民间融资登记服务公司业务中的刑事法律风险

第一篇：民间融资登记服务公司业务中的刑事法律风险

民间融资登记服务公司业务开展中的刑事责任风险

云南昕坤律师事务所 花凤第、方益花

一、可能涉及的罪名

（1）非法吸收公众存款罪（业务开展中最容触碰的罪名，第二部分作重点讲解）

（2）集资诈骗罪（平台自融，无偿还能力）

（3）擅自设立金融机构罪（超出经营范围，从事吸储蓄业务，形成资金池）

（4）非法经营罪（构成该罪名可能是因为债权转让涉及违法销售理财产品、信托产品；也有可能是因为从事高利放贷业务）

(5)高利转贷罪（未对投资者的资金合法性尽到审查义务，如果明知投资者的资金为银行贷款，可能构成高利转贷罪的共犯）

(6)擅自发行公司企业债券罪（未经过国家有关主管部门批准，向社会不特定对象发行公司、企业债券，或者向特定对象发行公司、企业债券累计超过200人）

(7)洗钱罪（对投资者的资金来源未尽到审查义务，或者明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、贪污贿赂犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的违法所得及其收益而仍对其提供居间介绍服务）

二、非法吸收公众存款罪

（一）刑法规定

刑法第一百七十六条规定：非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。

单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

（二）行政法规规定

国务院发布的《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》称非法吸收公众存款，是指未经中国人民银行批准，向社会不特定对象吸收资金，出具凭证，承诺在一定期限内还本付息的活动；所称变相吸收公众存款，是指未经中国人民银行批准，不以吸收公众存款的名义，向社会不特定对象吸收资金，但承诺履行的义务与吸收公众存款性质相同的活动。实践中争议主要在于《办法》能否作为非法吸收公众存款罪的定罪量刑的依据。

在此意义上，民间融资登记服务公司没有中国人民银行的批准，只是省政府金融办批准，如果从事吸储业务可能涉嫌非法吸收公众存款。

（三）立案标准

非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉:

1.个人非法吸收或者变相吸收公众存款数额在二十万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款数额在一百万元以上的;

2.个人非法吸收或者变相吸收公众存款三十户以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款一百五十户以上的;

3.个人非法吸收或者变相吸收公众存款给存款人造成直接经济损失数额在十万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款给存款人造成直接经济损失数额在五十万元以上的;

4.造成恶劣社会影响的;

5.其他扰乱金融秩序情节严重的情形。

（四）实务中民间融资登记公司要注意的问题

1.平台的性质问题

平台原本的作用在为借贷双方提供中介服务，因为从国务院发布的《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》规定可以看出，作为纯粹中介服务作用的平台往往不会涉嫌犯罪，特殊情形下，可能构成非法吸收公众存款罪的共犯。能否构成刑事犯罪，一方面取决于他人利用平台从事的行为之性质，另一方面也与平台对他人利用其从事犯罪活动是否具有主观上的明知有关。如果平台的相关责任人员没有对借款人的身份和资信能力尽到相应的审核义务，默许借款人在平台上实施非法吸收公众存款活动，涉嫌构成非法吸收公众存款罪的共同犯罪。平台如果超出了中介服务的范围，开展自融业务，或者虚构借 3

款人，汇集资金形成资金池，对于这种非中性业务行为，极有可能触犯非法吸收公众存款罪。

2.资金的沉淀渠道问题

投资人的投资资金的沉淀渠道是判断平台经营合法性的一个标准，这需要审查汇集的资金是直接转付给了资金需求方还是直接沉淀在运营此平台公司账户里，如果投资人资金直接沉淀在平台公司的账户里，可能会有非法吸收公众存款的法律法规风险。

3.债权转让经营模式存在的问题

债权转让模式就资金的沉淀汇聚方式而言，与通常资金池和自融等情形有区别，前者资金的来源是通过权益转让而获得的对价收益，而后者则是依托资金需求项目和负债而聚合的资金。因此，通过表面观察债权转让模式不符合非法吸存犯罪的构成要件，但是，需要看到的是，由于通过债权转让所获得的资金往往并没有分配给权益人，而是投入其他项目形成新的债权，在循环运作的过程中，并不能完全排除这种模式实质同样可能构成资金需求项目通过平台临时垫款，然后向社会吸收资金置换垫款的嫌疑，因此，仍然存在非法集资的刑事责任风险。

三、不能触碰的红线

由于云南省作为沿边金融改革的试验区，在过去2014年的一年中，政府金融办公室批准了许多民间融资登记服务公司，从事民间借 4

贷居间服务，该类公司类似于线下P2P，关于P2P平台不能触犯的红线相关部门已经有文件规定，对民融登平台业务开展具有借鉴意义。

（一）最高人民法院

2010年，最高法院颁布的《关于审理非法集资刑事案件具体应用若干问题的解释》，规定了非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款犯罪的四个构成要件：1.未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；2.通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；3.承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；4.向社会公众即社会不特定对象吸收资金。

（二）中国人民银行

中国人民银行明确的三类属于以开展借贷业务为名实施非法集资行为：

1.资金池模式，所以一定不能形成资金池，客户账户不能平台账户资金混同。

2.不合格借款人导致的非法集资风险，不合格借款人主要指虚假项目或虚假借款人，所以平台要对项目或借款人进行严格的审查，尽到审查义务。

3.庞氏骗局。个别平台经营者，发布虚假的高利借款标募集资金，并采用在前期借新贷还旧贷的庞氏骗局模式，短期内募集大量资金后用于自己生产经营，这是不被允许的，所以平台不能自融。

（三）银监会

银监会对融资平台划定的红线： 1.明确平台的中介性 2.尽到审查业务 3.不得提供担保 4.不得形成资金池 5.不得非法吸收公众存款 6.不得开展自融业务

（四）从非法吸收公众存款罪犯罪构成分析

结合上述几个部门的规定，从非法吸收公众存款罪的犯罪构成分析民间融资登记服务公司业务开展过程中的刑事法律风险。

1.从主体看，单位和自然人都可以成为非法吸收公众存款罪的主体，且从事民间借贷业务必须获得中国人民银行的批准，而民间融资登记服务公司只获得省政府金融办或者地州金融办的批准，不具有吸储的主体资格，所以满足非法吸收公众存款的主体要件。如果民融登公司涉嫌非法吸收公众存款犯罪，采取双罚制，即对单位判处罚金，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员根据犯罪的不同情节，分别予以刑罚处罚。

2.从主观方面看，构成非法吸收公众存款罪要求行为人在主观上具有非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款的故意。这里需要明确 6

一点，民融登平台属于中介性质的公司，不能从事吸收储蓄的业务，如果没有证据证明是银行或者民融登公司工作人员操作失误，资金存入民融登公司账户，就可以推定为具有非法吸收的故意。

3.从客体看，非法吸收公众存款罪侵犯的客体是国家的金融管理秩序。一般是通过采取提高利率的方式或手段，将大量的资金集中到自己手中，从而造成大量社会闲散资金失控。同时，行为人任意提高利率，形成在吸收存款上的不正当竞争。破坏了利率的统一，影响币值的稳定，严重扰乱国家金融秩序。这就要求民融登公司在开展日常业务时，要把利率控制在法律允许的范围内，即中国人民银行同期同档贷款利率的4倍以内，以维持金融市场利率稳定，不侵犯国家金融管理秩序。

4.从客观方面看，构成非法吸收公众存款罪要求行为人实施了非法向公众吸收存款或者变相吸收存款的行为。所以平台不能从事吸储业务，不能形成资金池，明确平台只是中介性质。如果从事或者变相从事了吸储业务，面临的问题就是对象是否为特定主体，吸收的金额是多少，如果吸收公众存款数额在一百万元以上的，或者吸收存款对象为一百五十户以上的，或者给存款人造成直接经济损失数额在五十万元以上的，就可能涉嫌构成非法吸收公众存款罪。

第二篇：民间融资登记服务公司管理暂行办法

民间融资登记服务公司管理暂行办法摘要

第三章

经营区域、范围和禁止事项

第十二条 民间融资登记服务公司原则上在本县区行政区域内开展业务，即进入民间融资登记服务公司的资金借入方和借出方均应为当地法人或自然人。

第十三条 民间融资登记服务公司可以经营下列业务：

（一）为资金借贷双方提供信息登记、发布、查询、备案等；

（二）收集、整理、统计民间融资信息；

（三）跟踪分析民间融资的资金使用和履约情况，建立民间融资信用档案。

第十五条 出现以下所列情形之一的，由相关部门依法查处。

（一）任何形式的集资或变相吸收公众存款；

（二）直接与借贷当事人交易资金发生账务往来；

（三）使用非法手段催债或指使他人非法催债；

（四）违反规定高利放贷；

（五）洗钱行为；

（六）非法经营；

（七）违反国家法律法规的其他重大违法违规行为。

第十六条 出现以下所列情形之一的，市与县区地方金融监督管理局及有关部门根据各自职能，依法采取风险提示、警告、约谈高级管理人员、劝令退出等措施，督促其整改。逾期未整改完毕，或整改后经监管部门验收不合格的，报市民间融资规范管理试点工作联席会议批准后依照有关规定进行处理。

（一）跨核准区域经营；

（二）不按要求如实完整报送或传送数据，或提供虚假、隐瞒重要事实的财务会计报告、报表和统计报表的；

（三）未按有关规定申请，擅自变更重大事项；

（四）拒绝或阻碍监管部门监督检查和调研；

（五）高级管理人员拒绝监管部门约谈；

（六）无故不参加行业年审。

第四章

经营规范与业务流程

第十七条 民间融资登记服务公司应建立健全法人治理结构，设立董事会、监事会。按章程规定召开董事会、监事会，实现所有权、经营权、监督权分离。董事会、监事会召开会议应形成决议并存档。应建立与开展业务相适应的内部机构、管理制度、运行机制。

第十八条 民间融资登记服务公司应依据国家法律法规建立健全规范的业务流程和企业财务会计制度，真实全面记录和反映登记服务业务活动和财务活动。

第十九条 为降低成本和控制风险，通过民间融资登记服务公司登记的出借资金，每笔不低于2万元、不高于300万元，对单一借出方不分拆资金借出。

第二十条 通过民间融资登记服务公司登记的单一借入方，其借入资金不超过1500万元，且资金供给方不得超过10人。借入方登记的借贷交易尚未清偿完毕时，不得再次借入资金。

第二十一条 民间融资借贷双方应到民间融资登记服务公司进行信息登记，有条件的可以开通网上登记。借贷当事人应保证所提供信息真实、准确、完整。资金借出方的资金应为自有合法资金，并应出具承诺书。必要时，民间融资登记服务公司可对大额或活跃参与者的资金来源进行合法性调查。

民间融资登记服务公司不得对借贷当事人的收益作出承诺。

第二十四条资金借出方通过银行将资金转入借入方账户。

第五章

风险防范

第二十六条 民间融资登记服务公司应向借贷当事人作出风险提示，主要内容包括：从事民间借贷交易具有较大风险，当事人自担风险、自负盈亏；资金借出方和资金借入方依法承担法律责任，民间融资登记服务公司不承担任何法律责任；进入经政府批准设立的民间融资登记服务公司进行交易行为，不意味着政府或该公司将承担任何的担保或“兜底”责任等。

第二十七条 民间融资登记服务公司应将自律承诺在经营场所显著位置进行公示，内容包括但不限于：不吸收公众存款，不募集资金，不提供资金，不提供担保，不设立资金池，不参与借贷双方之间的交易，不进行资金支付等。应将设立批复文件与营业执照一起在经营场所明示，并公布县区地方金融监督管理局的监督电话。

第二十八条 民间融资登记服务公司应建立信息披露制度和重大事项报告制度。

第二十九条 民间融资登记服务公司应建立月季年报制度。按照市地方金融监督管理局的有关要求，准时上报月季年报表、信息发布、资金对接情况、工作总结等，提供具有法定资格的会计师事务所等社会中介机构审计或鉴证的资料。

第三十条 民间融资登记服务公司应按时参加行业年审。按照市地方金融监督管理局的有关要求，进行严格自查，形成年审报告书，并于每年1月底前向县区地方金融监督管理局报送，经县区地方金融监督管理局出具初审意见后，报市地方金融监督管理局审核。对年审不合格的公司，由市地方金融监督管理局下达限期整改通知书。

第三十四条 实施民间融资登记服务公司分类评级制度。评级结果作为对民间融资登记服务公司享受政策扶持、进行新业务试点和实施分类监管、重点监管的依据。

第七章

附 则

第三十七条 本办法自2014年12月23日起施行，有效期至2016年12月22日。

第三篇：民间融资登记服务公司开业致辞

开业典礼讲话稿

刘建国

（2015年7月22日）

尊敬的各位领导、各位来宾、女士们、先生们：

大家上午好！

七月的济南，阳光明媚，荷香四溢！在这美好的时刻，我们欢聚一堂，共庆“山东金超民间融资登记服务有限责任公司”开业之喜。“山东金超民间融资登记服务有限责任公司”从前期的筹备工作到今天的正式开业，受到了各级政府、社会各届朋友以及众多合作单位的亲切关怀和大力支持。在此，我谨代表九信控股的全体员工向各位领导、来宾的光临表示热烈的欢迎，向长期以来支持和关心我们的各级政府、社会各届朋友、及合作单位表示衷心的感谢！

山东金超民间融资登记服务有限责任公司是经省金融办核准，由济南市金融办批准成立的济南市首家民间融资登记服务机构。公司以“实体+网络”的创新型金融服务模式为济南市民间借贷双方提供资金供需信息发布、推介、登记、撮合成交等金融服务。同时，公司还以“登记服务大厅”的模式，吸收优质小额贷款公司、担保公司、民资公司、信用评级公司、保险公司等中介机构和人行征信、公证处、仲裁委等职能部门入驻，为借贷双方提供全方位“一站式”的综合服务，确保融资双方高效、安全、便捷地交易。“山东金超民间融资登记服务有限责任公司”设在山东金融超市主楼的二楼西大厅。经过半年的筹备，公司的软硬件设施已经全部更新到位。此外公司还拥有一批专业知识扎实、经验丰富的金融人才，可为融资双方提供融资、投资、理财、企业财务咨询等综合性、差别化的金融咨询服务，帮助投资者实现财富增值，助力中小微企业快速发展，实现“金超民间融资登记服务有限责任公司”破解中小微企业融资难题的有益探索和大胆实践。

济南民间资本充裕，民间金融活跃，近年来，省市政府不断加快金融创新改革步伐，省政府先后出台了“金改二十二条”等一系列重要政策来引导民年间资本投向中小微企业，这给民间投融资服务行业提供了极为有利的发展契机。山东金超民间融资登记服务有限责任公司的成立正是顺应济南经济金融发展趋势，响应省市政府号召的正确举措。此次以金超民间融资登记服务有限责任公司作为开展民间融资登记管理的试点机构，将有利于加快民间资本向产业资本的转化速度，引导民间资本更好地服务实体经济；有利于优化民间金融资源配置，缓解当前实体经济和小微企业融资难、融资贵等突出问题；有利于推进民间融资阳光化和规范化，遏制高利贷等违法违规行为，营造良好的金融生态环境。

各位领导、各位来宾、各位朋友，“山东金超民间融资登记服务有限责任公司”是一种日新月异飞速发展的金融服务模式，是扩大民间资本投资渠道，破解中小微企业融资难题的一个超前发展的新型平台。公司将遵循“政府引导、市场运作、企业管理、有效监管、规范发展”的要求，以服务济南民间借贷双方、支持济南本地实体经济发展为使命，明确市场定位，强化管理、依法经营、规范运作，为我市经济社会发展做出积极贡献。我们相信，在济南市金融办的正确领导下，在社会各界朋友和众位合作伙伴的大力支持下，“金超民间融资登记服务有限责任公司”的发展会更加迅速，明天将更加辉煌。

谢谢各位！

第四篇：投标人在招投标中的刑事法律风险分析

投标人在招投标中的刑事法律风险分析

【摘要】在 招标投标活动当中，投标人实施的某些行为，有可能导致相应的刑事法律风险，如涉嫌串通投标罪、对非国家工作人员行贿罪、对单位行贿罪、单位行贿罪、合同诈 骗罪、非法经营罪、侵犯商业秘密罪等，构成该等罪名的行为较多，投标人不可不予以细查，并加强法律风险警示，以期合法中标。

【关键词】投标人；刑事责任；犯罪；法律风险

2014年10月9日，国务院发布了《国务院关于加强审计工作的意见》（国发〔2014〕48号），提出“重点关注财政资金分配、重大投资决策和项目审批、重大物资采购和招标投标„„等重点领域和关键环节，揭露以权谋私、失职渎职、贪污受贿、内幕交易等 问题，促进廉洁政府建设。”并“要建立健全审计与纪检监察、公安、检察以及其他有关主管单位的工作协调机制，对审计移送的违法违纪问题线索，有关部门要认 真查处，及时向审计机关反馈查处结果。”因此，在作为审计机关重点关注的招标投标活动中，投标人必须严格依法行事，避免违反法律的规定，从而有可能导致触 犯法律，构成犯罪，该等法律风险意识，不得不予以加强，以期合法中标。本文特针对招标投标活动中，投标人可能触犯的刑事法律风险，一一分析，以供参考。

一、涉嫌串通投标罪的刑事法律风险

（一）涉嫌串通投标罪的行为

涉嫌串通投标罪的行为，主要有投标人与投标人之间的串通投标行为以及投标人与招标人之间的串通投标行为两大类。

1、投标人与投标人之间的串通投标行为主要有投标人之间协商投标报价等投标文件的实质性内容，投标人之间约定中标人，投标人之间约定部分投标人放弃投标或者中 标，属于同一集团、协会、商会等组织成员的投标人按照该组织要求协同投标，投标人之间为谋取中标或者排斥特定投标人而采取的其他联合行动，以及视为投标人 相互串通投标的行为，如不同投标人的投标文件由同一单位或者个人编制，同投标人委托同一单位或者个人办理投标事宜，不同投标人的投标文件载明的项目管理成 员为同一人，不同投标人的投标文件异常一致或者投标报价呈规律性差异，不同投标人的投标文件相互混装，不同投标人的投标保证金从同一单位或者个人的账户转 出等。

2、投标人与招标人之间的串通投标行为主要有招标人在开标前开启投标文件并将有关信息泄露给投标人，招标人直接或者间接向投标人泄露标底、评标委员会成员等信 息，招标人明示或者暗示投标人压低或者抬高投标报价，招标人授意投标人撤换、修改投标文件，招标人明示或者暗示投标人为特定投标人中标提供方便，招标人与 投标人为谋求特定投标人中标而采取的其他串通行为等。

（二）串通投标罪的立案追诉标准 并非只要投标人实施涉嫌串通投标罪的行为，就一定会被立案追诉，只有达到一定的标准，才会被立案追诉。对此，《最高人民检察院 公 安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定

（二）》第七十六条规定：“【串通投标案（刑法第二百二十三条）】投标人相互串通投标报价，或者投标人 与招标人串通投标，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：

（一）损害招标人、投标人或者国家、集体、公民的合法利益，造成直接经济损失数额在五十万元以上 的；

（二）违法所得数额在十万元以上的；

（三）中标项目金额在二百万元以上的；

（四）采取威胁、欺骗或者贿赂等非法手段的；

（五）虽未达到上述数额标准，但两年内因串通投标，受过行政处罚二次以上，又串通投标的；

（六）其他情节严重的情形。”

（三）串通投标罪的刑事处罚

如 果构成串通投标罪，在情节严重的情况下，将被处以三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。对此的规定，详见《中华人民共和国刑法》第二百二十三条的 规定：“投标人相互串通投标报价，损害招标人或者其他投标人利益，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。投标人与招标人串通投标，损害国家、集体、公民的合法利益的，依照前款的规定处罚。”

二、涉嫌对非国家工作人员行贿罪的刑事法律风险

（一）涉嫌对非国家工作人员行贿罪的行为

如果投标人向评标委员会成员中的非国家工作人员行贿，谋取中标的，根据《中华人民共和国招标投标法实施条例》第六十七条规定：“„„投标人向招标人或者评标委员会成员行贿谋取中标的，中标无效；构成犯罪的，依法追究刑事责任；„„”。而行贿行为，主要指给予财物等。

同时，《中华人民共和国招标投标法》第二十五条的规定，除依法招标的科研项目允许个人参加投标的外，投标人均为法人或者其他组织，也即单位。那么，此处的涉嫌对非国家工作人员行贿罪，主要是指单位犯罪。

（二）对非国家工作人员行贿罪的立案追诉标准

根据《最高人民检察院 公 安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定

（二）》第十一条规定：“【对非国家工作人员行贿案（刑法第一百六十四条）】为谋取不正当利益，给予公 司、企业或者其他单位的工作人员以财物，个人行贿数额在一万元以上的，单位行贿数额在二十万元以上的，应予立案追诉。”因此，如果投标人是公司的，行贿数 额在二十万元以上的，将被立案追诉。

（三）对非国家工作人员行贿罪的刑事处罚 对 此，《中华人民共和国刑法》第一百六十四条规定，投标人为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑 或者拘役；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前述的规 定处罚。但是，如果行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。

三、涉嫌对单位行贿罪与单位行贿罪的刑事法律风险

（一）涉嫌对单位行贿罪与单位行贿罪的行为

“对单位行贿罪”与“单位行贿罪”，虽然只有一字之差，但含义却有很大区别。

对单位行贿罪，指投标人（含自然人、法人、其他组织），为谋取不正当利益，给予作为招标人的国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体以财物的，或者在经济往来中，违反国家规定，给予各种名义的回扣、手续费的行为。单位行贿罪，指作为单位的投标人（不包含自然人）为谋取不正当利益而行贿，或者违反国家规定，给予作为招标人中的国家工作人员或者评标委员会中的国家工作人员以回扣、手续费，情节严重的行为。

（二）对对单位行贿罪与单位行贿罪的立案追诉标准

根据最高人民检察院发布施行的《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定(试行)》的规定，涉嫌下列情形之一的，应予立案调查：

1、单位行贿数额在二十万元以上的；

2、单位为谋取不正当利益而行贿，数额在十万元以上不满二十万元，但具有下列情形之一的：（1）为谋取非法利益而行贿的：（2）向三人以上行贿的；（3）向党政领导、司法工作人员、行政执法人员行贿的；（4）致使国家或者社会利益遭受重大损失的。

（三）对对单位行贿罪与单位行贿罪的刑事处罚

“对单位行贿罪”的刑事处罚，投标人为个人的，处三年以下有期徒刑或者拘役；投标人为单位的，对单位判处罚金，并对投标人的直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前述的规定处罚。

“单位行贿罪”的刑事处罚，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。对此，《中华人民共和国刑法》第三百九十一条、第三百九十三条作出了详细的规定。

四、涉嫌合同诈骗罪的刑事法律风险

（一）涉嫌合同诈骗罪的行为 投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假骗取中标，如伪造、变造资格、资质证书或者其他许可证件骗取中标的，将涉嫌构成合同诈骗罪。这对投标人来说，不得不警醒。

（二）合同诈骗罪的立案追诉标准

根据《最高人民检察院 公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定

（二）》第七十七条的规定：“【合同诈骗案（刑法第二百二十四条）】以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额在二万元以上的，应予立案追诉。”

（三）合同诈骗罪的刑事处罚

如 果构成合同诈骗罪，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条的规定，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三 年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节 的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

五、涉嫌非法经营罪的刑事法律风险

（一）涉嫌非法经营罪的行为

如果投标人出让或者出租资格、资质证书供他人投标的，将涉嫌构成非法经营罪。《中华人民共和国建筑法》、《特种设备安全生产监察条例》、《安全生产许可证条例》等均规定禁止转让、出借、出租相应的资格、资质证书或许可证书[1]。如果投标人在招标投标活动中，将其资格、资质证书出让或者出租给他人投标的，按照《中华人民共和国招标投标法实施条例》第六十九条的规定：“出让或者出租资格、资质证书供他人投标的，依照法律、行政法规的规定给予行政处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。“

（二）非法经营罪的立案追诉标准

根据《最高人民检察院 公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定

（二）》第七十九条的规定：“【非法经营案（刑法第二百二十五条）】违反国家规定，进行非法经营活动，扰乱市场秩序，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：„„

（八）从事其他非法经营活动，具有下列情形之一的：

1、个人非法经营数额在五万元以上，或者违法所得数额在一万元以上的；

2、单位非法经营数额在五十万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；

3、虽未达到上述数额标准，但两年内因同种非法经营行为受过二次以上行政处罚，又进行同种非法经营行为的；

4、其他情节严重的情形。”

（三）非法经营罪的刑事处罚 如 果构成非法经营罪，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定：“违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有 期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财 产：„„；

（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；„„；

（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经 营行为。”

六、涉嫌侵犯商业秘密罪的刑事法律风险

（一）涉嫌侵犯商业秘密罪的行为

涉 嫌侵犯商业秘密罪的行为，主要有投标人实施的下列行为：

（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的；

（二）披露、使用或者允许他 人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的；

（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。明 知或者应知前款所列行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密的，以侵犯商业秘密论。

至 于何为商业秘密，根据《中华人民共和国刑法》第二百一十九条的规定，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技 术信息和经营信息。而权利人，是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。在招标投标活动当中，因投标人有可能接触招标人或其他投标人 的商业秘密，而投标人非法使用的话，将涉嫌构成侵犯商业秘密罪。

（二）侵犯商业秘密罪的立案追诉标准

根据《最高人民检察院 公 安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定

（二）》第七十三条的规定：“【侵犯商业秘密案（刑法第二百一十九条）】侵犯商业秘密，涉嫌下列情形之 一的，应予立案追诉：

（一）给商业秘密权利人造成损失数额在五十万元以上的；

（二）因侵犯商业秘密违法所得数额在五十万元以上的；

（三）致使商业秘密权利 人破产的；

（四）其他给商业秘密权利人造成重大损失的情形。”

（三）侵犯商业秘密罪的刑事处罚

如果构成侵犯商业秘密罪，根据《中华人民共和国刑法》第二百一十九条的规定，给商业秘密的权利人造成重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

七、结语 综 上所述，投标人在招标投标活动当中，主要有可能涉嫌串通投标罪、对非国家工作人员行贿罪、对单位行贿罪、单位行贿罪、合同诈骗罪、非法经营罪、侵犯商业秘 密罪等刑事法律风险。对此，投标人不可不予以细查，加强对工作人员，甚至是单位领导干部的法律警示，做到依法、合规经营，合法中标。参考文献：

[1] 李显冬,中华人民共和国招标投标法实施条例条文理解与案例适用[M], 北京：中国法制出版社，2013：288(作者单位：贵州君跃律师事务所)来源：中国招标信息网

第五篇：民间融资理财存风险 理财机构需规范

民间融资理财存风险 理财机构需规范

2013-11-29 16:11:44 来源： 本站 点击次数： 28

近年来，民间融资理财机构蓬勃发展，为社会投资者提供理财服务，为缓解中小企业融资难发挥了积极作用。但由于缺乏完善的法律法规环境和有效监管，民间融资理财存在较大风险隐患，对货币政策执行效果和区域金融稳定造成一定的影响。本文结合对四川省民间融资理财行业的调查研究结果，对规范民间融资理财机构行为提出一些建议。四川民间融资理财行业基本情况

目前，四川省内民间融资中介机构约为500余家。据业内人士估计，在工商部门注册的融资中介机构民间借贷余额约为30亿元，约占整个民间借贷规模的 1/6到1/5。民间融资中介机构撮合的单笔融资额度一般在1000万元以内，主要区间集中在50万～200万元之间。从融资效率方面看，融资中介服务最快能做到当天放贷，一般3天左右即可完成一个业务单元的对接。从借款期限看，多以短期为主，一般在3～12个月间，并且多数公司居间放款期限在半年以下。年息方面，工商注册登记的融资中介机构在20%左右，而地下的借贷年息已超过48%。居间服务费一般仅向借款人收取，通常采用两种方式。一是按融资规模一次性收取。目前一般收取融资额度的4%(也有部分公司根据借款人项目的风险程度确定)。二是根据融资期限不同，采用不同收费标准。如按3个月、6个月、12个月期限，分别按月收取5‰、6‰和7‰的居间服务费。民间融资理财业务运营模式

一是“融资理财+融资担保”模式。融资中介公司组织人员在对借款人进行项目审查时，需借款人提供融资担保公司出具的抵押担保合同。若借款人出现偿还风险，融资中介机构通常先向出资人垫付，然后再向融资担保公司索取赔偿。二是类“商业银行”模式。运营模式与商业银行的信贷业务流程相仿，即融资中介机构不需融资担保公司提供担保，而是对借款人的抵押物进行评估，并在抵押足值的前提下，进行借款项目审查。出现违约时，融资中介机构一般先向出资人垫付款项，然后再向借款人索取。

三是信用模式。该模式往往借助互联网平台开展小额信用贷款撮合业务。融资中介公司经过审核(包括借款人的房产、职业、品行等基本情况)，将合格借款信息发布于网上。出资人若愿意放款，则通过第三方支付将款项汇划至借款人账户，融资中介机构向借款人收取居间服务费。若借款人违约超过45天，融资中介公司将向出资人购买全部债权，进行风险兜底。