第一篇：集团股东分类表决管理体制研究论文
一、国外的分类表决制度的经验
1.章程变更时的分类表决。在国外，分类表决源自公司存在类别股份。为了满足会司和股东的融资、投资需求，国外公司法允许公司自由创设类别股份，不同性质的股份代表不同的权利内容，例如，超级表决权股(dualclassstock)、优先股等。即使在20世纪90年代后，美国的证券交易所禁止上市公司发行新的超级表决权股份，但已经发行的股份还正常存在。
类别股份的本质特征是不同股份所表彰的法律上的权利存在差异。权利主要是指红利分配、剩余财产分配和表决权等方面的权利。类别权利的设笠通常是通过章程约定，否则，公司股份均为普通股份。
由于类别股份一般由公司创设，公司改变类别股份意味着改变了股东的权利，不仅必须修改公司章程，而且必须得到不同类别股东的同意。这种表决权的实质是，除了股东自己同意，任何人不得非法改变股东的权利。类别股东表决权是股东的固有权，不可通过公司章程限制和剥夺。类别股东会决议是变更章程特别股东会决议生效的条件。
世界各国公司法均规定了类别表决制度。在美国特拉华州，会司变更章程影响类别权利，必须分类表决。在英国公司法中，如果章程变更影响了类别股东的权利，主要的保护机制就是类别股东会的同意。在法国公司法中，如果变更股东的特别权益，不仅应经特别股东大会审议通过，而且要求受影响股东经专门股东会特别同意。
在分类表决和股份收买请求权的关系上，在大陆法系国家和英美法系的英国及美国特拉华州公司法中，变更章程改变类别股东权利应分类表决，但是公司法不贼予异议股东股份收买请求权。例外的是，美国1984年示范会司法除了股东的分类表决权外，还授予异议股东股份收买请求权。美国1999年示范公司法的修改缩小了范围，仅在变更章程挤出(FreezeOut)类别股东时才授予股份收买请求权。
2.利益冲突交易时的分类表决。利益冲突交易(ConflictedInterestTransactions)是公司的内部人利用其在公司中的控制地位，使公司和自己或关联人交易，可能损害公司利益的行为。不公平的利益冲突交易并不直接损害股东的利益，而是通过损害公司利益来影响股东利益。
为了防止利益冲突交易损害公司利益，各国公司法均对利益冲突交易进行限制和监督。时于利益冲突交易的限制，各国公司法上主要有两类做法。一是以美国为代表，原则允许交易，保证交易结果公平的做法，即对利益冲突交易，在决策程序上法律不进行强制性限制(关联股东不需要回进表决)。如果关联股东自愿回进，对交易结果是否公平司法不进行实质性审查。二是以大陆法系一些国家为代表，原则禁止交易，例外许可的做法，即对利益冲突交易，在决策程序上进行限制，即关联股东需要回进表决。
上述两类做法有一个共同的特点，就是如果少数股东的多数表决同意(Majority of Minority Ratification)利益冲突交易，则该交易就是公平的，原则上不允许非关联股东对交易的结果提出异议。两种做法的差异主要体现在少数股东表决的法律效力和与表决相关制度上的差异。美国的做法给予了公司控制人较多的权力，在法律上采取了事后规制的方法，这种方法实务上更具弹性。表决权回避在法律上更多是采取事前规制的手段。此外，少数股东批准和关联交易时表决权排除不完全相同。关联交易时表决权排除有一个前提，即关联交易是公司股东会的决议事项，其次才需要非关联股东，通常是少数股东的分类表决。少数股东批准的交易没有关联交易须为股东会决议事项的限制。
二、我国股权分里改革中的分类表决
在国内证券市场上，法律上并不存在国外典型的类别股份和分类表决制度。然而，实务中，股权分里下的分类表决和股改中的分类表决提出了许多理论和实践课题。
1.股权分里下的分类表决。根据《若干规定》，需要分类表决的事项包括:增发新股、发行可转换会司债券、向原有股东配售股份(承诺现金认购除外);重大资产重组(账面价值20%以上);以股偿债;所属企业到境外上市;对公众股东利益影响的其他事项。这些事项的法律性质不同，对于流通和非流通股东利益的影响也不同。对于法律性质不同的事项均规定分类表决，仅是出于实践的需要，在逻辑上并没有多少说服力。
在上述事项中，只有以股偿债是典型的利益冲突交易。其他事项原本在性质上并非利益冲突行为，但在实践中，控股股东往往利用股权分里的缺陷，通过这些行为和其他行为的结合损害公司利益，进而损害流通股东的利益。其他事项中所指的行为并没有改变流通股东和非流通股东的股东权利属性，只是由于非流通股股东关注公司净资产而流通股股东关注二级市场的股价，造成这些行为在性质上变成了利益冲突的行为。因此，我们可大体上将之归入利益冲突交易的类型。由于股权分里对股东权利安排不合理，公司的正常行为可能对非流通股有利而对于流通股不利，因此，股权分里下流通股的分类表决就是在一定程度上限制这种行为或调整这种利益失衡。应注意的是，这种分类表决在法律性质上更接近利益冲突时少数股东的表决，而非改变股东权利的分类表决。相反，改变股东权利时的分类表决并不改变会司的财产状况，只是由于改变类别股东的权利配里，而时股东之间利益的一种调整。
2.股改中的分类表决。股权分置是一种事实，在性质上是公司章程的双示条款。由于股权分里，造成了非流通股东和流通股东之间的权利和利益分里。因此，股权分里改革的法律性质是改变类别股东的权利，股改中的分类表决更类似变更公司章程时的分类表决。股权分里改革是公司行为，是公司对类别股东的利益进行的重新调整，而非股东之间利益的直接交换。会司利益最大化目标是这种调整的必要性和合理性的基础。股权分里改革改变了流通股和非流通股的利益结构，在性质上是影响类别股东权利的公司章程的变更。如果股权分里在性质上认定为会司章程的条款，股权分里的改革就必须通过变更章程的方式进行解决。对于影响股东权利的章程变更，各国公司法均有成熟的制度，主要依靠类别股东的多数决议来保证变更章程的公平性，即分类表决制度。
三、我国关联交易中表决权回避制度
1规则比较。在会司法层面，美国对控股股东的关联交易并无限制，主要受控股股东诚信义务的约束。在上市规则层面，主要方式是通过信息披落和独立黄事对关联交易进行监督。例如，NYSE上市规则第307条规定了关联交易的问题。除了该规则312条规定的事项需要股东同意外，NYSE认为，对上市公司关联关系和关联交易的审查和监誉是上市公司或拟上市公司自由决定的事情。在公司无其他规定的情况下，公司内部的审核委员会或类似的机构是审查和监督公司潜在利益冲突的适当机构。又如，NASDAQ上市规则第4350条(h)规定了关联交易的监管问题，要求发行人应当避免企业运营中处于利益冲突的地位。所有关联交易应该由公司的审核委员会批准或独立黄事委员会批准。关联交易应根据美国证监会S-K规则404条进行披露。
由于历史传统，香港法律对关联交易的调整主要根据港交所的上市规则。为了保护股东的整体利益，香港联交所《上市规则》第14A.02规定，关联交易须予披露和经独立股东批准。上市发行人必须在股东大会上获得股东批准后，方能进行关联交易。在通过有关交易的会议上，在交易中有重大利益的关联人士不得参与表决。独立股东是指任何在股东大会上，就某项关联交易进行表决时，不须放弃表决权的上市发行人的股东。14A.32规定，按照一般商务条款进行的关联交易，如符合下列条件，则可豁免独立的批准:每项百分比率均低于2.5%;每项百分比率均等于或高于2.5%但低于25%，而总代价也低于1000万港元。如果持续性的关联交易，则按年计算百分比率和代价。
在我国公司法层面，关联交易只有是股东会的决议事项才雷要股东表决权回避，即独立股东批准。在上市规则层面，上市规则扩大了股东会决议事项的范围。我国《深圳证券交易所股票上市规则》(2004)第10.2.1条规定，股东大会审议关联交易事项时，下列股东应当回进表决:交易对方;拥有交易对方直接或间接控制权的;被交易对方直接或间接控制的;与交易对方受同一法人或自然人直接或间接控制的;因与交易对方或者其关联人存在尚未履行完毕的股权转让协议或者其他协议而使其表决权受到限制或影响的;中国证监会或本所认定的可能造成上市公司对其利益倾抖的法人或自然人。第10.2.5条规定，上市公司与关联人发生的交易金颇在3000万元以上，且占上市公司最近一期经审计净资产绝对值5%以上的关联交易，除应当及时披落外，还应当比照9.7条的规定聘请具有执行证券、期货相关业务资格的中介机构，对交易标的进行评估或审计，并将该交易提交股东大会审议。
2.比较分析。与美国比较，我国关联交易中非关联股东批准重在事前预防，美国重在事后救济，非关联股东批准仅发生举证责任转换的后果。从关联交易事项看，美国从事项的性质上定义关联交易，即利益冲突，我国采用列举的办法。从监督权看，美国授予独立董事同意，我国斌予非关联股东、总体看，美国的规定更具弹性和效率。
我国的上市公司关联交易法律问题主要是公司法和上市规则的街接问题。公司法虽然规定违反表决权排除的程序性要求，可撤梢决议，但公司法本身要求表决权回避的事项很少。上市规则虽然对关联交易进行了详细的规定，但上市规则并不能产生强制性的法律效力，公开健责的约束力并不强。
四、结论
从国外经脸和我国实践看，分类表决制度的主要目的是解决股东之间的利益冲突。由于公司经营中的股东之间产生利益冲突不可避免，决定了分类表决制度的价值。目前我国的表决权回避制度与分类表决制度类似，但在立法理念和适用范围方面还受到一定的局限。因此，在解决利益冲突程序化的国际趋势下，我国应借鉴境外经验，完善我国表决权回避制度，以此建立妥善解决股东之间利益冲突的机制。
第二篇：会计人员管理体制研究论文
[摘要]本文分析了当前我国会计人员管理体制存在的弊端，论述了改革会计人员管理体制的必要性，结合实行会计委派制的情况，对进一步完善会计人员管理体制提出建议。经济越发展，会计越重要。随着改革开放的不断深入和社会主义市场经济体制的确立，计划经济体制下产生的会计人员管理体制已经远远不能适应经济发展的需要，如何改革现行会计人员管理体制，下面谈一些具体看法。
一、目前我国会计人员管理体制的弊端
1999年10月31日新修订的《中华人民共和国会计法》指出：“国务院财政部门主管全国的会计工作”。《会计法》并未进一步明确财政部门主管会计工作包括主管业务制度建设和会计人员人事归属。现行会计人员管理体制是：“用人单位自己管理为主”，即各单位自主设置会计机构，任命会计人员并对会计人员进行日常管理。业务指导和制度建设权在财政部门，这种会计人员管理体制易造成诸多弊端。
（一）会计人员双重身份，不利于会计人员按统一的标准和价值观实施会计监督。
会计人员双重身份是指：会计人员一方面作为单位的职工，既要代表单位正确核算、精心理财，另一方面又要代表国家对单位的经济活动进行监督，制止违法违纪行为。在这种体制下，会计人员隶属于所服务的单位。因此，尽管《会计法》赋予会计人员四个“有权”，即对不真实、不合法的原始凭证有权不予接收，对违反会计法和国家统一会计制度规定的会计事项有权拒绝办理，有权检举，发现账实不符，有权自行处理的应·当及时处理。但由于现行管理体制的局限性，会计人员仍处于两难境地，难以摆正自己的位置，在单位利益与国家利益相冲突时，有些会计人员也就“情不自禁”地选择了单位利益。对单位领导违反财经纪律的行为，一些会计人员也就“情不自禁”地“屁股指挥脑袋”，自觉不自觉地参与做假账，协同作弊。于是也就出现了“顶的住的站不住，站的住的顶不住”的怪现象。
（二）当前会计人员的人事管理归属关系，不利于财政部门对会计人员进行直接有效的监督和保护。
长期以来，财政部门对会计人员一直是实行松散型管理，即不管人事任免、职务晋升，也不管工资、奖金、福利、待遇，对会计人员违纪行为的处理显得也不够直接，而会计人员因坚持原则受到单位领导和同行排斥、打击、报复时，财政部门也很难对其实施有效保护。由于监督职能弱化，特别是事前、事中监督不到位，服务与监督就成为“两张皮”，甚至只有服务没有监督。
（三）与政府部门职能转变不相适应。
当前政府部门对会计人员的管理多停在诸如组织会计专业技术资格考试、证书的发放、会计证年检，有时偶尔也会有一些人员培训等具体繁琐的事务管理上，至于监督检查职能则很少，与十六大提出的进一步转变政府职能的要求不相适应。
“入世”后，我国资本市场范围逐步扩大，跨国筹资与投资日益频繁，各国会计差异越小，就越有利于投资者和管理者评价和了解企业财务状况和经营成果，跨国公司的业务活动对全球经济的影响越来越大，要求各国会计尽可能协调偷漏税款、环境污染、会计信息失真等国际问题，企业将成为独立的商品生产者和经营者，激烈的竞争必然造成企业在处理利益分配关系时，首先考虑自身的生存和发展，然后才考虑整个社会和国家的利益，这样就使得企业与国家的经济利益变得越来越复杂。在这种新形势下，若要求企业的会计人员仍以“双重身份”参与管理与监督，则会使会计人员更加无所适从。要消除以上弊端，必须对会计人员管理体制进行改革。
二、改革现行会计人员管理体制的必要性
改革开放以及市场经济体制的建立无疑给我国的社会、经济生活和各个方面带来了巨大的变化。十五大提出的建立现代企业制度的标准（即产权明晰、权责明确、政企分开、管理科学）指明了企业今后改革和发展的方向。但是，由于我们处在新旧经济体制转轨时期，新的体制尚未完全确立，适应市场经济需要的法律体系尚不完备，社会监督体系还不健全，致使社会经济生活中出现了一些亟待解决的问题。特别是国有企业，由于投资主体不明确，所有者主体的缺位，国有投资代表人的不具体，对经营者缺乏必要的监督和约束，导致国有资产流失现象日益严重，引起社会的普遍关注。在一些行政事业单位中，由于内部控制制度和监督机制不健全，导致预算外资金管理混乱，“乱罚款”、“乱收费”、“乱摊派”以及私设“小金库”的问题较为突出，不但造成国家财政收入的流失，而且为各种贪污腐败等经济犯罪行为提供了便利条件。
这些问题反映在会计上，则表现为：会计管理监督制约机制不健全，部分单位会计工作基础薄弱，会计人员素质不高，某些单位的滥收滥支，挥霍浪费，贪污挪用公款，违法犯罪现象屡见不鲜。会计信息失真，会计秩序混乱等现象屡禁不止。因此，改革会计人员管理体制，逐步建立与社会主义市场经济体制相适应的会计监督约束机制，是增强政府宏观调控能力，改善会计人员理财环境，提高会计信息质量，促进党风廉政建设，维护财经纪律，从源头上防止腐败的一项重要措施。同时，改革会计人员管理体制，也是进一步加强会计人员管理，适应国际经济一体化的必然要求，是深入贯彻落实《会计法》，规范会计工作秩序和整顿市场经济秩序的重要措施。
企业管理以财务管理为核心，会计核算则是财务管理的根本，财务会计报告质量的高低，直接影响投资人的投资决策，影响企业的资金成本，机会成本，进而影响整个社会资源的优化配置。从美国安然公司的丑闻，到中国银广夏的暴露，以及郑百文的重组，无不说明，会计信息的失真给会计工作的教训是沉重的，要彻底扭转国有企业“厂长成本”，“经理利润”和“59岁现象”，进一步防止腐败现象的滋生蔓延，使企业完全以独立的法人资格参与国际竞争，就必须对国有企业的会计机构进行改革。
三、改革会计人员管理体制的办法——会计委派制
会计委派制也称为会计人员委派制，即由政府有关部门向企业、事业单位直接委派会计人员，或由企业集体向其下属公司直接委派财务总监、主管会计或会计人员，以监督财务会计活动和资产运营的一种制度。从1988年开始，全国各地先后自发的对会计人员管理体制进行了以不同形式、不同层次的会计委派制的探索。如：1988年3月12日老河口市成立了新中国建立以来的第一家县（市）会计局。主要职能就是按《会计法》的规定和中纪委关于实行干部分类管理的需要，负责管理国有单位，·包括国家机关、企事业单位、社会团体，会计人员的组织人事、专业技术职务，工资福利等工作，在市政府的领导下，全市会计人员的人事档案按时移交给会计局，由会计局垂直管理。会计人员工作职责由会计局统一制定和考核，会计人员必须执行国家有关法律法规，参与企业重要经营决策的制定、考核和分析，提供合法、真实的会计资料，对违法违纪行为，会计人员有权拒绝执行，并及时向会计局有关部门反映，违反有关规定的单位，财政部门不字审批预算决算和拨补经费，银行不予开户和办理结算业务等。紧接着1989年，山东莱芜、湖北荆洲、江苏吴县；1993年，安徽合肥瑶海；1994年，湖北利川；1995年，浙江常山、深圳投资管理公司，湖北荆川、沙市；1996年，上海浦东新区、安徽安安、四川巷溪、中江、河南焦作、唐河、新疆哈密等。经过几年不同形式会计委派制在基层的试点，取得了良好的经济效益和社会效益，引起了政府的高度重视，中纪委要求各地开展试点。
截止到2000年，全国37个省、自洽区、直辖市和5个计划单列市均组织了试点。据不完全统计，全国共有257个地[市]、1029个县（市、区）都组织了试点，分别占全国地（市）、县（市、区）总数的66％和47％，委派人员近11万人，接党委派单位12.3万个。
四、试行会计委派制取得的成绩及存在的问题
（一）从这几年全国各地试行会计委派制以来总的结果是好的，都取得了一定的成绩，委派会计都能在受派单位的领导下，正确处理与委派单位的工作关系，认真履行职责，积极开展工作，严格遵守财务制度，坚持按章办事，收到了明显效果。
1.符合财政改革方向，增强了政府宏观调控能力。会计委派制试点工作促进了单位增收节支，降低了行政事业单位的“行政成本”，提高了政府资金的使用效果。仅以湖北省宜昌县为例，该县20个乡镇，自实行“零户统管”以来，节约财政性资金支出1688万元，精简会计岗位445个，按年人均经费8000元计算，仅此一项节约经费356万元。
2.稳定了会计队伍，提高了会计人员的地位和素质。实行会计委派制后，会计人员调动、任免权在财政部门和主管部门，受单位影响较小，地位明显提高，相对稳定了会计队伍。由于委派会计的选拔任用引入了竞争机制和淘汰机制，增加了在岗会计人员的压力，自觉要求学习技术钻研业务的人员增加了，整体会计人员的素质普遍提高。
3.强化了会计核算职能，促进了会计工作的规范化和制度化，保证了财务会计报告的真实准确。
4.强化了会计监督职能，提高了企业的管理水平，保证企业财务活动的合法性。委派会计积极参与本单位的资金预算安排，研究制定增收节支有关制度标准，进行技术改造和挖潜，积极配合单位既遵纪守法又合理避税，大多数单位的费用得到了有效的控制，尤其是电话费、招待费、小车费、差旅费等非生产、经营性开支明显降低。如黄冈市技术监督局1999年上半年支出比同期下降24，6％，宜城市47个委派单位1998年共取消公费旅游计划10批次，放弃购车9辆，减少购置移动电话32部，节约支出1500万元。
（二）尽管各地的会计委派工作都取得了一些可喜的成绩，但也存在一些急需解决的问题。
1.会计委派制是对会计人员管理体制的一种深层次改革，必然会涉及到各方面的利益，特别是限制了单位负责人的财务审批权，触动了小集体利益，致使少数部门和单位对会计委派制有抵触情绪。
2.会计委派制的职责权限没有落到实处，（1）权限界定难，单位之间的情况千差万别，不可能从上到下采用统一的标准进行规范。（2）执行难，即使明确了委派会计具体的职责、权限，但在执行过程中也往往只是流于形式。（3）监督难，虽然在很多地方都明确由财政、会计管理部门监督会计委派制的职责、权限到位，但主管部门没有职能和权利实施监督。3.委派会计人员的综合素质有待进一步提高。目前会计人员普遍存在半路改行的多，科班毕业的少；简单记账的多，精通企业核算、财务管理的少；手工记账的多，懂得会计电算化的少；仅会处理单一业务的多，复合型会计人才少。虽然对委派会计明确了职、权、利和义务，但有些人员仍受思想观念影响对违法乱纪等问题，不愿或不认真履行监督职责。
4.委派会计人员的跟踪管理亟待完善。（1）后续管理办法不完善。会计委派改革本身就是摸石头过河，没有现成规范的经验可以借鉴，制约了委派工作的开展。（2）管理机构不够健全。目前对会计委派人员的管理，多是委派各级财政部门、会计部门进行管理，从人员配置方面看显得人手不够，从机构编制和经费来源看显得不伦不类。（3）保障机构不具备，按《会计法》规。，对于打击报复会计人员的人和事由财政部门负责查处，但在执行过程中，财政部门一无法律依据，二无执法权限，委派会计人员的合法权益得不到有效的维护。
五、进一步完善会计人员管理体制的建议
选择合理的会计人员会计体制，固然能为搞活企业及会计人员依法履行职责提供一个比较宽松的环境，但却不能从根本上制止会计工作及有关经济活动中的不良行为。为了保证国家方针政策、法律在企业及有关单位中顺利实施，维护投资者、经营者、债权人各方的利益，优化社会行为，应该采取以下措施：
（一）加强对会计委派制的宣传，提高各级领导对会计委派制的重视程度。会计委派制是一个庞大的系统工程，并非仅仅是会计管理体制的改革，它涉及方方面面的问题，任何一个单位或部门都不可能承担起这一改革的重任。要从根本上解决这些问题，就必须大力宣传，引起各级领导，尤其是高层领导人的充分重视，既能解决宏观的协调问题，又能解决具体单位领导的支持和配合。
（二）加强会计人员上岗资格的审定，严把委派会计人员入口关。根据《会计人员从业资格管理办法》的规定，严把会计人员上岗关。只有具备了会计从业资格的条件，通过全面考核，才能取得会计从业资格证书。凡从事会计工作的人员，必须是取得会计从业资格证书的人，禁止无证人员上岗，对雇佣无证人员从事会计工作的单位和领导要严厉处罚。
（三）加强会计人员职业道德建设，提高委派会计的综合素质。会计职业道德是从事会计这一职业的人员所必须具备的品德，它是会计人员在会计工作中正确处理会计事物的行为规范，是调整会计人员职权与职责之间相互关系的思想武器，对委派会计人员开展职业道德培训，使广大委派会计人员不但懂得会计职业道德的要求，而且还要懂得如何加强会计职业道德修养。通过典型案例，以案说法，帮助会计人员提高职业道德水准。逐步树立会计人员遵守职业道德的风尚。
（四）加强会计的制度建设，建立委派会计的专门管理机构。目前从全国各地的委派会计管理来看，基本上是各行其是、管理混乱，除了缺乏管理经验外，更重要的是，没有专门的委派会计管理机构。建议加强对委派会计的制度建设，尽快在试点地区成立“委派会计管理局”，直接管理委派会计人员。
第三篇：中国的股东派生诉讼管理体制论文
一、股东派生诉讼制度介绍
股东派生诉讼(DerivativeAction)，来源于英美法系的称呼，是对保护公司的利益和间接保护中小股东利益产生重要作用的种诉讼制度，其基本的运作原理是指公司利益遭受损害，公司因各种原因没有向公司利益的侵害人提起诉讼追究赔偿责任时，股东基于其股份所有人的身份和享有股东权的地位，代表公司提起的诉讼。
股东派生诉讼最初衍生于一般民事诉讼，又有许多不同于般民事诉讼的地方，具有代位性和代表性的双重性质，其法律特征主要表现为：
1．股东派生诉讼具有请求权产生的基础是股东所在公司的权利损害救济。原告股东与侵害公司利益的被告之间不存在直接利益关系，是公司利益遭受损害，而公司或实际控制人又怠于行使其诉权时，股东才得以自己的名义公司利益提起诉讼，原告股东仅享有形式意义上的诉权，因此，它具有代位性质。
2．公司利益遭受损害往往间接导致多数股东自益权的损失，因而能够代表公司诉讼的股东个体不是唯一的。法院判决的效力及于全体受害股东，因而，它具备代表人诉讼的性质。
3．股东派生诉讼的被告有实质被告和形式被告之分，这是由股东代表诉讼的特殊性。前者是指实质损害公司利益的公司董事或其他第三人，并非公司本身，公司是形式上的被告。
4．股东代表诉讼的积极结果一般应由公司承担，这是由派生诉讼的代位性所决定的，原告股东所拥有并行使的诉权来源于公司本身，因此，其产生的结果由公司承担显然更符合常理。股东一般只能按照股份比例享有公司利益。
二、我国股东派生诉讼制度的发展及现状
我国在新公司法颁布之前没有股东派生诉讼制度的明确规定。1993年的公司法在股东诉讼权利方面的规定仅限于一些框架性的条款：其62条明确了董事等高级管理人员违反义务而对公司造成损害时应对公司承担的赔偿责任，但是却未对公司不能或怠于通过诉讼追究董事的责任时由谁来代表公司提起诉讼加以明确。其111条的规定也仅仅只是对于股东直接诉讼的规定，并未能涉及到股东代表诉讼的情况。
但最高人民法院、中国证监会、国家经贸委却在这方面做了大量的探索。最高人民法院在1994年发布的《关于中外合资经营企业对外发生经济合同纠纷，控制合营企业的外方与卖方有利害关系，国营企业的中方应以谁的名义向人民法院起诉问题的复函》中提出：控制公司的股东与合同对方存在利害关系，合同对方违约，而公司不行使诉权，股东得行使本属于公司的诉权。这是我国第一次有股东派生诉讼的规定。中国证监会于1997年底颁发的《上市公司章程指引》也为股东代表诉讼制度的确立留下了法律空间。在最高人民法院2000年的《民事案件案由规定(试行》中，案由第178项规定为：董事、监事、经理损害公司利益纠纷。也让我们看到了股东派生诉讼的影子。另外，2002年中国证监会和国家经贸委联合发布的《上市公司治理规则》以及于同年在上海召开的全国法院民商事审判工作会议，也让我们看到了股东派生诉讼制度在我国的前景。
2006年1月1日起颁布施行的新公司法中有了股东代表诉讼制度的明确规定。新法的第150条、第152条就是该项制度实体和程序设计的具体呈现。在最新的公司法司法解释中，又对原告股东的资格做了相关规定，但是，我国的股东派生诉讼制度仍然存在着许多现实的障碍。一方面原有公司立法存在制度缺陷，没有给股东派生诉讼代表制度提供理论土壤；另一方面，我国的股东派生诉讼实践也十分不足。
三、我国股东派生诉讼制度的构建和完善
新公司法由于存在大量的制度缺失，许多问题未能在新法中得到明确，导致法官在审理案件中更多的是依靠自由裁量权的发挥，而这样导致的是诉讼结果缺乏威信力，从某种程度上说，新公司法并未能取得人们所预期的效果。与英美法系国家百余年的派生诉讼实践历程相比较，我国新公司法关于股东派生诉讼的规定还略显粗糙。借鉴国外成熟的立法经验，结合我国本土之司法资源，对我国公司法及民事诉讼法进行全面的修改和完善，既鼓励股东为公司之利益而起诉又阻却股东之不当诉讼日，构建具有我国特色的股东派生诉讼制度成为当前公司立法的必然选择。
首先我们必须明确，派生诉讼的提起仍属于股东权救济的例外情形，是否就公司所受之损害提起诉讼，公司应享有最初的决定权，但又不允许有过错的董事等内部人遏制因其不当行为所导致的合法诉讼。理想中的股东派生诉讼制度，应当能够为少数股东和管理公司的人士之间的纠纷，提供一个快速、公平且节约成本的争议解决机制，同时还不危及公司成员和经营人员之问的权力平衡。因此，在设计股东派生诉讼制度之前，首先要明确的指导思想是：既要保护中小股东权益，又要防止滥诉现象。在平衡保护股东利益及防止滥诉现象两者关系时，可适当偏重保护中小股东权益一面，降低诉讼门槛，打消股东厌讼情绪，积极维护自己的权益。
(一)关于原告股东的资格
新公司法第152条规定，要求股东必须符合“当时股份拥有”原则，把派生诉讼之原告应限定在公司股东范围之内，公司之债权人及其他相关人员不得代位公司起诉。防止导致诉讼权利被滥用，同时有利于在诉讼中对他人损害公司利益之行为提供证据。因此，原告应局限于公司股东。同时新忪司法》规定，明确了单独或合计持有发行股份总数1％以上股份的股东即具有提起代表诉讼之资格，并将该时间限定为连续持有180日。明确了股东在整个诉讼进行过程中维持股东身份。但《公司法》对股东提起诉讼后所持股份减少至1％以下是否仍然拥有诉讼资格，以及公司成立不满六个月，持股小股东是否拥有诉权的问题，未给出明确规定，在后续的司法解释中应该加以明确。
(二)关于被告范围的确定
新《公司法》在152条明确规定将被告的范围限定为董事、监事、高级管理人员和侵犯公司利益的第三人，但公司法未对政府行为侵犯公司利益，股东能否以政府部门为被告提起代表诉讼做出明确规定，最新的公司法司法解释也未能涉及。
政府部门作为管理国家事务的机关，经常成为民商事活动的主体，其在参加民商事活动，与公司发生民事权利义务关系时，也会有意无意地发生侵犯公司利益的情形，此时的公司机关可能会因多种因素的影响不敢或不能以其为被告提起诉讼要求承担赔偿之责。公司法在界定代表诉讼被告范围时，提出了“侵犯公司利益第三人”概念，未明确具有tY-N~性质和职能的政府机关是否属于第三人之列。鉴于民事诉讼法将参加民商事活动的政府机关主体纳入了民事诉讼被告的范围，为与民事诉讼法保持一定的衔接，应将政府机关纳入该“第三人”范围，当政府机关在民商事活动中做出侵害公司利益的行为，而公司机关不能或不敢提起诉讼时，允许小股东以公司名义向法院提起诉讼。
(三)有关派生诉讼的其他一些程序问题也需要进行规定和完善
第一，举证责任分配问题。我国民事诉讼法的一般原则是谁主张谁举证，但是在派生诉讼中，普通股东所掌握的信息显然没有办法同公司的董事、监事和高层管理人员相比，即使有新《公司法》规定了股东查阅公司账簿等权利也不足以和董事等人员相抗衡。因而在派生诉讼中易采用举证责任倒置的原则，由被告举证证明其没有给公司造成损害或原告起诉所依赖的事实不存在。
第二，派生诉讼的中止问题。我国《民事诉讼法》第136条规定了民事诉讼中止的几种情况，但这些规定均不能适用于派生诉讼。我国可以规定公司对股东的书面申请超过一定期限未答复但仍在调查中，或公司对于股东起诉的事项已经开始调查，公司可向法院提出中止诉讼的要求，是否准许由法院决定。
第三，派生诉讼的和解、撤诉问题。在普通的民事诉讼中，原告所维护的是自己的利益，对于自己的利益当然具有完全、充分的处分权。但派生诉讼原告所维护的是公司的利益，因而原告不能像对自己利益的处分那样处分公司利益。我国法律中法院对民事诉讼中当事人和解、撤诉是否有违社会公共利益进行审查的制度，可以将其扩展适用到对派生诉讼当事人的和解、撤诉行为是否符合公司和其他股东利益进行审查，并由法院作出判断。
第四，派生诉讼的既判力问题。既判力是指民事判决实质上的确定力，即形成确定的终局判决内容的判决所具有的基准性和不可争性效果H。判决一般只约束案件的当事人，但在某些例外情况下，既判力可以扩张至案件当事人以外的人，如在人数众多的代表人诉讼中，法院判决的效力及于未登记的权利人，派生诉讼虽然与代表人诉讼不同，但笔者认为派生诉讼的判决或法院主持制作的和解协议至少应产生对涉讼事实的确定力和对非参讼股东派生诉权行使的阻却力，建议有关派生诉讼既判力问题在我国民事诉讼法修改时予以增加和完善。
四、结语
股东权益的保护是公司法中的一个重要的课题，股东派生诉讼作为一种独特的事后救济责任机制，是股东诉讼制度的重要组成部分，与股东直接诉讼共同构成了股东诉讼制度的体系。新公司法导入了股东派生诉讼制度，这为保护股东尤其是中小股东的合法权利提供了司法救济途径。但是仔细研究，我们发现，公司法的相关规定粗糙简略，还有许多程序性问题尚待明确和规范，需要对国外立法司法实践加以借鉴，或整体移植，或本土化，以期使我国的股东派生诉讼制度更加完善和合理。
第四篇：高等教育管理体制对策研究论文
摘要：高等教育管理体制是推动高等教育发展方式适应区域经济发展需要的前提保障。在厘清黑龙江省高等教育管理体制发展历程的基础上，进一步明确优化黑龙江省高等教育发展方式的必要性，并提出权力分散化、权力结构优化、权力下放等优化对策。
关键词：高等教育；等教育管理体制；权力分散化
一、高等教育管理体制内涵及发展历程
体制是被系统化的组织制度，对于管理体制来讲，就是指一个管理机构中被系统化了的管理制度，包括权限划分、机构设置及其运行机制。由此来看，高等教育管理体制则是被系统化了的高等教育管理制度，是关于高等教育事业的职能定位、权责划分、机构设置和运行机制的总称。它是一个国家在一定政治、经济和文化制度基础上建立起来的对高等教育事业进行组织管理的各项制度的综合，是整个高等教育体制得以构成和运行的保证，直接影响着高等教育改革和发展的方向、速度、规模、质量和效益等。主要内容有：规定中央与地方、政府与高校在实施高等教育的过程中的相互关系及其各自职能定位，包括采取什么样的管理方式来理顺国家与高校、高校与社会，以及高校内部上下之间、各部门之间关系的一系列规定和制度。在我国，高等教育与经济发展是互相依赖的关系，经济水平的高低会直接影响到高等教育的发展水平；经济发展是高等教育发展的物质支持，并进一步影响到高等教育发展的规模和水平。与此同时，高等教育为经济的发展提供了重要的智力支持，为经济建设提供技术与人才的保障，知识经济时代科技与人才是实现经济快速发展的两大核心要素。因此，高等教育在很大程度上决定经济的持续发展，高等教育管理体制必须以适应社会经济发展的需要为根本目标，把握区域经济发展走势，充分与区域经济、政治、文化的发展相协调。黑龙江省高等教育管理体制顺应国家整体管理体制的变革主要经历了三个阶段。第一个阶段为新中国建立初期。新中国成立后实行计划经济体制，首次提出高等教育管理体制，将高等教育完全融入于国家经济计划中，以保障经济发展和工业发展的需要。此期间，高等教育全部归由教育部和国务院有关部委直接管理，权力不下放。高等教育管理体制虽然能够与当时高度集中的经济管理体制相匹配，但是却忽略了高等教育作为独立实体的自有内在发展规律。第二个阶段为1956—1978年。1956年始，中国开始逐步摆脱计划经济模式的束缚。尝试对地方实施一定的放权，从而促进和调动中央和地方的积极性。伴随区域经济权限的下放，教育事业的管理权限也得到了一定的下放。并于1963年5月颁布了《关于加强高等学校统一领导、分级管理的决定（试行草案）》。决定中对中央、地方两级行政机关管理高等教育的职责给予了明确的规定。从而黑龙江省高等教育管理体制在自主创办权有了一定的空间。但是在文化大革命期间，高等教育陷入了严重的瘫痪和半瘫痪状态，造成了一段教育发展历程的断层期。第三个阶段为自改革开放以来。伴随着经济和政治体制的改革，教育管理体制也发生了相应的变化。1979年，中央发布了《关于建议重新颁布〈关于加强高等学校统一领导、分级管理决定〉的报告》，从而进一步强调了“统一领导、分级管理”的高等教育宏观管理体制。黑龙江省高等教育管理权限在区域层面上得到的一定的扩展，并且为与区域经济发展相适应进行了一定的调整。
二、优化黑龙江省高等教育体制改革必要性
黑龙江省2008年推出了高教强省建设规划，2010年被列为国家高等教育综合改革三个试点省份之一。几年来，通过深入开展“六大工程”建设，高等教育发展改革持续推进。黑龙江省的高等教育正处于发展方式转变的关键时期，引发这次转变是内外动因综合作用的结果。内因是解决扩招积压等问题的内在需求，外因是来自于经济发展方式转变和社会转型的外部驱动。因此，只有进一步优化高等教育发展方式，才能实现高等教育自身体系的完善以及推动经济和社会的可持续发展。通过对高等教育发展内外环境的深入剖析，提出加快转变高等教育发展方式，是高等教育发展内外环境深刻复杂变化的迫切要求。McAdam，ect（2012）通过研究了大学与企业的互动关系，总结得出加强大学与企业之间的合作是优化教育发展方式的重要手段之一。高等教育的发展方式主要可以划分为高等教育结构、高等教育人才培养模式和高等教育人才培养模式三个层面。高等教育结构优化、人才培养模式的完善均需依赖于高等教育高效而规范化的管理。由此，必然需要在制度层面上完善高等教育治理的相关规范。通过高等教育制度路径的优化、设计和创新，产生稳定的整合机制，为高等教育结构调整、人才培养提供保障。
三、优化黑龙江省高等教育管理方式改革的对策
黑龙江省高等教育的传统管理方式已经不能顺应环境的需求，亟待转变。黑龙江省高等教育管理方式必然受到整个教育管理体制的影响，不厘清这个问题会阻碍黑龙江省高等教育管理方式的改革和转变。
1.主体分散化。教育行政部门将举办权、管理权和监督权相分离，形成相互独立又相互监督和制约的三方，即政府处于管理地位、高校拥有自主举办权、第三方则作为监督评审机构。打破原来的高等教育体制，让高等教育得到解放和自由。在这种格局下，政府依然对高等教育进行宏观管理，不同的是高校自主举办权作为合法权利可以行使，但这并不意味着高等教育在自主举办权方面可以无所约束、任意行使。这时候就突出了第三方监督评审机构的重要性和必要性，不但可以监督和保障权力行使人的合法权益，同时对权力行使人的行为具有一定的约束，能够有效改善高等教育的管理方式，促进高等教育的发展和经济增长。其二，制定一系列制度和条约来协调三方之间的关系和明确彼此的责任，真正促进高等教育走向市场机制，完善相关法制体系。所有的改革都必须有一定的制度条约来进行护航，确保其安全有效实施，而制定制度条约首先要明确彼此的权利、义务和责任。因此，高等教育要形成三方相互制约和监督的格局，就必须先厘清三方的相互关系、责任、权利和义务，然后建立一个科学可行的制度体系，进行制约和协调，如问责制、绩效考核制等。
2.配置学术权力和行政权力。招生、科学研究、教育教学、机构设置、教师管理、学生管理、经费管理是高等学校自治的七项权力。在上述权力中，招生和学生管理属于行政权力，科学研究和教育教学属于学术权力，而机构设置、经费管理和教师管理则属于前两种权力公共支配的范畴。因此，需要明确区分权限，并在结构上考虑如何实现均衡发展。
3.权力纵向下移。在高等学校的内部管理结构中，纵向为校方、系部、教研室三个管理层面。因此，高等教育自治权力既应表现于校级层面，也应延伸至校级以下的系部和教研室等管理层面上。系部是学校实施科学和教学的下属一级机构，系部应充分享有学科专业建设、系内部人事调配、专业课程设置、教育资源配置等自主权。要给予系主任足够的权力充分协调、推动科研和教学工作。教研室作为高等学校最基层的科研和教学机构，负责科研教学活动的具体实施。在教研室层面，与行政权力相比，其拥有更多的自主权。需充分发挥深化、拓展教学与科研质量的实质性工作。
参考文献：
[1]卢伟，褚宏启.高等教育发展方式转变的内在机制与可行路径———一种要素分析的范式[J].现代教育管理，2014，（12）：14-20.[2]范明，戈国元，盂庆峰.高等教育管理方式改革的系统分析[J].江苏高教，2013，（4）：47-49.
第五篇：德国乒乓球职业化管理体制研究论文
论文关键词：乒乓球；职业化；管理体制
论文摘要：为了使我国乒乓球职业化的发展健康有序，有必要借鉴西方成熟职业体育的管理体制，以期建立一个更加完善的中国乒乓球职业化管理体制。通过对德国的乒乓球职业化进程和管理体制特点进行分析发现:德国乒乓球职业化进程比中国领先一步，企业或俱乐部独立运营，不依赖政府出资;有健全的联赛组织机构，政府对联赛或俱乐部行政千预少;球员职业意识强，运动员职业年限普遍很长;联赛赛制运作规范。但是，德国的职业化开展上也存在明显不足。
目前世界范围内，乒乓球运动发展比较好的地区主要局限在欧洲和亚洲，而欧洲主要集中在德国，瑞典等少数国家。德国是开展乒乓球职业化很早的国家，德国的乒乓球职业化有其自己的管理特点，对其职业化现状进行分析总结，有助于为中国乒乓球职业化的发展提供一些思路。
1德国乒乓球职业化
1.1德国乒乓球职业化发展历程
1901年，德国首次有记载的正式乒乓球比赛在汉堡举行。1925年I1月，德国乒协在柏林正式成立，32个俱乐部的代表参会。1926年德国乒协的成员俱乐部已在短短一年间由32个迅速增长至58个。1927年，德国乒协下属的第一个地区协会—柏林乒协—开始举办团队比赛。1933年，原来仅在地区范围内举行的团队比赛首次在全德国范围内展开。二战前后，乒乓球在德国发展成了最热门的群众体育项目之一，并率先于其他体育项目在战后的困难时期取得了重办全国锦标赛、重建国家队与别国交手、树立两德体育合作关系(1951年始，至1958年止)等一系列有标志性意义的重要突破。1966年，在德国乒协成立40周年之际，其成员数量已达到五千多个俱乐部，共一万五千多个团队。该年9月德国乒乓球联邦联赛(Dentscbe’I’ischtennis-13nndesligzt)正式开始。
1.2德国乒乓球职业化的现状
1.2.1德国的乒乓球俱乐部
德国甲级乒乓球俱乐部有十个，分别是:格伦藻、哥能、杜赛尔多夫、奥森豪森、弗里肯豪、于利希、普鲁德豪森、卡尔斯鲁厄、蒙沙伊德、奥芬堡。
1.2.2德国乒乓球职业化的管理组织机构
德国乒乓球职业化的管理组织机构组成为:
第一层:德国乒乓球协会;
第二层:职业乒乓球联盟;
第三层:俱乐部;
1.2.3德国乒乓球职业化的管理特点
1.2.3.1联赛的职业化管理
联赛委员会由各个俱乐部的主要负责人或者法律代表组成，都是义务兼职工作，自己并不从中直接得利，负责协调联赛运作，保证公平性。乒协派代表参与该委员会，但是并没有多少权利，更多依靠俱乐部的自律。俱乐部拥有很大的权利。
1.2.3.2经纪人管理俱乐部
目前为止，德国尚未出现一家股份制乒乓球俱乐部，因为不盈利，所以没人参股。俱乐部主要由经纪人管理，但很多经纪人只是利用业余时间，或者他本人就是赞助商。
1.2,3.3依靠高水平的比赛和集训培养球员
因为德甲联赛水平高，联赛时问长，比赛场次多，再加上木国集训，德国球员水平提高比较快。德国乒乓球甲级俱乐部没有自己培养青少年队的传统，他们更愿意买现成的球员。
1.2,3.4俱乐部经营动力强
德国俱乐部的资金来源不是依靠政府而是私人老板或者公司投人，因此，俱乐部的经营意识都很强，每个职业乒乓球俱乐部都有自己的主场，俱乐部都有一支相当固定的球迷团体，关注球迷的切身利益，注重和球迷的沟通，通过多种途径进行经营。
1.2.3.5联赛规范化
德国的职业联赛很规范。联赛一般不给别的比赛轻易让路，有利地保障了联赛的整体性。每个赛季的比赛时间长，一般要从8月底到9月初开始，到第二年的5到六月份，而7月底到8月初，球员要回到各俱乐部开始封闭式训练。德国乒乓球职业联赛的特点使德国球员实战能力普遍比较强。德国乒协关注俱乐部的地域分布，尽量避免发展不平衡。
1.2.3.6俱乐部的竞争机制和约束机制强
因为参加德甲联赛的德国运动员都属于职业运动员，他们都隶属于各个职业俱乐部，比赛工资和奖金与比赛输赢直接挂钩，比赛成绩的好坏直接影响到下个赛季是否能和俱乐部续约。这些措施促使运动员在平时训练中严格要求自己，自觉性很强，很注重对伤病的防范意识，职业年限往往都比较长。
2德国乒乓球职业化管理体制分析
2.1德国乒乓球职业化管理体制的成功经验
2.1.1企业或俱乐部独立运营，不依赖政府出资
联赛运营所需要的资金全部依靠企业或者私人老板出资，政府并不给予资金支持，促使俱乐部的经营动力增强，有利于俱乐部自我生存，自我完善，自我发展。
2.1.2有健全的联赛组织机构，政府对联赛或俱乐部行政干预少
德国乒乓球协会属于社团型协会，并不参与对联赛的直接管理，在联赛组织结构上都成立了联盟这样一个中间环节。联盟主要由各个俱乐部的老板和协会的代表组成，在职业乒乓球联盟向协会交纳了一定数量的费用以后全权负责联赛的组织、运营。俱乐部有很大的自主权利，政府一般不会主动干预联赛的具体事务。
2.1.3球员职业意识强，运动员职业年限普遍很长
由于德国球员都隶属于各职业俱乐部，职业意识往往都很强。
2.1.4联赛赛制运作规范
德国职业联赛运作规范，乒乓球运动的开展以联赛为中心。为了确保联赛的连贯性，很少给其它赛事让路，确保了联赛的整体性。
2.2德国乒乓球职业化管理体制存在的问题
(1)乒乓球在德国所处的地位都不高，导致媒体关注的力量不够，给乒乓球运动的开展带来了很大的负面影响。
(2)乒乓球市场尚不能形成规模。尽管德国乒乓球经营动力很强，运行机制很完善，但是俱乐部依旧很难盈利，俱乐部的自身“造血”功能不强。
(3)德国以私人老板投资办俱乐部的方式可能会因老板喜好转移而影响到俱乐部的稳定性，不利于俱乐部的长远发展。
(4)以德国为典型代表的欧洲乒乓球俱乐部，虽然吸引了大批外国高手，经费投人巨大，但是国家、协会对乒乓球职业化的管理基本上失去控制，完全放任自流。虽然联赛规模很大，水平很高、但是职业化管理体制特点的现状并没有给他们本国乒乓球水平的提高带来积极影响。
(5)德国有很多甲级俱乐部由于资金不足，没有专职的教练员，也没有足够的陪练队员，平时训练的时问很难得到保证。
3小结
与德国开展乒乓球职业化的现状相比较，乒乓球运动在中国所处的地位很高，深受国民喜爱，在国民中普及率很高，竞技乒乓球运动水平在世界上处于领先地位。电视媒体的关注程度也较德国高。目前，在中国乒乓球职业化进程中存在的乒乓球市场没有形成、俱乐部很难赢利等问题，主要原因是职业化的管理体制不完善，运行机制不谜全所致。为了使我国乒乓球职业化健康有序地发展，在吸取德国乒乓球职业化管理体制不足的教训的基础上，笔者认为有必要借鉴西方戒熟的职业体育的管理体制，以期为中国乒乓球职业化管理体制的改革提供借鉴。
点击咨询 