关于完善庭审证据制度迫在眉[五篇范例]

第一篇：关于完善庭审证据制度迫在眉

完善庭审证据制度迫在眉睫

刘品新 梁坤

刑事错案犹如一大毒瘤，为人类社会深恶痛绝却又割之不去，禁而不绝。刑事错案的发生离不开多种因素的共同作用，然而多起已经曝光的刑事错案表明，审判权的不当行使、相关证据规则的阙如都是其中的重要原因。

日前，最高人民法院刑三庭与中国人民大学刑事法律科学研究中心联合召开“刑事证据的认定标准与错案预防”研讨会，许多著名法学家与资深法官齐聚一堂，围绕相关议题展开了深度研讨。

法官应当如何认证

认证是法官在审判活动中对法庭上出示的证据进行审查评断，判断其证据能力和证明力的专门活动。然而在我国的刑事审判活动中，认证却缺乏相关制度的规制，导致在司法实践中呈现出极度混乱的局面。京都律师事务所主任田文昌律师根据自己的办案经验指出，控方经常会提出辩方证据来源说不清道不明，或者辩方证据非法，法官也往往轻率地当庭驳回辩方证据。

那么，究竟法官应当如何认证呢?来自最高人民法院刑四庭的杨立新法官解释道，法官对证据绝不只是“一证一质一认”那么简单。认定证据的过程往往包括两大部分，其一是对单个证据的证据能力和证明力的认定;其二则是对全案证据的综合认证。法官之所以不应当对证据简单地进行“一证一质一认”，是因为需要把单个证据放在全案的证据链中进行审查。

然而，其他学者并不认同。德恒律师事务所副主任李贵方律师认为，认证不但要讲标准，还要讲方法，要做到认证技术和程序的结合。我国目前无论是民事案件还是刑事案件，几乎百分之九十都不能当庭宣判，这已经导致庭审质量急剧下降。因此，对于某些案件而言，应当对法官提出必须当庭认证的要求，以提高庭审质量。

北京大学法学院汪建成教授则从另一个角度诠释了他对认证的理解。他认为，从错案预防的角度讲，必须有明确的程序机制来说明法官的认证活动，这就要求法官基于证据裁判主义的理念认真书写判决理由，尤其是有关证据采信的判决理由，究竟哪一份证据得到了采纳，哪一份证据予以排除，理由都必须明确。总而言之，法官应当认真地、慎重地、严肃地贯彻判决理由制度。

鉴定结论的审查与鉴定人出庭

近年来，邱兴华案、杨佳案等重大刑事案件的法庭审判都反映出，我国刑事鉴定制度存在着明显的疏漏。不仅鉴定权的分配存在问题，而且鉴定结论的审查也亟须规范。

面对弊病重重的鉴定制度，中国人民大学法学院黄京平教授以精神病人犯罪的鉴定结论认定作为切入点展开论述。他认为，精神病人的犯罪实际上至少需要考虑三种能力：责任能力、诉讼能力以及刑罚执行过程中的刑罚适应能力。然而在司法实践中，司法机关经常以刑事责任能力鉴定来了结整个案件证据的收集过程，忽略了诉讼能力的鉴定，以及刑罚适应能力证据的搜集。于是有些罪犯经过审判并交付刑罚执行后，才被发现精神处于不正常状态。在某种意义上，强化诉讼能力证据的收集，可能是在精神病人犯罪案件中避免错案的关键。相应地，预防刑事错案要实行有利于被告人的证据规则。

上海政法学院的汤啸天教授着重从鉴定人出庭的角度阐述了他的观点。他指出，在基层法院，证人出庭作证的不超过10%.为了改变这个局面，可以从鉴定人出庭抓起，其原因在于：第一，鉴定书对案件的性质和对作案人的认定有关键的作用;第二，鉴定结论出错的可能性非常大;第三，交叉询问是排除证据瑕疵的有效手段。为此，汤教授主张出庭作证应明文规定为鉴定人的法定义务，而且可以从经济上遏制鉴定人不出庭的行为。比如，可以允许委托人在鉴定人出庭之前只支付一部分鉴定费用，收到鉴定书时支付一部分，待鉴定人出庭后再支付余下的费用。

中国人民大学法学院的李学军副教授则以自己多次作为鉴定人出庭的经历与大家分享心得：首先，鉴定人应该在鉴定结论引起争议的时候才出庭作证，其他情况则并不必要;其次，鉴定结论是否该采纳，还依赖于其他证据的审查判断。同时，要保证鉴定人出庭，还需要让他们享受相应的权利，比如出庭作证的费用应当和鉴定费分开计算，充分保障鉴定人的利益。

证明标准的异化与出路

我国法律早已为法官的刑事审判活动设定了“事实清楚、证据充分”的证明标准。但是一方面该标准并不具体且难于把握，另一方面是该标准在实践中没有得到很好地遵循，甚至出现了异化的倾向。为此，北京大学法学院陈瑞华教授指出：“留有余地，已经成为一种日渐普遍的疑案处理方式”，这突出表现为“疑罪从有”和“疑罪从轻”，而这和中国认定有罪的证明标准是密不可分的。《刑事诉讼法》所规定的“事实清楚，证据充分”却在实践中异化为“两个基本”。于是，立法中确立的较高标准在实践中一步步退却为今天的“留有余地”。

“留有余地”的审判逻辑的存在，有深刻的原因。第一，目前司法机关的业绩考核跟案件的结果有直接的关联，法官要做到疑罪从无难度很大;第二，公检法三机关对刑事案件有密切的利益牵连;第三，法庭审判流于形式，几乎完全依据案件笔录定案;最后，目前在整个错案纠正的问题上，还没有发挥诉权的作用，司法裁判几乎以行政的方式运转。

湖北省高级人民法院刑一庭庭长张忠斌法官也结合自己丰富的审判经验，总结了刑事证明标准在实践中降低的几个原因：第一，实践中确实存在大量疑案，法官只能结合有限的证据，依靠经验、智慧和常识进行判断，难免造成同案不同判的问题;第二，“两个基础”政策的提出，目的之一是要防止公检法三家的扯皮，然而却成为对证明标准的不当干预;此外，经验主义的误区和司法人员自身的利益权衡都可能导致执法活动偏离证明标准。

针对证明标准在我国司法实践中异化的现象，与会专家纷纷建言，其中建构分层次的证明标准的观点引起了大家的关注。北京市高级人民法院刑一庭副庭长刘京华法官提出，对于不同的案件应当设立不同的证明标准。对于死刑案件而言，还应当设立特别的证明标准。四川大学法学院的陈界融教授还进一步提出，应该构建我国证据法的三个证明层次：普通案件的证明层次;其他刑事案件的证明层次;死刑案件的证明层次。

庭审程序的扭曲与完善

法官重阅案、轻开庭审判和刑事庭审程序在实践中被架空已经是一个不争的事实。对此，中国人民大学法学院何家弘教授介绍了其对相关问题进行调研的情况。许多法官反映，只要检察院把案卷移送给法院，审判就不可能成为审判，审判程序必然就会走形式，因为法官的心证主要会依赖对案卷的书面审查。庭审程序遭到扭曲的另外一个表现则是法官十分注意对庭外证据的调查。但杨立新法官认为，在充分地听取了双方的辩论意见，对整个案件有一个比较全面的了解之后，法官进行一定的调查也是有必要的。法官需要把关的两种证据就包括双方当事人提供的证据和自己在庭外调查取得的证据。只有综合全案证据，法官对于案件才能有一个准确的分析。

不过，中国政法大学的洪道德教授并不认同法官对庭外证据进行笼统的调查。他指出，《刑事诉讼法》第158条明确规定，法官的庭外调查只针对“勘验、检查、扣押、鉴定、查询、冻结”，因为这些调查手段根本不能在法庭上进行。但是对于言词证据，法官则应当在法庭上进行调查。目前的问题是，证人不出庭的现象普遍存在，法官只能在庭外找证人核实相关的情况，这其实是法律不允许的。法官的庭外调查实际上是法律规定不完善造成的。因此，应当要求法官尽量在法庭上对言词证据进行认证，而庭外调查只针对实物证据。

你好哦啊，

第二篇：证据性当事人陈述制度的完善

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证据性当事人陈述制度的完善

王慧利

摘 要 当事人陈述作为法定证据之一，在我国法律上经历了从无到有的过程，对于民事诉讼中案件事实的查明和认定有重要作用，在司法改革的大形势下，如何充分发挥其作用成为重要课题。现行法律未对证据性当事人陈述审查判断的标准和具体程序作出明确规定，实践中缺乏可操作性，再加上对虚假陈述行为的法律规制不完善，证据性当事人陈述的证明力大打折扣，需要在借鉴域外经验的基础上完善证据性当事人制度，充分发挥其作用。

关键词 证据性当事人陈述 当事人主张 虚假陈述 保证书

证据性当事人陈述在我国法律上经历了一个从无到有的过程，1982年《民事诉讼法》首次规定了当事人陈述，1991年《民事诉讼法》第63条第五款将当事人陈述作为单独的证据种类加以规定，并在第71条中对如何认定当事人陈述加以规定，2001年《民诉证据规则》第67条规定了不予认定当事人陈述的情形。2012年《民事诉讼法》第63条把当事人陈述列为八大证据之首，2015年《民诉法司法解释》将诚实信用原则作为重点，特别在第110条规定了法院可以要求当事人签署保证书的制度，以防止虚假陈述情况的发生。但是作为一种法定证据形式，当事人陈述并没有在实践中得到充分的肯定和运用，需要借鉴域外经验，结合我国的司法实践进行完善，充分发挥证据性当事人制度的功效。

一、证据性当事人陈述的含义及功能

（一）证据性当事人陈述的含义

我国民事诉讼法没有明确规定证据性当事人陈述的含义，学理上一般认为广义上的当事人陈述指的是当事人作出的关于案件事实的陈述、关于案件中的证据及其来源的陈述、关于法律适用等问题陈述等。而狭义上的当事人陈述则仅指当事人就与本案有关的事实而向法院所作的陈述，尤其是支持或反驳诉讼请求所依据的事实。因此，当事人陈述的内容本身就很复杂，需要明确的是并不是所有的当事人陈述都可以成为证据，在把当事人陈述认定为证据规定之前，需要对当事人所作的不同的陈述进行区分。

证据性当事人陈述含义的界定决定着证据性当事人制度的适用，在此先限定本文所讲的当事人陈述为狭义的可以作为证据的当事人陈述，对其含义的具体界定将在下文中探讨。

（二）证据性当事人陈述的功能

在民事诉讼程序中，当事人首先是民事诉讼的主体，进而才是当事人陈述的主体，这种双重身份决定了作为证据的当事人陈述必然是真实性与虚假性并存的，由此也决定了当事人陈述在民事诉讼中的方面的功能：

一方面，作为一种证据，当事人陈述具有可以证明案件事实的一般功能。我国法律明确将其规定为证据的形式之一，作为一种证据当事人陈述跟其他证据一样具备证明案件事实的功能，虽然在诉讼中当事人与案件利益直接相关，当事人陈述虚假的可能性很大，但是当事人对案件的亲历是无法改变的，经过诉讼程序的审查当事人陈述可以帮助法官查明案件事实，其对待证事实的证明力是不能忽视的。

另一方面，作为当事人提供的证据，当事人陈述具有确定诉讼方向的特别功能。当事人是民事法律关系的主体，他们最了解案件的真实情况，可以提供最直接、最具体的案件材料，通过对当事人陈述的分析，再对比案件其他证据，司法工作人员能够确定案件的基本事实，因此，当事人陈述不仅能够阐明案件事实，准确及时地确定诉讼方向，而且在某种程度上，当事人陈述决定了整个案件审理的方向。

二、比较法视野下的证据性当事人陈述制度

（一）英美法系国家的相关规定

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在英美法系国家的证据法没有规定当事人陈述这种证据形式，也未单独规定询问当事人制度，而是直接把当事人视为证人，如美国1975年《联邦证据规则》第601条规定“除本证据规则另有规定外，每个人都有资格作为证人”，之所以这样规定原因有二：一方面当事人毕竟是最了解案件事实的人，允许其作证有利于发现真实；另一方面能否取得证人资格和与案件有无有利害关系无关，后者只会影响其陈述的可信度，故英美法系国家一般直接承认当事人的证人资格，但是会采取不同措施保证其可信度，如证人宣誓制度、交叉陈述等，同时对虚假陈述的后果作出明确规定，加以规制。

在证明力问题上，英美法系国家既然承认了当事人作为证人的资格，当然不会因为其与案件由直接利害关系而质疑当事人陈述的证明力，当然也不会因为通过了严格的诉讼程序而认定其有特殊的证明作用。当事人与一般的证人一样，在法庭上接受质询，回答问题，其证明力由庭审者根据交叉询问的结果来确定。

（二）大陆法系国家的相关规定

大陆法系国家的证据性当事人陈述制度较为完善，当事人陈述是一种一般将当事人对案件事实的陈述作为一种独立的证据类型，区分为当事人听取和当事人询问。

1.当事人听取制度。当事人听取制度是指法官在诉讼之初就案件相关事实和法律问题对当事人进行发问，当事人就自己对案件的了解向法官进行说明。法官通过当事人对相关事实问题的阐述，整理案件基本事实和争议焦点，在随后的法庭辩论阶段，诉讼法律关系较为明确之后，法官再对当事人进行针对性的询问，以证明案件事实，防止突袭裁判，但通过这种方法获得的当事人陈述及其他证据材料，一定程度上会影响法官的心证。德国1933年《民事诉讼法》明确规定了“本人到场命令”保证当事人制度的适用，相比之下，日本及我国台湾地区立法上并未确立当事人的必须到场义务。

2.当事人询问制度。当事人询问制度是指法庭证据调查结束之后，法院依职权或者经当事人的申请就案件事实对当事人进行询问，将询问结果作为证据的制度。德国将当事人陈述作为补充性证据，其《民事诉讼法》第445条和第448条明确规定了法院依当事人申请或者依职权而对当事人进行询问的规则，并对当事人询问进行了特殊程序安排，以区别当事人主张和证据性当事人陈述，当事人在该程序中被当做证人看待，但是庭审中处于特殊的证人席位，针对自己所知道的案件实施作出陈述。但是奥地利1938年《民事诉讼法》删除了当事人陈述作为补充性证据的规定，日本1996年《民事诉讼法》同样也不再将其作为一种补充性证据，而是直接认可其证明力。

英美法系和大陆法系国家的处理方法各有优劣，英美法系国家的规定肯定了当事人的程序主体性，利于双方当事人作出有针对性的辩论，也利于法官快速了解案件事实，但也正是由于当事人的程序主体性，可能会作出虚假陈述，也无可避免地会影响到法官心证。而大陆法系国家对当事人陈述的审查主要取决于法官，充分发挥法官的主观能动性，一定程度上能够避免当事人的虚假陈述，但法官毕竟不是案件当事人，可能会对案件事实作出错误判断。

三、我国证据性当事人陈述制度存在的问题

从我国相关法律规定可以看出，当事人陈述作为证据得到越来越多的重视，对如何审查认定正举行当事人陈述的规定越来越细化，同时诚实信用原则的贯彻及签署保证书的新举措有利于保障当事人陈述的真实性。但证据性当事人陈述制度仍存在以下问题：

（一）当事人陈述与当事人主张相混同，审查判断标准不明

证据性当事人陈述与其他证据类型相比，本身就难以识别，我国法律虽然规定了当事人陈述这一证据类型，但并未像其他大陆法系国家一样对当事人陈述与当事人主张作出任何区别性规定，对证据性当事人陈述的审查判断过于笼统，在运用中识别难度更大，实践中多采取回避的做法，证据性当事人陈述与当事人主张在程序上、内容上完全混同，弱化了证据性当事人陈述在诉讼程序中的作用，我国有必要借鉴域外区别当事人陈述与当事人主张的做法，发表吧————专业论文发表组织，诚信可靠快速发表。长期有核心期刊论文转让 发表吧————专业论文发表组织，诚信可靠快速发表。长期有核心期刊论文转让

至少应在程序上体现出差别。

（二）虚假陈述制裁不力，降低了当事人陈述的证明力

当事人陈述本身就存在虚假的可能性，我国《民事诉讼法》第111条、第112条对虚假诉讼作出了规定，刑法修正案九将虚假诉讼入罪，但规定都过于简单，虚假诉讼的识别和认定存在困难，虚假诉讼的审查也存在不足，缺乏相应的保障制度，而对于非虚假诉讼案件中的虚假陈述仍然缺乏规制，当虚假陈述被认定为证据时，会直接损害对方当事人的权益，破坏平等辩论的基础，耗费人民法院调查案件的时间和精力，进而影响案件的程序和实体公正，当事人陈述作为证据的证明力也大打折扣。因此，怎样避免虚假的陈述成为证据的问题未得到解决，当事人陈述证明力降低，更加阻碍了司法实践中对当事人陈述的运用。

（三）签署保证书的规定缺乏实质意义

2015年的《民诉法司法解释》要求当事人签署保证书，与西方的宣誓制度有异曲同工之妙，但笔者认为在现有司法环境下该制度意义不大：一方面法院不能强制要求当事人如实陈述，作为诉讼主体，当事人自然有其利益倾向，无可厚非，签署保证书从法律层面讲有其意义所在，但有违当事人趋利避害的天性；另一方面，当事人所有的陈述都是属实的，有时候足以解决整个案件中的所有问题，双方不会有任何争议，也就不需要进行诉讼，更不需要任何证据规则，也不用进行举证质证，诉讼也失去了定纷止争的作用。另外，法院审判案件应当以事实为依据以法律为准绳，法律事实必须有证据进行证明，在当事人主张和当事人陈述不能区分的情形下，当事人即使签了保证书，也应当提供其他证据证明其主张，而不能对案件事实加以认定，所以签署保证书的规定在现有司法环境下是没有意义的。

四、证据性当事人陈述制度的完善建议

当事人陈述缺乏如书证、物证、证人证言等其他证据那样单独且容易辨别的客观载体或外在形式，换句话说对它进行区分在实践中有一定的困难，笔者认为证据性当事人陈述制度应从以下方面完善：

（一）立法明确当事人陈述的内涵

这是完善证据性当事人陈述制度的重要前提。对于何为证据性当事人陈述，法律应明确规定：证据性当事人陈述是作为诉讼主体的当事人基于其作为证据方法的地位在诉讼过程中就其所知道的案件事实以书面形式或言词形式向法院作出的陈述。如此，当事人陈述和当事人主张就可以区分开来，具体来说：当事人基于诉讼主体的地位所作的事实陈述是对事实的主张，在辩论主义和主张责任原理之下，事实主张成为法院的审理对象和裁判的基础，这部分陈述并非作为证据看待，相应的，当事人作出的利己的主张成为待证事实，需要提供证据加以证明，而不利己的主张则构成诉讼上的自认，是免证事实，双方当事人均无举证责任。当事人基于其作为证据方法之地位所作的陈述则属于对事实主张加以证明的证据资料，法官根据申请或依职权询问当事人，使当事人对案件事实作出陈述，并据此作出判断，经询问获得的当事人对案件事实的陈述，应当作为证据，解决了什么样的当事人陈述才能成为证据的问题，所以在我国建立当事人询问制度也成为必要。

（二）建立当事人询问制度

虽然域外的当事人询问制度值得我国借鉴，但也应当结合我国司法实际情况进行制度设计：

第一，当事人询问应在法庭调查阶段进行。当事人询问阶段可以借鉴大陆法系国家的相关做法，根据法庭调查和法庭辩论阶段的不同，明确证据性当事人陈述应当在法庭调查阶段进行，此时的当事人陈述为证据资料。

第二，当事人询问的启动方式可由法院依职权启动也可依当事人申请启动。法院经审查认为需要询问当事人的，应当向当事人签发出庭通知书，当事人必须出庭接受询问。当事人认为应当通过询问当事人明确案件事实的，也可以申请法院询问对方当事人，但应当经过法发表吧————专业论文发表组织，诚信可靠快速发表。长期有核心期刊论文转让 发表吧————专业论文发表组织，诚信可靠快速发表。长期有核心期刊论文转让

院许可，只有在法院认为不能运用其他证据对

案件事实加以证明时应当允许启动当事人询问程序，可以避免当事人的滥用。

第三，当事人询问的具体程序可以参照我国现有的询问证人的相关程序，但询问的目的、方向应当由法官以裁定的形式加以明确，并告知当事人的拒证的权利、真实陈述的义务以及其陈述的后果。在庭审程序中，审判长可以提问当事人，当事人之间也可以进行交叉询问，而被询问的当事人也可与其他证人进行对质或对其他证据发表意见。

第四，询问结束后，当事人陈述作为证据会影响法官心证，能够达到高度盖然性证明标准的，应当予以采信，据此认定相关案件事实，若仍不能证明案件事实，应当及时按照证明责任的分配作出判决。

需要注意的是，当事人当然会自始至终对自己的陈述保持高度一致的统一性，不会因为是法官询问还是自己提交材料或陈述而不同，所以在建立该制度的同时要辅助以内容上甄别，需要法官从当事人陈述与案件法律关系的内容是否矛盾、当事人的立场和诉讼请求等方面，运用经验法则和生活常识来辨别当时人陈述的真伪。

（三）加强对虚假陈述行为的规制

虚假陈述行为从根本上否定了证据性当事人陈述的证明力，加强对虚假陈述的规制会提高当事人陈述作为证据的真实性和合法性，对此应当预防和惩罚并用：

一方面，贯彻诚实信用原则，预防虚假陈述。2012年《民事诉讼法》第13条第一款首次将诚实信用原则法定化，在这样的司法改革大背景下，当事人陈述成为证据的过程中也应贯穿该原则，虽然不能要求当事人完全如实陈述，但是至少应当要求当事人的陈述不会严重损害对方的利益，对于不利于己方的事实可以不说，但是不能肆意夸大事实、污蔑对方。

另一方面，完善惩戒机制。我国法律对虚假诉讼的民事责任和刑事责任均作出了规定，很大程度上形成了对当事人的震慑力，但应当完善相关的保障制度，形成对虚假诉讼的识别、审查机制，真正运用到时间中。而对于一般案件中的虚假陈述，也应按照虚假诉讼的相关规定作出罚款或拘留的规定，促使当事人遵守真实义务，客观陈述案件事实，对当事人陈述的处罚也应当有所区分，根据当事人虚假陈述的情节不同及其造成的后果不同，分别处以不同程度的处罚，比如罚款、拘留、或者予以刑事制裁等，还可以要求其对造成的损害进行赔偿。

另一方面，完善惩戒机制。我国法律对虚假诉讼的民事责任和刑事责任均作出了规定，很大程度上形成了对当事人的震慑力，但应当完善相关的保障制度，形成对虚假诉讼的识别、审查机制，真正运用到时间中。而对于一般案件中的虚假陈述，也应按照虚假诉讼的相关规定作出罚款或拘留的规定，促使当事人遵守真实义务，客观陈述案件事实，对当事人陈述的处罚也应当有所区分，根据当事人虚假陈述的情节不同及其造成的后果不同，分别处以不同程度的处罚，比如罚款、拘留、或者予以刑事制裁等，还可以要求其对造成的损害进行赔偿。

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第三篇：完善刑事庭审的证人出庭制度研讨会综述

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完善刑事庭审的证人出庭制度研讨会综述

2016年10月15日，由“2011计划”司法文明协同创新中心、中国政法大学刑事法律研究中心主办的“完善刑事庭审的证人出庭制度研讨会”在京顺利召开。来自最高人民法院及地方法院、最高人民检察院、律师事务所以及高校、科研机构的40余名专家学者、实务人员莅临参加了此次研讨会。会议首先由最高人民法院审判委员会专职委员胡云腾致开幕词。他指出，有必要重点围绕疑难复杂案件的证人出庭作证制度展开研究，进一步探讨证人出庭作证难的深层次原因，有针对性地完善相关制度，促进证人出庭作证制度的落实。随后，研讨会围绕中国政法大学终身教授陈光中主持的“庭审实质化与证人出庭作证实证研究”课题组的汇报以及浙江省温州市两级人民法院、北京西城区人民法院关于证人出庭的试点工作汇报展开研讨。会上，课题组代表介绍了试点和调研的基本情况、经验以及发现的问题并提出了七个方面的改革完善建议。与会专家学者围绕汇报主题进行深入的交流与讨论，现将会议主要观点综述如下：

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一、证人出庭的范围和要求

根据刑事诉讼法第一百八十七条第一款的规定，应当出庭的证人需符合三项条件，即公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对证人证言有异议，且该证人证言对案件定罪量刑有重大影响，人民法院认为证人有必要出庭作证的，证人应当出庭作证。课题组认为，这样的规定无疑在立法层面上增加了证人出庭的难度。根据课题组对试点法院的调研情况显示，司法实践中证人实际出庭率非常低，一审法院有证人证言的案件中证人出庭率最高不超过2．3%，最低仅为0．33%；二审法院有证人证言案件中证人出庭率最高也就7．38%，最低仅1．35%。特别是刑事诉讼法第一百八十七条规定的“人民法院认为证人有必要出庭作证的”与第一百九十条关于未到庭的证人的证言笔录依然可以被法院所采纳的规定相结合，实际上架空了证人出庭作证制度。

对此，课题组主张：第一，规定公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对证人证言有异议，且该证人证言对案件定罪量刑有重大影响的，该证人应当出庭。对于取消“法院认为有必要”，与会代表有不同观点：有的主张法院的判断权是基于双方争议事项做出的判断，出庭证人的范围应当由法官在双方的争议之上来判断。但另有学者提出，如果予以保留，则可能导致法院自由裁量权过大，从而削弱辩方对证人质证的权利。第二，规定可能判死刑或者有重大社会影响案件中的重要证人，若公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人没有异议，法律咨询s.yingle.com

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仍应当出庭。第三，建议删去现行刑事诉讼法第一百九十条，同时参照第一百八十七条第三款的规定，明确规定经人民法院通知，证人拒不出庭作证的，不得在法庭上宣读其证言笔录，该证人证言不得作为定案的根据。第四，在上述规定的基础上确立某些合理之例外，允许有正当理由无法出庭的证人以其他方式作证。如特殊情形下，可以允许证人以同步视频等方式作证。对此有学者提出，视频同步作证技术在一定程度上达不到质证的效果，因此范围不宜随意扩大。另有代表提出，为了保障证人出庭有效质证，我国立法应当赋予被告人对质权、申请有利被告人的证人出庭权利，同时建立符合实践需要的交叉询问规则，从而真正发挥证人出庭的作用。

二、证人无需出庭的案件类型问题

要求所有案件证人出庭在诉讼中既不现实也无必要，应当允许一定范围内的证人可以不出庭。课题组认为在简易程序中，证人可以不出庭作证，尤其是控辩双方对其证言均无异议的情形。除简易程序之外，应当规定在被告人认罪认罚从宽的案件和刑事速裁程序中，证人原则上无需出庭作证，经法定程序可以采纳其庭外证言。因为认罪认罚案件和刑事速裁程序，其前提均是被告人自愿认罪，控辩双方出现异议的情形将大大减少，出现错案裁判的风险也将大大降低。

对此，有学者强调指出：基层法院约70%的案件适用简易程序，并不一定要求证人必须出庭。当下要着力认真推进认罪认罚从宽制度，其

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案件的范围应予以扩大，重罪案件也可以适用，但对犯罪性质恶劣、犯罪手段残忍、社会危害严重的犯罪分子，其坦白认罪不足以从轻处罚的，也必须依法严惩。

三、侦查人员出庭作证问题

课题组通过调研，发现侦查人员出庭作证制度存在一些问题：第一，侦查人员出庭动力不足，拒绝出庭不利后果的相关规定缺失，使得在当前侦查机关仍然强势的情况下，侦查人员出庭率难以提高。第二，侦查人员即便出庭，其证言真实性也难以保证。

针对上述两方面问题，课题组认为：第一，应当明确规定只有当控辩双方对侦查中取得证据的合法性有异议的，且该证据对案件定罪量刑事实的认定有重大影响时，侦查人员才需出庭作证。第二，明确规定侦查人员拒绝作证的法律后果和制裁方式。一是证据可采性方面，规定若法院通知其出庭而侦查人员拒绝出庭的，相应的证据作有利于辩方的处理；二是针对该侦查人员和侦查机关由法院向该侦查机关的上级或监督机关发出司法建议，依法实施警示，若情节严重，应当依法予以惩戒。三是要求侦查人员出庭的同时，要加强对出庭作证的侦查人员的保障和保护。侦查人员出庭作证时可以采取特殊出庭作证措施，必要时可以庭外核实。除此之外，对出庭作证的侦查人员给予补助和保障。对于如何具体规范侦查人员出庭作证，有律师代表提出，法律咨询s.yingle.com

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为避免侦查人员的规定流于形式，警察出庭作证法官不应打断律师发问。

三、强制证人出庭问题

根据刑事诉讼法第一百八十八条之规定，经人民法院通知，证人没有正当理由不出庭作证的，人民法院可以强制其到庭，证人没有正当理由拒绝出庭或者出庭后拒绝作证的，予以训诫，情节严重的，经院长批准，处以十日以下的拘留。而根据对试点法院的调研情况看，两项强制证人到庭措施都没有在实践中得到适用，强制证人出庭制度几乎处于“沉睡”状态。这除了刑事诉讼法第一百九十条不合理规定外，主要有几方面的原因。第一，客观上法院实施强制证人出庭措施的能力有限；第二，主观上法院实施强制证人出庭措施努力不足；第三，社会环境和传统观念给强制证人出庭制度造成了障碍。课题组建议：第一，借鉴国外强制证人出庭的成功经验，加强法院依法强制证人出庭的主动性。第二，加强法治宣传，以正面引导和强制驱动的方式提高公民的作证意识。

与会代表同意课题组“不出庭作证的证人证言不得作为证据使用”的建议，同时有学者认为，建立传闻证据规则以增强法院强制证人出庭的动力。另有学者建议应当将“证人应出庭而未出庭的”作为二审发回重审以及再审的理由，并加强实践中法院对证人出庭的强制力度。但关于强制证人出庭制度在实践中的适用与会代表提出质疑，有的学

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者认为，我国庭审对抗制尚未真正建立，缺乏交叉询问规则，在以上问题没有解决的情况下，强制证人出庭后不能有效质证，从而缺乏实质意义。

五、亲属拒绝作证问题

课题组认为，按照刑事诉讼法规定，亲属证人只在审判阶段不被强制到庭作证。这与西方国家的规定有很大的不同：西方国家亲属免于作证的特权不仅适用于法庭中，并且免除庭外提供书面证言的义务。可以说，相较于西方国家亲属免证特权，我国当前亲属免证特权规定相当狭窄，仅限于享有免除亲属出庭作证的权利，而并没有赋予其在整个刑事诉讼过程中拒绝作证或拒绝不利被告人证言的权利，法庭之外亲属仍然负有作证义务。一旦该亲属证人审前阶段做出不利被告人的证言，审判阶段又享有免于出庭作证的特权，将严重损害被告人的对质权。

课题组认为，应当规定完整的亲属免证特权，即亲属证人免于作证的权利应当扩展至整个刑事诉讼程序，但某些特殊的案件，如严重危害国家安全、社会公共利益的案件除外。在整个刑事诉讼程序中，亲属证人均应享有拒绝作证的权利，还要明确亲属免证是指免受强迫作证，既不排斥其自愿作证，更不排斥其作有利于被告人的证言。

六、证人作证的保障制度

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课题组认为目前我国刑事诉讼法关于证人保护机制存在以下问题：第一，对公检法三机关的证人保护责任分工不明确，可能造成各机关间相互推诿；第二，证人保护具有滞后性，事前保护不足；第三，适用特定保护措施的案件类型范围太窄。课题组建议：第一，采取证人保护措施的决定权交由法院，控方证人的保护交由公安机关执行，辩方证人的保护只能由法院执行。第二，加强对证人的事前保护。第三，将刑事诉讼法第六十二条规定的特殊作证和保护措施扩展适用于可能遭受到控方（包括侦查机关）报复的证人。

对证人提供保护的主体，与会代表提出不同的观点。有学者认为当前法院在提供证人保护方面能力、精力不足，公安机关负责控方证人的保护可能出现证人证言被污染的情况，建议设立专门的证人保护机构负责证人保护。多数学者认同课题组加强证人事前保护的建议，针对证人保护措施，有学者进一步提出，可以借鉴国外法院下禁止令，另外国外对证人采取的保护措施如开设热线、证人住所设保护人员、给证人安排工作、赋予新的身份等都具有参考价值。

关于证人出庭的经济补偿机制，现行立法对补偿标准和方式均规定不够明确。对此，课题组认为证人经济补偿的标准宜采取固定的、细化的标准。同时，经费支出应单列专项经费用于证人出庭作证的经济补偿。但有学者认为尽管固定标准简单易行，但目前对证人补助范围规

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定过窄、实践中又难以到位，建议经济补偿应根据证人本身具体情况作适当的调整，同时需要重视没有工作单位的证人补助问题。

七、伪证罪问题

实践中，伪证罪主要用于证人当庭推翻庭前证言从而实际成为报复证人的理由，导致证人不敢出庭。在审前阶段迫于公、检部门的压力而被迫做出虚假证言的证人丧失了在法庭上纠正其错误证言的机会，使得证人陷入要么任由先前虚假证言误导审判，要么在庭上翻证而承担伪证罪追诉之风险的两难境地。从美国、德国等国外的经验看伪证罪往往是在法庭上宣誓后作出不实证言的后果，即往往与“宣誓”“法庭”两个要素密切相关。如《德国刑法典》第153条对“虚假的未宣誓的陈述”的规定：“行为人在法院或者其他负责证人或者专家的发誓的讯问的机关面前，作为证人或者专家，不宣誓地虚假地陈述的，处三个月以上五年以下的自由刑。”其基本意义在于确认庭上证言优于庭前证言的可信性，进而强化审判程序在整个刑事诉讼中的中心地位。

课题组认为，根据直接言词原则以及中央关于“事实证据调查在法庭”的要求，对证人证言的审查和判断应在庭审阶段。考虑到证人在庭审阶段提供的虚假证言对于案件的裁判有直接的影响，应当将伪证罪用于惩罚在法庭上虚假作证的证人。至于法庭上被确认为伪的侦查、起

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诉阶段的证言，不予采信即可。另一方面，用于规制法庭虚假证言的伪证罪应当以故意为前提。凡是迫于公检的暴力、威胁、引诱、欺骗以及其他非法方法之压力作出虚假证言，或者因感知、认识、表达等方面之缺陷而致证言有误的，不得以伪证罪加以追究。其中迫于控方非法取证之压力作出的虚假庭前证言，宜作为非法证据加以排除。综合上述两方面的要求，我国的伪证罪应作相应的修改：构成伪证罪必须满足两方面的条件，即“庭上伪证”和“故意”。

多数学者赞同课题组的意见，认为判断是否作伪证要以审判为中心，以庭审为关键环节，侦查阶段与审判阶段的证人证言不一致时不能定为伪证，否则将重蹈侦查中心的覆辙。关于证人宣誓制度，有学者认为当前中国整体缺乏宗教信仰和公众责任意识，宣誓意义甚微。如需赋予宣誓意义，刑事实体法和程序法应做相应的调整，即宣誓后的证言将产生追究证人伪证罪的后果。此外有学者进一步提出，为保证对证人证言真实性审查的正确性，伪证罪启动侦查的时间应当限制在一审裁判生效后，并且对伪证罪的侦查不得再由原案侦查机关办理，应当适用回避制度以防止伪证罪某种程度上变成公安机关或检察院惩罚、打击甚至报复翻证证人的手段。

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 律师事务所学习制度

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 合同纠纷仲裁通知书

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 仲裁答辩书(范本一)http://s.yingle.com/y/ws/955908.html

 产品质量控制办法审查意见书

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评

审

代

理

委

托

书

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 执行仲裁裁决申请书(范本一)http://s.yingle.com/y/ws/955904.html

 淄博市人事争议答辩书

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巡

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土

地

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法

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日

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 律师事务所受理刑事案件批办单

http://s.yingle.com/y/ws/955848.html

 劳动争议仲裁申诉书(范本二)http://s.yingle.com/y/ws/955847.html

 上海市工商行政管理局合同格式条款修改通知书 http://s.yingle.com/y/ws/955846.html

 建设项目职业病防护设施设计审查申请书 http://s.yingle.com/y/ws/955845.html

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 专利案件登记保存笔录

http://s.yingle.com/y/ws/955844.html

  回避申请书(仲裁)http://s.yingle.com/y/ws/955843.html 企业法

人

资

格

公

证

书

（范

本

一)http://s.yingle.com/y/ws/955842.html

 国内民事公证申请表

http://s.yingle.com/y/ws/955841.html

 律师事务所财务管理制度(范本二)http://s.yingle.com/y/ws/955840.html

 律师事务所案件讨论业务学习制度 http://s.yingle.com/y/ws/955839.html

  食盐准运证 http://s.yingle.com/y/ws/955838.html 听证通知书(药品监督行政执法文书)http://s.yingle.com/y/ws/955837.html

 某某人民法院通知书(二审指定原审被告补充证据期限，行政诉讼证据文书范本 http://s.yingle.com/y/ws/955836.html

 中国证券监督管理委员会行政复议终止通知书 http://s.yingle.com/y/ws/955835.html

 某某某公安局移送案件通知书

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 某某某公安局重新计算侦查羁押期限通知书 http://s.yingle.com/y/ws/955833.html

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 人民检察院解除扣押决定书

http://s.yingle.com/y/ws/955832.html

 解除先行登记保存物品通知书(药品监督行政执法文书)http://s.yingle.com/y/ws/955831.html

 人民检察院批准会见在押犯罪嫌疑人决定书 http://s.yingle.com/y/ws/955830.html

 人民检察院不批准聘请律师决定书 http://s.yingle.com/y/ws/955829.html

 人民检察院拘留通知书

http://s.yingle.com/y/ws/955828.html

 某某人民法院通知书(具有专门知识人员出庭协助质证，行政诉讼证据文书范本 http://s.yingle.com/y/ws/955827.html

 人民检察院提请批准延长侦查羁押期限报告书 http://s.yingle.com/y/ws/955826.html

 行政复议中止通知书

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 刑满释放人员通知书

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   减刑申请书 http://s.yingle.com/y/ws/955823.html 保证书 http://s.yingle.com/y/ws/955822.html

人民检察院起诉书 http://s.yingle.com/y/ws/955821.html

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 某某某公安局取保候审决定书

http://s.yingle.com/y/ws/955820.html

 人民检察院提供法庭审判所需证据材料意见书 http://s.yingle.com/y/ws/955819.html

 行政裁定书(停止执行具体行政行为或驳回申请用)http://s.yingle.com/y/ws/955818.html

 支持刑事抗诉意见书

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 人民检察院询问通知书

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 某某某公安局询问通知书

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第四篇：浅谈我国刑事诉讼证据制度的缺陷及完善

浅谈我国刑事诉讼以及证据制度的缺陷及完善

近几年来，各地冤假错案层出不穷。1999年河南商丘村民赵作海因同村赵振晌失踪后发现一具无头尸体而被拘留，2002年商丘市中级人民法院以故意杀人罪判处死刑，缓刑2年，2010年5月9日，“杀害”同村人在监狱已服刑多年的赵作海，因“被害人”赵振裳的突然回家，被宣告无罪释放。又如1994年，湖北京山县雁门口镇人佘祥林之妻失踪，后在一水塘发现女尸，当地司法机关最终以故意杀人罪判处佘祥林有期徒刑15年。然而，就在佘祥林在狱中度过了11个春秋之后，被他“杀死”的妻子却突然归来。这些人是幸运的，然而，已被执行死刑的河北的聂树斌、内蒙古的呼格吉勒图，在“真凶”出现数年后，仍未出现清查案情的曙光。其他没有得以报道的更是不计其数，一系列离奇的冤假错案，考验着社会与民众的神经，更将中国刑事诉讼制度的重重弊端展露无遗。早年的云南杜培武案、河北唐山李久明案等，莫不如此。，在这些冤假错案的背后，到底是什么致使了这些悲剧的发生？究其原因，我国的刑事诉讼证据制度的缺陷占了很大一部分

首先是疑罪从无的原则，在现实案件中，这项原则几乎得不到体现，对于一些案件，很多都是按照疑罪从有，疑罪从轻的态度来判，基本上刑事公诉案件很少有无罪判决的，疑罪从无成了一纸空文，这一做法一方面是由于上述原因受上级机关领导和社会舆论的压力，一味要求办案效率，对于一些杀人，伤害案件，造成民愤极大，秉着命案必

破的原则，为了平息民愤邀功求赏，有时没有确切的证据，就抓着一个嫌疑人顶包，草草结案，等到案件水落石出，才不得不承认，另一方面是因为长期的疑罪从有，有罪推定的思想影响着办案人员，因此也有学者推测宣布死缓案件有相当一部分是由于证据不足，不宜立即宣判死刑，根据疑罪从轻的原则来判缓期执行这种做法不仅违背了刑法中的罪刑法定原则以及刑诉中的疑罪从无原则，也是造成现实中存在大量的冤假错案的原因，严重影响了执法的公正性和公信力，不能为了盲目地追求破案效率而把公平正义弃之不顾

其次法官的自由裁量权过大，在证据法中，证据的证明力有较强的逻辑性，有的需要法官自己来判断，往往法官具有较大的自主裁量权，容易造成偏听偏信的局面，证据规则限制形同虚设，法官在法庭上对于证据问题几乎享有不受限制的自主裁量权，这是极其不合理的。再次笔录式证据广泛使用，证人证人等普遍不出庭作证，证人证言能否客观真实对司法机关查明案情有很大的影响。尽管我国刑事诉讼法以及一系列司法解释对于证人作证做了诸多规定，但是很多人受“事不关己，高高挂起”、“多一事不如少一事”等落后思想的影响，对所看到的与案件有关的情况，只要不涉及到自身利益，就会消极的看成是别人的事，与自己无关，而不积极配合公安司法人员，与之相处的亲友邻居也会常劝其不要多管闲事，这种“避诉”思想将会对人们的作证观念产生长期的负面影响。从实际情况上来看证人，被害人，鉴定人等很少出庭作证，这也就导致了庭审成了一个形式，大家都是走个过场，而控辩双方的辩论名存实亡，在这样的情况下，等于变相的剥夺了被告人对于证人的质证权和辩护权，也影响了法庭审理的可信度以及公正性。关键是要对证人作证义务的完善。首先，应当明确规定提供客观事实的证人证言是证人的法定义务，并具体规定证人拒证应承担的法律责任。其次，应当建立健全证人的保护制度和证人出庭作证的经济补偿制度，充分保障证人享有的各种权利，为证人如实作证创造良好的条件，破除一些不正确的避诉现象，广泛宣传，确立正确的观念和义务感

不仅如此，我国对于非法证据非法证据排除规则不完善，我国法律和司法解释明确禁止非法取证行为，但是实际情况截然相反，什么老虎凳，辣椒油，灌凉水，不让睡觉，在外面吹冷风泼冷水，倒吊悬挂，隔着软东西打嫌疑人屡见不鲜，这些伤势都是很难看出来的，但是对于嫌疑人精神上却是造成了极大的痛苦，容易导致屈打成招。这也就导致了一系列的杯具，佘祥林、杜陪武等等就是在刑讯逼供的情况下屈打成招，至于有的犯人在看守所意外死亡那也是层出不穷，什么躲猫猫死，洗脸死，喝水死等等一系列匪夷所思的死因正是刑讯逼供的掩饰，只有从源头上对于非法取证的效力进行否定，对拘留刑讯等操作进行严格控制管理，才会减少这样的悲剧的发生。我国确立了有限的非法证据排除规则，但是对于通过刑讯逼供手段获得的实物证据能否采用法律没有做出明确的规定，正是由于这种模糊性才会导致屡禁不止，而且公安机关和检察机关也乐于采用此种方式获得被告人的口供来破案，至于是否真正破了案，反倒不是他们所关注的，最重要的是有人承认实施了犯罪，大部分的刑讯逼供者并没有得到应有的处

罚，刑讯逼供不仅是对法律公正的亵渎，影响了法庭的公信力。同时也严重侵害了当事人的合法权益，伤害了犯罪嫌疑人的人格尊严。所以我国应该一步明确非法证据排除原则。主要是应当明确非法证据的绝对排除。新刑诉法第43条规定：严禁刑讯逼供和以威胁、利诱、欺骗以及其他非法的方法收集证据。《解释》第58条规定：凡经查证确实属于采用刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗等非法的方法取得的证人证言、被害人陈述、被告人供述，不能作为定案的根据。显然，在直接的表述中，不能作为定案根据的证据是“证人证言、被害人陈述、被告人供述”这一类言词证据。对于非法收集的物证、书证等证据的排除与否，立法及司法解释都不明确。这无疑是证据制度完善的障碍。同时我国刑诉实践中刑讯逼供等非法取证行为的久禁不止一定程度上与立法的宽容有关。造成这种现象的原因首先是人权、法治观念淡薄以及有关刑事司法传统观念的影响；其次在于缺乏对执法机构和执法人员的监督；另外，公、检、法三机关在实际中往往过分相互配合，而忽视了相互制约，进而导致了权力的滥用。因此，我国在立法中应以更严谨的表述明确绝对排除非法证据原则。

最后，我国法律对于不得强迫自证其罪方面没有规定，我国目前的立法尚未确立该项证据规则。《公民权利和政治权利国际公约》第14条第3款项规定：“不被强迫作不利于他自己的证言或强迫承认犯罪”，“行使不强迫自证其罪的权利有多种方式，如沉默权和任意自白规则。不强迫自证其罪是一个总体原则，而沉默权和任意自白规则是实现这个原则的方法，在香港或者是其他英美法系国家我们经常可以

在电视剧看见而我国《刑事诉讼法》第93条规定：“犯罪嫌疑人对侦查人员的提问，应当如实回答。但是对与本案无关的问题，有权拒绝回答的权利。”可见，我国法律不但未规定犯罪嫌疑人、被告人的沉默权，而且明文否定了沉默权。这是不合理的。

律师辩护权也是个问题。辩护权是刑事诉讼中被告人享有的一项最基本也是最重要的权利。修改后的《刑事诉讼法》第96条的规定和

第36条的规定，使犯罪嫌疑人在侦查阶段可以获得律师提供的帮助，辩护律师介入诉讼的时间，提前到审查起诉之日，体现了我国刑事辩护制度改革中的积极的一面。然而司法实践中，对法条的贯彻落实却不尽人意。主要表现为：会见难，申请变更强制措施难，调查取证难，阅卷难以及采纳律师的辩护意见难等。另外一个阻碍律师辩护权行使的原因，是近年来有的律师行使辩护权受到不公正的对待。原因是由于我国律师缺乏与法官、检察官进行平等沟通的条件，因而处于比较弱势的地位。律师权利不能被保证，犯罪嫌疑人、被告人的地位就更难以保障，由此造成控、辩双方的失衡，影响了司法程序的公正。由此可见，我国的刑事诉讼以及证据制度存在着很大的缺陷和漏洞，这也是这几年造成冤案错案屡禁不止的根源所在，只有完善相应的法律制度，确立正确的司法诉讼观念，惩治罪犯和保障人权并重，明确法律规范和义务，严格按照规章制度办事，而不是靠人情关系，这样才能有效地减少和避免更多的“赵作海”和“佘祥林”等类似悲剧的发生。

第五篇：第二节 法定证据制度

第二节 法定证据制度

所谓法定证据制度，又称为形式证据制度，是法律根据证据的不同形式，预先规定了各种证据的证明力和判断证据规则，法官必须据此作出判决的一种证据制度。它在十六世纪至十八世纪之间发展到了全盛时期，其影响一直延续到十九世纪。法定证据制度是对神示证据制度的否定。

法定证据制度的主要特点：

1、刑讯逼供是法定证据制度的基本证明方法，是获取证据的合法方式。

2、法定证据制度的一些做法如防止法官专断也具有相当的合理意义。

3、法定证据制度具有等级性的特点。

4、法定证据制度具有形式主义的特点，法律预先规定了各种证据的证明力和判断规则。

法定证据制度是适应封建君主中央集权的政治需要建立的，适应了当时社会的发展潮流，取代了神示证据制度，客观上具有一定的进步意义。它在运用证据上摆脱了宗教迷信，使之服从法律。一方面限制了法官在判断证据及其证明力问题上的专横武断，另一方面也限制了法官在采证问题上的专横武断。

第三节 自由心证证据制度

自由心证证据制度是指一切证据的取舍和证明力的大小以及案件事实的认定，均由法官根据自己良心、理性进行自由判断，并根据其形成的内心确信认定案件事实的一种证据制度。它是资产阶级思想革命的产物，是资产阶级国家司法制度的组成部分。自由心证证据制度的立法最早产生于法国，法国的杜波尔在1790年12月26日向宪法会议提交了一项革新草案，自由心证的原则第一次被提出来。自由心证是作为法定证据理论的直接否定物出现的，该理论的主要内容有两点：一为法官的理性和良心，二是心证达到确信的程度。理性是判断证据的依据，良心是真诚地按照理性的启示判断证据的道德保障。总之，自由心证制度的核心内容，就是对于各种证据的真伪、证明力的大小以及案件事实如何认定，法律并不作具体规定，完全听凭法官根据理性和良心的指示自由判断。法官通过对证据的审查在思想中形成的信念就叫做“心证”，“心证”达到无任何合理怀疑的程度叫做“确信”，法官通过自由判断证据所形成的“内心确信”这样一种理性状态就是判决的依据。在自由心证理论中还有一?quot;盖然性"理论，认为法官不可能完全准确地判定证据的证明力，因而不可能完全准确地查明案件事实，他们对此做出的决定只能具有一定盖然性。即自由心证是有限度的。

自由心证证据制度取代封建时期的法定证据制度具有一定的历史进步性，它的建立引起了诉讼结构的变革。