉，到期仍未交齐货物。经过调查发现，S只是一个小商人，其下属的几家小公司早已先后倒闭，并欠缴了制造商很多货款。A起诉并胜诉，但无实质收获，同时工期拖延，造成了难以弥补的损失。

P1

1三、第二个应当注意的法律问题：企业在订立合同时，意思表示要明确，内容要具体清晰，表述要确切无误，尽可能采用书面形式，避免可能发生的合同纠纷

P1

2（一）合同条款约定不明是绝大多数合同纠纷产生的根源

1、在买卖合同中，涉及到对标的物的数量，质量，价款，交付时间、方法、费用的承担的约定等。

2、在租赁合同中，涉及到租赁物本身的品质、功能，可否进行添附，租金的交付时间、方式等

3、在建设工程合同中，涉及到工程量变更，工程质量验收，竣工日期，交付时间，施工主体等。

P1

3（二）合同的形式和内容

1、合同的形式

合同可以采用口头形式、书面形式和其它形式，提倡采用书面形式。“其他形式”可以根据当事人的行为推定。

2、对合同用语的基本要求

合同用语应当清晰准确，不能产生歧义。P1

4（三）、合同应当具备的主要内容

合同法第12条规定：“合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：

（一）当事人的名称或者姓名和住所；

（二）标的；

（三）数量；

（四）质量；

（五）价款或者报酬；

（六）履行期限、地点和方式；

（七）违约责任；

（八）解决争议的方法。

当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。”

合同法第12条的规定是一个倡导性条款，最好是按这一规定订立合同。在实践中，最简单的合同也应当具备能够确认当事人、标的和数量等方面的内容。

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5（四）、如何认定合同已成立

1、当事人意思表示一致，合同就成立。

合同就是双方当事人的合意，意思表示一致是认定合同成立的基本要件。

2、认定合同是否成立的一般方法和原则。

1、采用书面形式的合同，看双方是否已签字盖章

○

2、采用口头形式的合同，看双方是否已实际履行

○

3、采用其他形式的合同，根据双方的行为进行推定

○

3、特殊情况下对合同是否成立的认定。

1、只签字或只盖章的书面合同，应认定合同成立

○

2、○合同未采用法律规定或当事人约定的书面形式，只要双方已经实际按约定履行，应认定合同成立

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（五）、合同法司法解释

（二）对合同订立的最新规定

（1）当事人对合同是否成立存在争议，能够确认当事人名称或姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。

（2）以书面形式订立的合同，当事人在合同书上摁手印的，与签字或盖章具有同等效力。

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（六）、合同的生效

（1）合同生效与合同成立的区别：合同成立是对事实的判断，合同生效是对法律状态的认定。

（2）合同生效的几种情形

1、合同自成立时生效

○

2、合同自批准、登记时生效

○

法律、法规规定合同应当办理批准、登记手续，但未规定批准、登记后生效的，如未办理批准、登记手续，不影响合同的效力，但合同标的物所有权及其他物权不转移。

3、合同自条件成就、期限到来时生效

○P18

（七）、合同生效后的法律责任

（1）合同生效后，对合同双方即产生法律拘束力，合同双方应当严格按合同履行，任何一方违反合同，都应当依法承担合同的责任

（2）如果合同已经成立，但尚未生效，对合同双方不产生法律拘束力，但合同双方应当互相配合，互相通知，互相照顾，如果一方违反了这一原则，给对方造成了损失，则应当承担过错赔偿责任。

P19『案例三』 包装费由谁负担？

2008年6月，甲乙双方签订了买卖合同，约定乙向甲购买加工成品建筑材料波纹管，共计发生货款45万元，但未约定包装标准和费用等问题。7月甲自行以木箱包装了货物并按约交付给乙，要求乙支付货款45万和包装费3万。乙收到货物后支付了货款45万元，但不肯支付包装费。2009年1月甲向法院提出诉讼，向乙索要货物包装费3万余元以及利息。法院认为在双方未约定包装标准和费用的情况下，按合同法第150条的规定，甲应采取通用或者足以保护货物的方式包装，用木箱包装货物是甲应履行的义务。因此，法院未支持甲的诉讼请求。

※在这个案例甲方就是因为在合同中对包装费用约定不明而造成的损失。P20

四、第三个应当注意的法律问题：企业在订立合同时，要严格遵守法律和行政法规的规定，否则可能导致合同无效，致使合同目的落空。

P21违法分包的四种行为换句话说就是什么样的行为能被认定为是违法分包

一、总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的；

二、建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的；

三、施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；

四、分包单位将其承包的建设工程再分包的

※这是国家法律对违约分包的四条禁令，违反这四条禁令的分包行为均是非法的无效的行为。

P22转包违法 《建筑法》第28条规定：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给其他人。”

劳务分包合法

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第7条规定：“具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。”

P23劳务分包的法律特征

一、属于总承包施工合同等合同的从合同。

二、内容指向的是工程的施工劳务，发包人是建设工程总承包人或专业分包的承包人；承包人是具有相应资质的劳务企业。

三、对象是计件或计时的施工劳务，主要指人工费及管理费，不计工程款。

四、无须经过建设单位或总承包人的同意。

P24建设工程施工合同无效常见情形。根据最高院的《司法解释》

1、承包人未取得建筑施工企业资质；

2、承包人超越资质等级的；

3、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；

4、建设工程必须进行招标而未招标（强制招标项目）

5、中标无效的；

6、承包人非法转包建设工程；

7、承包人违法分包建设工程；

8、施工合同无效的其他情形。※实务操作中需要注意的几个问题

1、除上述规定的无效情形外，如果建设工程合同违反了法律、行政法规的强制性规范，仍然可以根据《民法通则》和《合同法》的规定，认定合同无效。如对于违反建筑法强制性规定，对建筑工程肢解发包的，最高院《司法解释》虽无规定，但仍可按照《合同法》确认无效。

个人与发包人签订的施工合同根据《民法通则》的规定，个人不是建筑市场经营的主体，不可能具有施工资质，所以该类合同无效。

2、工程的总承包人、合法分包人将施工中的劳务作业分包给具有法定资质的劳务作业主体的行为，不属于非法转包与违法分包，不会导致劳务作业分包合同无效。

3、合同效力可以补正的情况，《司法解释》第5条规定，承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。

4、人民法院审理关于合同效力的一般处理原则： 涉案工程被认定为违法建筑的，应认定合同无效。如开庭前，补办手续的，有效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格或者工程未经竣工验收，但发包人擅自使用的，又或者建设工程未完工，但已经完成的建设工程质量合格，承包人请求参照合同约定支付相应工程价款的，应予支持。

P2

5（一）合同被确认无效的法律后果

合同被确认无效的，不受法律保护，未履行的不得履行；已经履行的，要返还财产，恢复原状；不能返还的，要折价赔偿；因履行无效合同造成经济损失的，有过错的一方要承担赔偿的责任；双方都有过错的，按过错的大小分别承担赔偿责任。

P26(二)合同无效的法定情形

• 合同法第五十二条的规定：

（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； •

（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； •

（三）以合法形式掩盖非法目的； •

（四）损害社会公共利益；

（五）违反法律、行政法规的强制性规定。合法形式掩盖非法目的例子，比如劳务挂靠，不具有资质的劳务队伍借用有资质的劳务公司名义对外签订合同，通过一种合法的形式来达到承接工程的目的。我们都知道国家现在是禁止转包和非法分包的，所以为了规避法律，通过合法签订合同来规避相关法律的禁止性规定。

P27

（三）与合同效力有关的几个问题

1、因欺诈、胁迫、重大误解订立的合同，只要不损害国家利益，不是无效合同，而是可撤销的合同；可撤销合同被确认无效前是有效的合同。

2、合同本身有瑕疵时不一定影响合同的效力；

（1）、表见代理订立的合同

（2）、法定代表人或负责人超越权限订立的合同（3）、无权处分人订立的合同

3、新法和旧法在认定合同效力上发生冲突时，采取从新、从宽的处理原则。

P28

（四）认定合同无效的程序和机关

1、合同是否有效，只能通过诉讼或仲裁程序进行确认，合同当事人协商只能确定合同是否解除或是否继续履行，而不能确定合同的效力。

2、确定合同是否有效，只能在诉讼或仲裁程序中，由人民法院或仲裁机关通过裁决的方式作出，其他任何机关或部门均无权对合同效力作出认定。

※法院对于施工合同无效处理的一般原则

1、当事人各方都未主张合同无效，法律也无禁止性规定的，一般不认定合同无效；

2、承包人的内部分支机构在承包人营业范围内对外签订施工合同的，应视为承包人的授权签约，不宜以合同主体不适格认定合同无效；

3、承包人为外省市施工企业 的，即使该施工企业未在工程所在地办理外来施工企业许可证，一般也不以此为由认定合同无效。

4、工程已经竣工验收合格的，发包人应参照施工合同（包括无效）的约定支付工程款。

5、工程已经完工，虽然竣工验收不合格，但经发包人或承包人修复后竣工验收合格的，修复费用由承包人承担；发包人还应参照施工合同的约定向承包人支付工程款。

6、工程已经完工，竣工验收不合格，经修复后仍未能通过竣工验收的，承包人无权要求发包人支付工程款。

7、因无效合同的终止履行而造成的损失与建设工程不合格而造成的损失，发包人与承包人应根据自己的过错程度赔偿对方的损失。

8、承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订施工合同的，人民法院可以依法收缴对承包人非法转包、违法分包建设工程所取得的利益。

※无效合同的造价处理与工程质量是否合格直接挂钩。合同无效，工程质量合格，参照合同约定结算工程价款；合同无效，工程质量不合格，经整改仍不合格，承包人不能要求发包人支付工程价款，而且发包人可以要求返还已经支付给承包人的工程进度款。

P29

五、第四个应当注意的法律问题：在合同生效后，要依照诚实信用的原则认真、严格、全面地履行合同。

P30(一)合同履行的原则：当事人应当按照合同约定全面履行合同的义务，如果合同一方违反了义务，就应承担相应的责任。

磋 商

履行合同

善后

（前合同义务）（合同义务、随附义务）

（后合同义务）

订立合同

合同终止

前合同义务比如说租赁合同，签约前出租人就需要对租赁物有合法的出租和使用权。

※ 约定不明的原则：在合同内容约定不明确时，由当事人进行协商补

充，协商不成时，按合同有关条款或交易习惯确定。

P31

（二）合同的变更和转让

1、合同的变更

特点：原法律关系不变，合同按变更后的内容继续履行

2、合同的转让

特点：原法律关系消灭，新法律关系产生

1、债权转让

○

2、债务转让

○

3、合同的权利义务一并转让

○P32(三)合同的解除

1、合同解除的种类

1、法定解除：法定解除的事由共有五种：不可抗力、预期违约、迟延

○履行、其他违约行为致使合同目的不能实现、法律规定的其他情形

2、约定解除

○

2、合同解除的程序

1、通知对方，对方无异议，合同即告解除

○2、对方有异议的，通过诉讼，由法院裁定合同是否解除

○

3、○约定的异议期届满后，或没有异议期约定，解除通知到达之日三个月后才提异议，向人民法院起诉的，不予支持。

P33

六、第五个应当注意的法律问题：在出现合同纠纷后，双方当事人应当及时进行协商，协商不成的，要及时通过法律途径解决纠纷。

P3

4（一）合同纠纷诉讼时效的规定

1、根据合同法第129条和民法通则第135条的规定，因普通合同纠纷向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年。超过二年的，法律不予强制性保护。

2、诉讼时效因当事人主张权利，实际履行，提起诉讼而中断。

3、诉讼时效从当事人知道或应当知道自己的权利受到侵害之日起开始计算。P3

5（二）仲裁或诉讼的选择

1、仲裁和诉讼的不同特点。

1.管辖不同。仲裁是协议管辖，而法院诉讼是强制管辖。仲裁以当事人双方自愿为原则，必须有双方事前或事后达成的仲裁协议，仲裁机构才能依法受理，并在此种情况下，法院无权受理此案件；而法院诉讼不必得到另一方当事人的同意或者双方达成诉讼协议，只要－方当事人向有管辖权的法院起诉，法院就可以依法受理争议案件。仲裁不实行地域管辖和级别管辖，而法院诉讼实行地域管辖和级别管辖。当事人双方有权选择任一合法成立的仲裁机构进行仲裁，不同的仲裁机构之间无任何隶属关系；而诉讼只能依法向有管辖权的法院起诉，当事人无权选择法院。

2.仲裁庭和法院审判庭的组成方式不同。仲裁可由当事人约定仲裁庭的组成方式并自主选定或者委托指定仲裁员，而法院诉讼当事人不能选择审判庭的组成方式和审判员。

3.审理不同。除特殊情形外，诉讼实行公开审理，而仲裁注重保护当事人的商业秘密，一般实行不公开审理。

4.制度不同。仲裁实行一裁终局制度，不存在上诉或再审，也不得向法院起诉。当事人只有提出证据证明仲裁裁决确实存在《中华人民共和国仲裁法》第五十八条所列情形之一，经中级人民法院审查核实，方可依法裁定撤销仲裁裁决；而我国法院诉讼实行两审终审制，当事人不服法院判决可以上诉或者申诉。

2、仲裁必须在合同中明确约定，一旦明确了仲裁，就排除了诉讼的管辖。

3、合同中没有约定仲裁条款，或约定不明确，任何一方都可以依法向人民法院提起诉讼。P36(三)人民法院对民事案件的管辖

1、民事案件的地域管辖和级别管辖 地域管辖是指在何地起诉审理，级别管辖是指基层法院或者是中级、高级法院。可以约定地域管辖权但不能约定级别管辖；约定的范围：被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地。根据金额的大小及影响来确定受诉法院和级别等。

2、几种常见合同纠纷案件的管辖

1、买卖合同纠纷案件

○

2、租赁合同纠纷案件

○

3、建设施工合同纠纷案件

○

4、不动产合同纠纷案件（不动产所在地）○ 《合同法》第24条因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。

第25条合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。

专属管辖：不动产纠纷、港口作业纠纷、继承遗产纠纷

P37

（四）当事人在诉讼中的义务

1、按照法律规定，及时到庭参加诉讼（1）原告不到庭的后果（按撤诉处理）

（2）被告不到庭的后果（放弃答辩，缺席判决）

2、严格遵守法律规定的各种期间

1、答辩期

（普通程序自接到诉状之日起15日内，简易程序没有）

2、上诉期（自接到一审判决书之日起15日内，不上诉即生效）

3、申请强制执行期（申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。）

P38(五)关于证据方面的有关问题

1、一切用以确定案件事实的证据，必须经过当事人双方的质证后，方可采信

2、除了具有法律规定的举证责任倒置的情形，严格执行“谁主张，谁举证”的民事证据举证原则

3、在平时注意收集证据，在诉讼中注意保全证据

P39(六)掌握法院适用法律的原则

1、按照“法不溯及既往”的原则，注意适用行为发生时的法律

2、按照“特别法优于一般法”的原则，注意适用具体的法律规定和司法解释

3、按照“三个有利于”的原则，正确处理一些法律和政策规定不明确的纠纷案件.1、有利于禁止权利滥用，民法法理就是追求人的自身自由、追求自己权利的，但这个权利追求过程中不得干涉或破坏他人的权利，否则，将将会受到限制或制约。这就是禁止权利滥用原则——“人生而自由却无往不在枷锁之中”—卢梭

2、有利于诚实信用原则，在人们交往过程中，诚实讲信用是为人处事的基本准则。也是人们能够共同生活的基石。

3、有利于公序良俗原则：公序，指公共秩序，良俗，指善良风俗，是指民事主体的行为应当遵守公共秩序，符合善良风俗，不得违反国家的公共秩序和社会的一般道德。

这三个有利于的原则都在说明如何处理人与人之间社会关系中的基本原则和判断准则。

第二篇：定稿签订国际货物买卖合同应当注意的法律问题

签订国际货物买卖合同应当注意的法律问题

实行对外开放政策以来，我国的进出口贸易有了很大的发展，与此同时，由于我国的一些外贸业务人员缺乏经验、对国际货物买卖的有关法律缺乏了解，以致合同的签订不严密,时常发生纠纷和索赔。这不仅影响了经济效益,有时甚至还影响到我国的信誉。

由于国际贸易涉及到的当事人较多，法律关系复杂，还涉及到不同国家的法律适用等问题，当事人在签订合同以及履行合同过程中应该特别谨慎，充分了解有关国际货物买卖法的内容及适用范围，如《联合国国际货物买卖合同公约》，国际货物买卖惯例以及贸易国当地有关国际货物买卖的有关规定。以下是我就国际货物买卖合同签订应该注意的法律问题提出的看法与建议。

（一）合同的形式不可忽视

随着现代通讯技术的不断发展，很多公司采用电子邮件与客户进行商事交往，限于技术的原因，目前这种形式证据的证明效力还存在较大争议，所以公司在发送正式文件时应谨慎使用。因为书面合同具有较强的确定性和较高的证据效力，所以在国际货物买卖合同的订立过程中，建议当事人特别注意采用书面合同来确定双方的权利和义务，而且最好保存书面合同的正本直至合同履行完毕后一定时间。对于合同的修改也应该以书面形式来进行，而不能以电话沟通了事。

（二）签约方名称要准确，签约日期地点要写明

在合同的订立过程中，合同的首部签约双方的名称第一次出现时应当写全称，并且应当与商业登记文件上的企业名称以及在合同上所加盖的公司印章的内容一致，以免引起争议。如果合同采用代表人签字生效的方式，那么准确写明签约方名称就更重要了，最好同时将签约方的营业登记文件的复印件经盖章确认后作为合同的附件。此外，在合同中一定要注意写明签约日期与地点，这些内容对国际货物买卖合同的法律适用、诉讼管辖等有很大的影响，尤其是在合同中未明确约定适用的法律和管辖地点的情况下，更是有着至关重要的影响。

（三）品质条款的约定需谨慎

品质条款，是货物买卖合同中的重要条款，它是当事人提出索赔的依据，如果卖方所交货物的品质与合同不符，买方有权拒收并可提出索赔。如果合同中品质条款不明确，或没有约定品质条款，买方则可能失去索赔依据。实践中，合同双方当事人关于货物品质、规格问题发生争议是比较常见的，所以在品质条款中对货物规格、型号、颜色、材质等进行明确具体且操作性强的约定是非常重要的。应该注意：

1． 根据商品的特性来确定表示品质的方法。表示品质的方法应视商品特性而定，凡可用一种方式表示的，就不要采用两种或两种以上的方法，订得过于繁琐只会增加生产和交货的困难。

2． 品质条款的订立应科学，合理。在规定品质条款时，用词须简单，具体，明确，切忌使用“大约”，“左右”，“合理误差”等含糊的字眼，避免引起纠纷。此外，要从生产实际出发，防止把品质条款订得过高或过低，给生产或交货造成困难或影响销售。

3． 品质条款应符合有关国家或相关国际组织的标准，以提高产品的竞争能力。品质条款的制定应该注意科学性、严密性和准确性，并且应该便于执行。一切空洞的词语应该避免使用，如“上等材料”、“一流工艺”、“优质产品”等均不宜使用，因为无法据以确定卖方所交货物是否违反合同规定。对于凭样品交货的合同，一定要注意对样品的选择，不要一味为了达成合同而提供质量过高或过低的样品，而且应该做好样品的封存工作，并不是简单的拿一个产品出来就可以作为货品质量标准。

（四）仲裁机构应选定

仲裁是解决国际货物买卖合同纠纷的一种比较经济、快捷的方式。仲裁协议是合同当事人自愿将其争议提交仲裁机构裁决的协议，它是当事人向仲裁机构提请仲裁的前提条件。仲裁协议需约定明确，如仅约定因合同履行发生的争议提交仲裁裁决是不够的，必须写明具体由哪一个仲裁机构进行仲裁，最好将仲裁适用的仲裁规则和法律也进行有效约定。

并不是约定本国的仲裁机构进行仲裁就一定有利。对于仲裁机构和适用法律的选择，一定要结合合同双方的实际交易情况，选择对争议解决和仲裁裁决执行最有利的方式。在中国，涉外商事仲裁机构为中国国际经济贸易仲裁委员会，其推荐的示范条款如下：

“凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，均应提交中国国际经济贸易仲裁委员会，按照申请仲裁时该会现行有效的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力。”

第三篇：企业改制方案设计应当注意的法律问题

企业改制方案设计应当注意的法律问题

国有企业改制涉及法律关系复杂、具体事项繁多，其中蕴涵着诸多的法律风险。尤其是国有企业产权转让会涉及债权债务处理、职工安置、国有资产管理、国家对特定行业管理等多方面问题，如不能逐一妥善解决，就会功亏一篑、前功尽弃。改制方案设计无疑是国有企业改制的重要环节，改制方案的优劣直接关系到企业改制的成败。实践中，由于缺少专业人士的参与，拟改制企业设计的改制方案多漏洞百出，不具有可操作性。笔者将根据自身从事多起改制工作的经验，就企业改制方案设计阶段应当注意的问题进行阐述，以期能对拟改制企业有所帮助。

改制方案是企业改制的指导性文件，一经主管部门批准，将成为企业改制具体操作过程的“纲领性”文件。当然，改制方案也可细化到每一个细节操作。判断改制方案优劣的核心标准是其可操作性，具体而言，改制方案的可操作性主要体现在如下四个方面：

一、是否符合国家有关国企改制的政策方针;

二、是否符合国有资产管理的相关规定;

三、是否符合《公司法》、《合同法》等相关法律规定;

四、是否充分考虑相关利益主体的利益保护。笔者依据上述标准，简要阐述如下：

一、要符合国家有关国企改制的政策方针

国家有关国有企业改制的主要政策依据有：

1、1993年11月14日，中共十四届三中全会《中共中央关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定》指出：国企改制的方向是建立“产权清晰、责任分明、政企分开、管理科学”的现代企业制度。

2、1999年9月22日，中共十五届四中全会《关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定》，重申推进国企改制和发展任务的紧迫性;要推进国有企业的战略性改组;建立和完善现代企业制度，继续推进政企分开，探索国有资产管理的有效形式，大中型企业实现规范的公司制改革等。

3、2003年10月，中共十六届三中全会《中共中央关于完善社会主义市场经济体制若干问题的决定》提出，建立归属清晰、权责明确、保护严格、流转顺畅的现代产权制度。结合上述相关政策，改制方案设计过程中，必须要体现政策要求，把握正确的改革方向。国企改制的方向是建立现代企业制度，因此改制方案设计中就应充分考虑到改制企业的实际情况，按照现代企业模式构建改制后企业的股权架构及法人治理结构。实际操作中，很

多企业没有准确领会上述政策，认为改制只是股东人数及性质的简单变化，改制后企业股权依然相对集中，最终导致改制失败或不得不进行二次改制。

建立现代产权制度的核心就是产权的流动性，但是不能片面追求所谓的“流动性”而将国有企业一卖了之。因此，改制方案中应当考虑到改制带来的种种负面影响，如应当妥善安置职工以避免影响社会的稳定。

此外，改制方案中还应当充分考虑改制后企业的发展问题。国有企业改制后，要建立现代企业制度，使企业获得长久发展，各方应对改制后的企业后续发展事宜做出安排。

二、要符合国有资产管理的相关规定

国有资产管理是国有企业改制成功与否的关键所在。涉及国有资产管理方面，国家出台过很多法律规定，国资委设立后又专门出台《企业国有产权转让管理暂行办法》对企业国有产权转让进行了详细的规定。依据国有资产管理相关规定，笔者认为要特别注意如下问题：

1、改制方案应当依据现有国有资产管理相关规定，规范操作。实际操作中，很多改制方案并没有注意到有关国有资产管理的规定，没有涉及甚至违反了有关国有资产管理的规定，致使改制方案不具有可操作性。尤其是国资委《企业国有产权转让管理暂行办法》在2004年2月1日生效后，很多企业依然沿用以往国有资产管理体制设计改制方案，改制方案自然无操作性可言。

2、改制方案设计过程中，应当明确企业国有产权转让须形成相应内部决策文件(具体包括总经理办公会议/董事会审议意见以及工会/职工代表大会的意见)，否则会导致转让行为无效。

3、改制方案(包括企业国有产权转让方案)，须取得有关主管部门批准。如未获得上述批准，有可能会导致转让行为无效。

4、改制方案应当涉及清产核资、资产评估等事项。资产评估经核准或者备案后，作为转让定价的参考依据。未经资产评估，不得直接确定交易价格。

5、涉及企业国有产权转让须进入产权交易所挂牌交易。如有竞买者还应进行拍卖或招投标。无竞买者时，可采用协议转让方式。实际操作中，很多改制企业考虑到时间成本并未进场公开交易，有国有资产流失之嫌。

6、如企业改制后转让方不再控股，方案还应签署企业重组方案和职工安置方案等文件。

7、应确保涉及改制企业的债权债务、职工安置等事项均能得到妥善解决，否则可能导致企业国有产权转让行为无效。

8、关于无形资产问题。转让时应充分考虑无形资产(包括品牌/商誉等)的价值。如交易价格中不能体现无形资产的价值，就会导致国有资产的流失。

9、关于付款方式问题。依据规定，受让方首期付款不得低于总价款的30%，其余款项可在受让方提供合法担保的情况下，在产权转让后一年内付清。

近期，媒体频频曝光企业改制过程中的国有资产流失问题，国有资产流失的原因之一就是未能依法公开转让，因此依据现有规定进行“阳光交易”是避免企业及责任人政策风险保证改制成功的唯一选择。

三、要符合现行《公司法》、《合同法》等法律规定

企业改制中经常会涉及改制操作中的细节问题，这些实施细节也将是未来签署改制相关协议的内容，也将涉及到不同法律主体(多为公司)之间的法律关系，因此改制方案应当符合《合同法》、《公司法》等相关法律的规定。主要应当注意以下几个问题：

1、要注意是否违反公司对外投资超过公司净资产50%的限制。企业改制经常会涉及股权转让、新设公司(MBO)等方式，因此《公司法》有关公司对外投资比例的限制必须遵守。对于某些特定公司如创业投资公司则可做例外情形处理。

2、方案涉及公司对外投资事项，应注意需要公司相应的权力部门做出决议。

3、改制方案如涉及公司股权向非股东方的第三方转让，须以其他股东的放弃其优先购买权为前提，否则前述股权转让行为将无效。

4、价款支付问题，应符合国有资产管理的规定以及《合同法》的相关规定。

5、改制方案中涉及债权债务转让问题。根据《合同法》的规定，债权的转让需通知债务人，债务的转让需征得原债权人的同意，否则将不发生转让的法律效力。

6、企业改制过程中，如涉及合并、分立等事项，相关方案设计也要考虑《公司法》、《合同法》中的相关规定。

7、改制方案中如附有相关合同文本，则应当符合《合同法》相关规定。

四、要充分考虑相关利益主体的利益保护

改制涉及国家、企业、企业职工、上下游企业等相关利益主体的利益，能否兼顾到各方利益也是影响改制成功与否的重要因素之一。国有企业改制首先要充分保障企业职工利益，这是影响社会安定的重要因素，要放到政治高度考虑。具体涉及改制方案过程中，应当注意如下问题：

1、改制方案涉及过程中，首先应对改制企业职工现有状况进行明确如职工的基本情况、社会保障情况、安置费用预算等事项，这是设计职工安置方案的前提条件。

2、对于企业改制前的遗留问题应当首先解决，即改制企业拖欠职工的工资、医疗费和挪用的职工住房公积金以及企业欠缴的社会保险费，应当以改制企业现有资产清偿。

3、劳动关系处理情况。包括：改制后的企业与职工解除劳动合同、重新签订劳动合同情况(人数及劳动合同期限、支付经济补偿金标准、总额)。

4、原企业拖欠分流安置富余职工工资、医药费等债务情况及偿还办法。

5、社会保险关系接续情况。包括：原企业为职工缴纳社会保险费情况;改制企业为职工办理社会保险情况。

由于国家对于职工利益保护只有原则性规定，具体实施时带有极强的地方政

策性，这也增加了实际操作的难度。笔者以为，要充分保护职工的利益，关键要解决安置费用的充足。建议改制企业充分利用国家各种扶植政策，争取获得更有利的改制政策，解决职工利益保护问题，也为改制后企业的发展奠定基础。

此外，如何协调改制企业相关债权债务关系，尤其是保护债权人也是不容忽视的问题。实践中解决改制企业的债务问题有多种方法，如“债转股”、“债务转移”、“吸引投资资金还债”、“改变债务条件”等，具体方法要根据改制方式以及债权人的情况调整，本文就不再展开阐述。但是改制方案中一定要兼顾各方利益，遵循“三个有利于”原则即，既要有利于企业改制后的长远发展，又有利于保护职工利益，还要有利于保护改制企业债权人的合法权益。企业改制决不是要损害任何一方的利益，坚持公平、公正原则实现各利益方共赢才是真正意义上的改制成功。

第四篇：签订合同时,应注意什么？

签订合同时，应注意什么？

在客户选择好装修公司，同时也对设计方案和预算认同的情况下，双方就要签订北京市工商行政管理局监制统一印制的《北京市家庭居室装饰装修工程施工合同》，明确双方的权利和义务，在双方签字盖章后即为生效。如有变更，需以附件形式直接写出合同当中，双方签字盖章确认后方为生效。

为了防止某些家装公司在合同里设下陷阱，使业主不但利益受到损害同时还失去了法律的保护，我们建议您在签合同前要先准备一些必要的文件，然后要仔细审核合同，多向有经验的人请教，掌握签合同的窍门，在签订合同时才能做到心中有数。

签家装合同需备文件

家庭装修谈判时，有很多的文件需要讨论，这些所说的文件，有的是进行前期洽谈需要的，比如一些解释性的草图；有的是在合同签订时需要添加在合同内作为合同的一部分。本文向您介绍的就是这些需要加在合同里的文件。

一、项目预算书要详细

每一位家里准备装修的消费者都知道，家装工程的报价是必不可少的。但是，一个能够保护自己合法利益的家装报价是什么样的呢？首先，这份报价应该包括项目名称、计量单位、数量、单价、合计金额，同时应该标注必要的材料品牌、型号、规格以及材料的等级。如果可能，简单的工艺做法在预算单的备注栏里也应做出简单的标注。

二、设计图纸备齐全

在一些家庭装修过程中会出现由于设计师必要的图纸准备不齐全，口头承诺在施工过程中逐步备齐。但是，施工开始以后，由于设计师与消费者与施工人员的沟通问题，以及施工现场的某些复杂因素，这时候设计师出的设计图纸非常容易与消费者出现摩擦。最主要的反映就是消费者会发现，这时候的图纸与设计师在签合同之前与自己谈的有很大的出入。当然，消费者也许不知道，这里面出现分歧的最主要的原因也许是双方对同一个项目的不同理解，比如对颜色、对造型、对尺寸等等。由于口头的交流很难表述清楚，所以出现分歧就不足为奇了。因此，在这里提醒消费者，在签订合同时最好把相关的图纸准备好，即使事后对图纸有所变更，也是在合同必要图纸的基础上，这样做的结果对合同的双方都是比较有利了。

那么图纸应该包括哪些必要的要素呢？

１、图纸的比例：我们经常看到这样的图纸，设计师画的可能是一个很漂亮的造型吊顶，可是现场制作出来以后，与设计相差甚远。其实检查一下原因，就是设计师没有按照施工图纸来做设计图纸，而是把图纸按照美丽的图画来制作的。所以，一张设计图纸必须按照严格的比例来制作。

２、详细的尺寸：有些设计图纸由于设计师没有在准备施工的现场作认真细致的测量，所以很多尺寸在设计时有遗漏，尤其是一些关键尺寸如果在设计时没有掌握，有可能在施工时产生设计与施工脱节的情况。

３、项目选择的材料：我们知道，一份家装报价是立足于工程的做法以及使用的材料，所以，在设计图纸上应该标注出来主要材料的名称以及材料的品牌，这对于今后施工人员依照图纸施工很有利。

４、简单的制作工艺：在施工图纸中标注必要的制作工艺是为了约束施工人员在施工过程中偷工减料，保证消费者得到一个与合同洽谈相符的工程项目。

三、采购材料别忘找人验收

家庭装修过程中目前比较常见的材料采购方式主要是业主自己采购一部分主材，施工单位采购一部分主材一部分辅材。但是，材料采购的过程是一个比较容易出现问题的过程。举个例子，合同中本来约定使用某个品牌的大芯板，但是消费者在施工时发现，施工单位采购了其他品牌的；还有，工地本来需要明天使用墙砖，但是业主还没有决定到哪里去买，所以由于甲乙双方自身的原因，采购材料出现问题的情况很突出。因此，在这里需要提醒您：

首先，在合同当中，应该约定采购材料的种类；第二，合同当中应该约定材料的品牌；第三，合同当中对材料的规格进行约定；第四，合同应该约定材料的参考数量；第五，合同应该约定材料的参考价格；第六，合同应该约定材料的供应时间，这一点非常重要，而我们看到的很多合同都没有作必要的约定，因为牵扯到材料供应必须与施工进度相衔接以及必要的材料验收，所以绝对不要忽视这个供应时间的约定；第七，关于材料，还有一个目前很多合同双方都容易忽视的地方，就是材料的“验收人”，由于目前家庭装修关于材料的纠纷很多，其中有一个问题就是材料进场没有验收，还有的就是参与验收的人太多，结果与没有验收也差不了多少，所以，合同中应该制定一个明确的能够做主的验收人，以免事后出现纠纷。

四、施工工艺书不可省

其实在家庭装修过程中，施工工艺就是施工必须遵守的法律文件，如果没有，即使出现问题，其结果也完全有可能对消费者不利。所以在合同中应该按照前期谈判时约定的、明确的施工做法。

五、施工计划是按期完工的法宝

家庭装修工程的延期目前是一个普遍现象，即使在合同当中有关违约责任条款规定了工程延误对施工方的惩罚条款，但是房子不能按时住进去对消费者来说是一件损失更大的事情。而怎样监督工程是否按照正常进度有序地进行，一份严

格的施工计划就是必要的了。有了施工计划，消费者就有了一个监督施工方是否能够按期完工的法宝。

签订合同时要仔细审核

核实装饰公司的名称、注册地址、营业执照、资质证书等档案资料。防止一些冒名公司和“游击 队”假借正规公司名义与客户签订合同，欺骗消费者，损害消费者利益； 明确工程内容和用料：施工的项目要明确，尺寸要准确，用材有说明（包括材料的型号、等级和品牌），具体的施工工艺和工序，同时附上相应的价格。

明确甲乙双方的材料供应：有些工程是甲乙双方共同供料，所以在供料的品种、规格、数量、供应时间以及供应地点等项目需要形成文字的内容；材料验收要双方签字，材料验收单应对材料的品种、规格、级别、数量等有关内容标注清楚，另外，验收的材料应与合同中规定的甲乙双方提供的材料相符。

施工图纸要齐全：包括平面图、透视图、立面图和施工图，有的还需要电脑效果图，在施工图上要有详尽的尺寸和材料标示，设计责任要分清； 工程项目增减要明确：如果在施工过程中有项目的调整，一定要《签订工程变更单》，不要以口头达成的协议为准，一定要及时签订书面变更合同；签订变更合同及时通过市场鉴证，以避免日后纠纷的发生。

奖惩条款：明确违约方的责任及处置办法； 明确保修期和保修范围：一般免费保修期为一年，终身负责维修； 工程完工、验收合格后，双方要签订“工程结算单”、“工程保修单”。

承包、挂靠企业要填写委托代理人； 管线改造要慎重甲乙双方应有协议规定双方的责任； 质量标准有规定，即按《北京市家庭装修工程质量验收规定》执行； 验收时间、次数要写明，一般您只要在隐蔽工程结束、卫生间防水做完，以及墙地面装饰完毕，这三次去现场验收即可。另外各阶段验收后，装饰公司应以书面形式通知甲方。

付款时间要明确：第一次预付款、第二次预付款及尾款的支付时间和条件；装修公司付款方式一般分三次付款，您可按开工前60％、工程过半付35％、验收后付5％来安排。工程进行到何种程度才算“过半”，增、减项目的款项何时交付，甲乙双方应有明确规定。

在家庭装修时，变更项目即通常所说的增减项目，只是在原有的合同基础上，就增减的工程项目进行详细地说明，合同双方其同协商每一个增减项目，并且详细地说明每一个增减项目的做法、收费标准，直到双方确认共同签字认可方为有效。

签家装合同的窍门

作为消费者来说，不知道应该什么时候签订家装合同是一个普遍现象。有的消费者也许由于受入住时间的限制，签合同匆匆忙忙；有的消费者由于自己的亲属朋友装修受到一些不合理的待遇，签合同时心存疑虑迟迟不敢下笔。

因此，在签订家装合同时要把握这样一条原则，就是在签合同时心中不能再有疑问。消费者在装修之前来到家装公司的时候，要了解的东西很多：有关于工程质量方面的（相关负面的报道很多）、有关于装饰材料的（环保的问题已经越来越引起消费者的关注）、有关于设计的、有关于售后服务的、有关于投诉方面的、有关于装修合同的等等。具体到某一家公司时，还有一些强弱项的问题。对于这些问题，笔者建议您，在没有做到心中有数之前，尽量不要急于签合同。

除了上面提到的问题，还要提醒您，如果这家装饰公司谈判过程中频繁地变换谈判人员，就应该了解清楚原因是什么，如果是因为人员流动，签合同就应该更加谨慎。

第五篇：企业改制方案设计应当注意的法律问题

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企业改制方案设计应当注意的法律问题

国有企业改制涉及法律关系复杂、具体事项繁多，其中蕴涵着诸多的法律风险。尤其是国有企业产权转让会涉及债权债务处理、职工安置、国有资产管理、国家对特定行业管理等多方面问题，如不能逐一妥善解决，就会功亏一篑、前功尽弃。改制方案设计无疑是国有企业改制的重要环节，改制方案的优劣直接关系到企业改制的成败。实践中，由于缺少专业人士的参与，拟改制企业设计的改制方案多漏洞百出，不具有可操作性。笔者将根据自身从事多起改制工作的经验，就企业改制方案设计阶段应当注意的问题进行阐述，以期能对拟改制企业有所帮助。

改制方案是企业改制的指导性文件，一经主管部门批准，将成为企业改制具体操作过程的“纲领性”文件。当然，改制方案也可细化到每一个细节操作。判断改制方案优劣的核心标准是其可操作性，具体而言，改制方案的可操作性主要体现在如下四个方面：

一、是否符合国家有关国企改制的政策方针；

二、是否符合国有资产管理的相关规定；

三、是否符合《公司法》、《合同法》等相关法律规定；

四、是否充分考虑相关利益主体的利益保护。笔者依据上述标准，简要阐述如下：

一、要符合国家有关国企改制的政策方针

国家有关国有企业改制的主要政策依据有：

1、1993年11月14日，中共十四届三中全会《中共中央关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定》指出：国企改制的方向是建立“产权清晰、责任分明、政企分开、管理科学”的现代企业制度。

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2、1999年9月22日，中共十五届四中全会《关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定》，重申推进国企改制和发展任务的紧迫性；要推进国有企业的战略性改组；建立和完善现代企业制度，继续推进政企分开，探索国有资产管理的有效形式，大中型企业实现规范的公司制改革等。3、2003年10月，中共十六届三中全会《中共中央关于完善社会主义市场经济体制若干问题的决定》提出，建立归属清晰、权责明确、保护严格、流转顺畅的现代产权制度。

结合上述相关政策，改制方案设计过程中，必须要体现政策要求，把握正确的改革方向。

国企改制的方向是建立现代企业制度，因此改制方案设计中就应充分考虑到改制企业的实际情况，按照现代企业模式构建改制后企业的股权架构及法人治理结构。实际操作中，很多企业没有准确领会上述政策，认为改制只是股东人数及性质的简单变化，改制后企业股权依然相对集中，最终导致改制失败或不得不进行二次改制。

建立现代产权制度的核心就是产权的流动性，但是不能片面追求所谓的“流动性”而将国有企业一卖了之。因此，改制方案中应当考虑到改制带来的种种负面影响，如应当妥善安置职工以避免影响社会的稳定。

此外，改制方案中还应当充分考虑改制后企业的发展问题。国有企业改制后，要建立现代企业制度，使企业获得长久发展，各方应对改制后的企业后续发展事宜做出安排。

二、要符合国有资产管理的相关规定

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国有资产管理是国有企业改制成功与否的关键所在。涉及国有资产管理方面，国家出台过很多法律规定，国资委设立后又专门出台《企业国有产权转让管理暂行办法》对企业国有产权转让进行了详细的规定。依据国有资产管理相关规定，笔者认为要特别注意如下问题：

1、改制方案应当依据现有国有资产管理相关规定，规范操作。实际操作中，很多改制方案并没有注意到有关国有资产管理的规定，没有涉及甚至违反了有关国有资产管理的规定，致使改制方案不具有可操作性。尤其是国资委《企业国有产权转让管理暂行办法》在2004年2月1日生效后，很多企业依然沿用以往国有资产管理体制设计改制方案，改制方案自然无操作性可言。

2、改制方案设计过程中，应当明确企业国有产权转让须形成相应内部决策文件（具体包括总经理办公会议/董事会审议意见以及工会/职工代表大会的意见），否则会导致转让行为无效。

3、改制方案（包括企业国有产权转让方案），须取得有关主管部门批准。如未获得上述批准，有可能会导致转让行为无效。

4、改制方案应当涉及清产核资、资产评估等事项。资产评估经核准或者备案后，作为转让定价的参考依据。未经资产评估，不得直接确定交易价格。

5、涉及企业国有产权转让须进入产权交易所挂牌交易。如有竞买者还应进行拍卖或招投标。无竞买者时，可采用协议转让方式。实际操作中，很多改制企业考虑到时间成本并未进场公开交易，有国有资产流失之嫌。

6、如企业改制后转让方不再控股，方案还应签署企业重组方案和职工安置方案等文件。

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7、应确保涉及改制企业的债权债务、职工安置等事项均能得到妥善解决，否则可能导致企业国有产权转让行为无效。

8、关于无形资产问题。转让时应充分考虑无形资产（包括品牌/商誉等）的价值。如交易价格中不能体现无形资产的价值，就会导致国有资产的流失。

9、关于付款方式问题。依据规定，受让方首期付款不得低于总价款的30％，其余款项可在受让方提供合法担保的情况下，在产权转让后一年内付清。

近期，媒体频频曝光企业改制过程中的国有资产流失问题，国有资产流失的原因之一就是未能依法公开转让，因此依据现有规定进行“阳光交易”是避免企业及责任人政策风险保证改制成功的唯一选择。

三、要符合现行《公司法》、《合同法》等法律规定

企业改制中经常会涉及改制操作中的细节问题，这些实施细节也将是未来签署改制相关协议的内容，也将涉及到不同法律主体（多为公司）之间的法律关系，因此改制方案应当符合《合同法》、《公司法》等相关法律的规定。主要应当注意以下几个问题：

1、要注意是否违反公司对外投资超过公司净资产50％的限制。企业改制经常会涉及股权转让、新设公司（MBO）等方式，因此《公司法》有关公司对外投资比例的限制必须遵守。对于某些特定公司如创业投资公司则可做例外情形处理。

2、方案涉及公司对外投资事项，应注意需要公司相应的权力部门做出决议。

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3、改制方案如涉及公司股权向非股东方的第三方转让，须以其他股东的放弃其优先购买权为前提，否则前述股权转让行为将无效。

4、价款支付问题，应符合国有资产管理的规定以及《合同法》的相关规定。

5、改制方案中涉及债权债务转让问题。根据《合同法》的规定，债权的转让需通知债务人，债务的转让需征得原债权人的同意，否则将不发生转让的法律效力。

6、企业改制过程中，如涉及合并、分立等事项，相关方案设计也要考虑《公司法》、《合同法》中的相关规定。

7、改制方案中如附有相关合同文本，则应当符合《合同法》相关规定。

四、要充分考虑相关利益主体的利益保护

改制涉及国家、企业、企业职工、上下游企业等相关利益主体的利益，能否兼顾到各方利益也是影响改制成功与否的重要因素之一。国有企业改制首先要充分保障企业职工利益，这是影响社会安定的重要因素，要放到政治高度考虑。具体涉及改制方案过程中，应当注意如下问题：

1、改制方案涉及过程中，首先应对改制企业职工现有状况进行明确如职工的基本情况、社会保障情况、安置费用预算等事项，这是设计职工安置方案的前提条件。

2、对于企业改制前的遗留问题应当首先解决，即改制企业拖欠职工的工资、医疗费和挪用的职工住房公积金以及企业欠缴的社会保险费，应当以改制企业现有资产清偿。

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3、劳动关系处理情况。包括：改制后的企业与职工解除劳动合同、重新签订劳动合同情况(人数及劳动合同期限、支付经济补偿金标准、总额)。

4、原企业拖欠分流安置富余职工工资、医药费等债务情况及偿还办法。

5、社会保险关系接续情况。包括：原企业为职工缴纳社会保险费情况；改制企业为职工办理社会保险情况。

由于国家对于职工利益保护只有原则性规定，具体实施时带有极强的地方政

策性，这也增加了实际操作的难度。笔者以为，要充分保护职工的利益，关键要解决安置费用的充足。建议改制企业充分利用国家各种扶植政策，争取获得更有利的改制政策，解决职工利益保护问题，也为改制后企业的发展奠定基础。

此外，如何协调改制企业相关债权债务关系，尤其是保护债权人也是不容忽视的问题。实践中解决改制企业的债务问题有多种方法，如“债转股”、“债务转移”、“吸引投资资金还债”、“改变债务条件”等，具体方法要根据改制方式以及债权人的情况调整，本文就不再展开阐述。但是改制方案中一定要兼顾各方利益，遵循“三个有利于”原则即，既要有利于企业改制后的长远发展，又有利于保护职工利益，还要有利于保护改制企业债权人的合法权益。企业改制决不是要损害任何一方的利益，坚持公平、公正原则实现各利益方共赢才是真正意义上的改制成功。，