从反不正当竞争法和广告法角度分析名人代言广告问题

第一篇：从反不正当竞争法和广告法角度分析名人代言广告问题

从反不正当竞争法和广告法角度分析名人代言广告问题

关键词：名人代言 反不正当竞争法 广告法

论文摘要：社会舆论的力量正在壮大，这一方面有助于实现社会的信息平衡，同时，这枚双面硬币也被一些人滥用着，名人广告就是其中之一。因而，如何正确地引导规制名人代言广告问题成为反不正当竞争法和广告法的又一重要任务。当2007年的3.15郭德纲代言的“藏秘排油”被曝光后，名人代言虚假广告的问题又一度进入法学讨论的范围内。究竟是执法不严还是立法不严密？本文试图去寻找名人代言虚假广告的法律解释和建议。

从《反不正当竞争法》中看明星代言虚假广告行为的性质。

首先，以郭德纲代言的“藏秘排油”为例，我们分析该事件中是否有违法行为，谁违法，违反了什么法律，该怎样处理。

《反不正当竞争法》第九条规定：经营者不得利用广告后者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有限期限、产地等作引人误解的虚假宣传；广告的经营者不得在明知或者应知的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告。而第二十四条规定了虚假宣传的责任：经营者利用广告或其他方法对商品作引人误解的虚假宣传的，监督检查部门应当责令停止违法行为，消除影响，可以根据情节处以1万元以上20万元以下的罚款。广告的经营者，在明知或者应知的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告，监督检查部门应当责令停止违法行为，没收违法所得，并依法处以罚款。同时，该法第二十条规定了相应的民事赔偿及范围。

针对上述规定。首先可见“虚假宣传”违反法律的，但该事件中郭德纲是诸多主体中的哪一个呢？法律并没有明确规定；同时，法律规定可以进行民事诉讼，但由于我国集团诉讼并不发达，因而受害的消费者可以针对郭德纲的代言行为惊醒诉讼么？诉讼理由又是什么呢？从该法中我们不得而知。第二个问题，在整个事件中，涉及到广告主、广告经营者、广告发布者、消费者四个主体，他们中所涉及的法律关系中，大部分都由《广告法》来规制。所以本论文将着重从《广告法》角度对以上提出的两个问题进行分析。

从《广告法》角度深入分析名人代言虚假广告现象。

首先，对无名人代言的虚假广告模型的分析。该事件之所以轰动是因为代言人是一个恰逢红时的明星，但这是否本案的症结所在呢？为了分析这个问题，我们首先做一个假设，即该广告的代言人不是名人，其他特征不变，结果会怎样呢？调查表明，消费者购买“藏秘排油”的第一原因是:本广告中宣传的疗效十分神奇。那么，第一个问题，该广告宣传疗效是否合法呢？

广告分为两大类：普通广告和特殊广告，后者如药品、农药、烟草、酒类、食品等。而“藏秘排油”则属食品类。“食品广告包括普通食品广告、保健商品广告、新资源食品广告和特殊营养食品广告”根据卫生部制定的保健食品的功能目录“藏秘排油”因具有“减肥”和“改善长刀功能（润畅通便）”功能而属保健食品类。而为了进一步规范保健食品广告，国家工商行政管理总局和卫生部于2000发出《关于加强保健食品广告监督管理的通知》明确：保健食品广告中，禁止宣传疗效。

这样，问题的症结便浮出水面：宣传疗效违法和宣传疗效致消费者购买告诉我们，在该事件中，即使代言的不是名人，广告主、广告经营者、广告发布者这三个主体在该事件中仍需负责任。

名人代言后的社会效应及法律关系的变化。针对名人代言的社会效应，有人麻木，有人仍趋之若鹜。而调查显示，在商品初上市阶段名人代言效果显著，而接下来的影响则并不大，因为消费者的购买行为将取决于商品的功效。而在名人泛滥的广告中，“名人效应”已并不如开始时的那么强烈。关键问题在于现在的商家已将“名人公信力＋使用者的身份＋商品优势”三者共同夸大使用才造成了大家眼中的所谓的“名人效应”。其实是，商家已其他两种虚假宣传行为通过名人一个人表达出来。这样，消费者便直接将归责的矛头直接指向了代言人,殊不知，代言人本身也很可能不了解这种情况——他们也间接的成为了受害者。

而在预防这种错误归责倾向出现这方面，法律显然做的并不足够。具体分为两个方面：法律对广告主、广告经营者、广告发布者的监督不足；法律对代言人在“名人代言虚假广告”中的各种法律关系并未作具体规定，甚至未对代言人的概念做一个明确规定和定位。本部分就将对第二方面的问题进行探讨。

《广告法》第一章第二条对主体进行了规定，而其中受规范的主体只有广告主、广告经营者、广告发布者，而在实际操作中，三者中的任何一个都有可能雇用代言人从而使代言人进入该体系中。但问题在于，他们之间只有雇用关系，而在民法的规则方式中，雇用关系对应替代责任这一特殊责任，即受害者也只能对雇用代言人的主体进行诉讼，然后雇用主体可以向代言人追偿。可是，又由于代言人在代言过程中是完全服从广告设计的安排的，所以显然雇主并没有进行追偿的原因。以上的矛盾告诉我们，仅从传统侵权发的角度是不能解决此问题的。《广告法》中是这样解决这一矛盾的 “聘用名人做广告宣传商品的使用效果，必须与其本人的真实使用情况相一致”可是，违反这一条又对应着什么责任呢？法律没有规定。

除了没有明确规定违反以上要求的责任并未明确规定外，以上的要求也是不太容易的实现的。首先，想实现这一规定，监督体系需十分完善才行，因而这一解决方法显然不合适；再则，将这份责任落在代言人这个与消费者利益无涉的身上显然放错了位臵；最后，代言人与商品也没有太大的联系，本身对商品也没有太多的了解。综上，这样一份责任，在当代中国是无法实现的。

解决方案

上述分析中以有无名人代言两个模型来分析论证了：消费者购买“藏秘排油”的根本原因在于违反了“保健品非法宣传疗效”因而可见，这是广告设计本身的问题，因而对广告本身的严格监督和审查才是根治的手段。我国目前的广告审查分别有“广告经营者、广告发布者对广告的审查”“国家有关行政主管机关对于广告的审查”，以我国法律对广告要求为审查标准，同时还有对广告的年检以及社会监督。而其中“广告经营者、广告发布者对广告的审查”由于利益相涉难免出现瑕疵，而这个所谓的瑕疵也很有可能再没有其他审查来抹掉。而“国家行政审查机关的审查”根据《广告法》三十四条的规定仅限于对“药品、医疗器械、农药和兽药等”而对于现行广告中占有最大比例的食品广告和化妆品广告的则疏于审查；最后一关是“社会监督”，由于我国还没有集体诉讼和公益诉讼，而普通的共同诉讼应用也是分狭窄，因此不能对广告起到很大的作用。综上，我国审查制度的完善，第三方审查的完善以及社会监督力量的壮大是第一方法。

明确明星代言人的法律地位及虚假代言的法律责任。基于以上的分析，我们发现将代言人与广告主、广告经营者、广告发布者列为承担相同责任的主体是不合理的；若同样基于现在的侵权法的理论代言人是可以被免责的，显然也是不合理的。因而再广告法中明确明星代言人的法律地位及虚假代言的法律责任是必须也是势在必行的。

通过行业道德规范和社会舆论对明星代言人进行代言规范。因为作为公众人物，社会舆论对他们的影响、对他们所从事的行业的影响是十分巨大的，使其不得不重视。而行规的建立则能再法律健全前充分发挥起作用。

综上，三管齐下，应该会更好的规制明星代言虚假广告的的问题，更确切的说是虚假广告的问题。

参考文献：《企业广告管理法律实务》 群众出版社出版 赵敏编 2005版

《广告道德育法律规范教程》 中国人民大学出版社 陈绚编 2002版

《经济法》 潘静成 中国人民大学出版社

另参考《反不正当竞争法》 《广告法》 《广告管理条例》

第二篇：浅谈名人代言虚假广告的民事责任

浅谈名人代言虚假广告的民事责任

内容摘要：当今社会,作为一种特殊的信息传播现象,广告对社会生活的方方面面产生了广泛而又深刻的影响,在推动社会经济发展方面产生了不可忽视的作用。但是随着广告行业的竞争日益激烈,一些广告代言人为了获取金钱利益开始忽视社会责任,开始践踏法律.而目前,我国名人代言虚假广告需要承担的民事责任的法律依据尚不完善.这样既不利于遏制名人代言虚假广告的行为,又损害了消费者维权的积极性。因此,有必要对我国虚假广告代言人相关民事责任进行研究和探讨。

关键词：名人

虚假广告

法律责任 论文提纲：

一、问题的提出(通过具体典型案例的引入进而提出名人代言虚假广告这个问题)

二、现状分析

（一）、关于名人，虚假广告的法学界定。

1、名人含义。

2、虚假广告的含义

（二）、我国现行法律对名人代言虚假广告的相关规定、1、对《广告法》的解读

2、对《消费者权益保护法》的解读

3、对《食品安全法》的解读

4、《地方性法律法规》的解读

（三）、名人代言虚假广告需要承担民事责任的理论基础

《民法》第130条规定：“二人以上共同侵权造成他人

1、损害的，应当承担连带责任”。《最高人民法院关于贯彻执 行＜民法通则＞若干问题的意见（试行）》第148 条规定：“教 唆、帮助他人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担连 带民事责任。教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人，为侵权人，应当承担民事责任。教唆、帮助限制民事行为能力人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担主要民事责任。

2、法理上相关理论基础。（主要是信赖保护原则、权利义务相 统一的要求和一般法的基本原则指导特别法的适用）

三 名人代言虚假广告责任分析(视具体情况而定)

（一）、名人代言虚假广告必须承担过错的情况

1、代言人直接故意的过错，是指代言人预见自己代言食品广告的行为会发生损害消费者的结果，仍然希望它发生的心理状态。

2、代言人间接故意的过错，是指代言人预见自己代言食品广告的行为会发生损害消费者的结果，仍然听任它发生的心理状态。

3、代言人疏忽的过错，是指代言人对于自己代言食品广告的行为会发生损害消费者的结果，应当预见或能够预见而没有预见的心理状态

是指代言人对于自己代言食品广告的行为4代言人懈怠的过错，会发生损害消费者的结果，虽然预见了却轻信可以避免的心理状态。

（二）、可以免责的情形。

1、代言人必须是产品的真实使用者，并且在代言之前已经食用了一段时间，这是代言广告最基本的要求。

2、代言人必须对生产经营者的营业执照、质量检验部门出具的证明文件等相关资料进行核实和调查，尽到谨慎代言的义务。

3、广告中代言人应确保披露的信息真实可靠，特别是重大信息，如食品是否含有添加剂、哪些人群应谨慎或禁止食用该食品等讯息必须披露，不得隐瞒和遗漏。

4、在代言广告中不得出现可能误导消费者的言辞和行为，避免传递错误或误导信息

5、此外，《产品质量法》第四十一条第二款规定的是产品生产者的免责内容。其中第（一）项“未将产品投入流通的”和第（二）项“产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不存在的”仅适用于生产者，但销售者仍然可能承担赔偿责任，因此对于产品代言人而言，仍有可能与销售者承担连带责任。对于第（三）项“将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在的”规定，笔者认为可以作为食品连带责任其中一种免责情形的参考和法源，引申出的内容为“如果代

言人代言食品广告时的科学技术尚不能发现食品存在问题的，代言人可以免责。”

四、关于名人代言虚假广告承担民事责任的建议。

（一）完善广告立法，健全广告法律责任制度

1、制定和修改相关的法律

如前所述，我国立法现状很不适应现在出现的情况。我国现行《广告法》是1994年10月27日全国人大常委会通过，1995年2月1日起实施，至今已有13年之久。毫无疑问现在许多情况同十几年前有了很大不同，许多在以前不会出现的情况现在也已出现。当时的法律没有规定广告代言人的责任，从而给现在名人代言有了很大的可乘之机。这是目前中国名人代言虚假广告事件一切问题的根源，它使得名人在代言了虚假广告后依然无所顾忌，使得民众在受到了损害后却无法从名人处取得赔偿。

2、颁布相关的司法解释和行政法规

法律法规在很多情况下都是滞后于现实需要的，为了一部法律的操作性更强，就必须有配合的司法解释和行政法规。如果司法解释能够做好，在法官理解法律时就不会出现歧义，对消费者以及名人都是有利的；如果行政法规能及时跟进，法律也将实用性更强.健全虚假广告法律责任体系，为广告主体设定公认的行为准则，使其据以预测自己行为的后果。一方面，法律应当将广告代言人纳入规制范围，使得对名人代言虚假广告的处理有法可依；另一方面，也要具体规定代言人承担责任的方式方法，使得法律的可操作性较强。通过立法

使有作虚假广告意图着，能据以预测其行为的不利后果，权衡得失；同时为职能部门制裁虚假广告责任主体提供法律依据，进而达到预防和打击虚假广告的目的。

（二）完善广告监督审查机制

1、严格广告的预先审查机制

很多外国都设有广告审查机构，在广告播出前预先审查，减少虚假广告同公众见面的机会。如韩国，韩国的电视广告由韩国广告自律审议机构进行预审，所有的电视和广播电台的广告播放前必须经过该委员会的审查，否则极为虚假广告，有关广告公司和电视台会受到严厉的法律制裁。我国广告也有预先审查机构，但是他们一般很少审查广告是否虚假，只涉及政治层面。另外很多食品广告都有食品的许可证，而名人也是在看到许可证之后才代言的。如果出了问题让名人承担责任，哪么这些审查机构该承担什么责任？

广告的预先审查机制不但可以消灭虚假广告在开始阶段，将众多违法违规广告排除，还可以明确责任。很多时候名人代言人认为自己代言的广告经过审查，那么自己便是合法代言。所以严格审查，可以明确责任主体，是审查机关的责任，还是广告主的责任，抑或是代言人本身。

2、媒体要加强自律

媒体应健全规章制度，强化自身规范，承担起“把关人”的责任，规避虚假广告报道。大量虚假广告的产生，与大众传媒缺乏职业道德，片面追求经济利益，把关不严，放松对广告内容的审查是分不开的。广告是媒体生存的一大基础，但媒介的宗旨是服务大众。可见，大众传媒若

要求得生存和发展，就必须树立可持续发展观念，恪守职业道德，建立合理良性的媒介理念，使自身具有适应市场经济特点的职业化伦理道德，重视„品牌‟这种无形资产，重视这种无形资产的巨大作用力和良性效应[8]。强化广告审查把关责任，坚持“责任优先，效益并重”，正确处理好经济效益和社会效益，局部利益与全局利益，眼前利益与长远利益之间的关系，增强法律意识和自律意识，营造公信力，提升媒体的市场竞争力和社会地位，在公众心目中树立良好的职业形象，从而对社会道德起到正面的示范作用。

（三）建立健全名人广告活动的信用分类监管制度与机制

名人的效应实际上是无形资产效应，其参与广告活动应认为是自己的无形资本管理活动。无形资本中最重要的构成元素是信用。这方面，瑞典具有借鉴意义。瑞典是一个建立在信用机制上的国家，每个人都格外珍惜自己的声誉。名人代言产品，就是将其信誉和代言的产品捆绑在一起，名人在接广告时都会主动了解代言产品的情况，以避免做虚假广告导致纠纷，损害自己的信用。而一旦信用受损，在瑞典将会严重影响你的生活。所以完善对名人代言广告的监管，必须建立健全名人广告活动信用分类监管制度和机制。

对于那些无视国家法律法规，在代言广告中做虚假陈述，欺骗消费者的名人，应该为其建立信用分类档案和道德行为档案，并通过一定的形式公示于众，并对其以后参与公众活动作出限制，降低其曝光率，削弱明星的声誉资产价值，一来减少其再给公众带来误导的机会，二来使其深刻认识到自己的社会责任，谨慎从事广告代言活动。

（四）消费者要改变消费观念，不应盲目迷信名人代言

消费者应对广告时刻保持清醒的认识,充分发挥全民参与的社会监管作用，共同抵制虚假广告。受众作为整个环节中的“弱势群体”，在购买之前无法核实产品的可靠性，但同时作为最具主观能动性的部分，可以自主选择是否购买该产品，这就决定了，是否受到不法侵害，很大程度上取决于消费者的选择。许多案例都证实，面对明星代言，消费者应对自己负责，保持冷静，增强对虚假广告的防范意识和识别能力，不能不做了解，盲目跟风。而且，消费者一旦受到了虚假广告的侵害，应拿起法律武器，诉诸于法院和消协等机构，进行监督、检举和投诉，打击假冒伪劣产品，加强社会监督和控制，形成强大的舆论压力，维护自己的合法权益，同时也对规范明星广告起到警策作用，减少其他消费者受害的可能性，将其所引起的社会危害性降到最低程度。

（五）严格执法，加大查处力度

我国虽然对名人代言没有相关法律规定，但是对虚假广告却早有规定。如果行政机关在虚假广告广告出现时就马上查处，那给消费者的损失将会降到最低，避免广大消费者广大损失。但是从现实看来，行政机关在执法方面比较滞后，往往是虚假广告产生较大影响时才有所作为。而名人代言虚假广告很多情况下不是名人自己造成的，是由于一些不法广告主、经营者等违法操作，甚至私造批文，使名人相信代言的产品不会有质量问题。目前很多电台、电视台在没有得到批文的条件下私自播出广告药品、食品广告，置法律与不顾，造成了很坏的影响。

所以，行政机关要严格执法，加大查处力度，将虚假广告扼杀在萌

芽阶段，应当将维护广告市场秩序作为自己常抓不懈的工作，而不能只是突击一下，罚款了事。

（六）名人要加强自律

目前虚假广告代言事件除了给消费者造成损害外，对名人代言行业也造成了重创，使广大消费者对名人失去了信任，给这个行业的长远发展造成了损害。所以为了自身的发展，名人自己也要自律，不做虚假宣传。

首先名人要诚实守信，自我约束、自我完善，维护广告市场秩序，不能故意做虚假广告。其次，在代言前要认真了解相关的知识和信息，明白代言产品的相关情况，对于无法了解情况的、产品宣传存在问题的要坚决抵制。再次，对于自己的产品最好要亲自使用，实时了解情况。如美国广告法规定广告代言人必须是产品实际使用者，而且广告中有关产品效果的部分必须有事实依据。

总之，名人要树立良好的行业风气，禁止虚假和误导广告，也不应对商品或服务的属性作片面的宣传；不应将科学上尚未定论的观点、现象当作产品或服务的特点用于广告。

（七）健全和完善全社会整体的法制体系，道德体系

和谐社会的建设，法律体系和道德体系相辅相成，缺一不可，法律的漏洞亟待填补，道德的建设需要加强。健全的制度能催生出良好的职业道德观[9]。只有整个社会在健全法律的保障之下，“有法可依，有法必依，违法必究”，真正的法制社会才能实现。与此同时，社会的规范从来都不能只依靠法律，道德的力量是不容忽视的，只有全民整体的道

德水平有所提升，社会的发展才能真正纳入健康、有序的良性发展轨道。因此，加强社会思想道德建设的力度，将个人道德、职业道德、公共道德齐抓并举，与法律建设相得益彰，真正使参与广告活动的个人和单位都能严于律己，使各个环节都符合法律和道德规范，行之有效。

结语：从某种程度上讲，学界对于名人虚假广告民事责任的争议，直接源于《广告法》第38条第3款规定，因为该款并没有规定作为个人的广告推荐者的虚假广告责任。社会团体或者其他组织因为共同侵权行为应当承担连带责任，而名人个人基于同样的行为就没有理由不承担责任。尽管《广告法》没有明确规定名人的虚假广告责任,但这并不意味着名人不需要承担法律责任。《广告法》等特别法没有规定时,对于行为人的虚假广告责任可依据普通法的一般规定或基本原则来确定。然而,从《广告法》的上位法的角度探讨名人承担虚假广告责任的法律依据，直接映射了我国《广告法》在规制虚假广告上的不足。建议未来修订《广告法》时，把有过错的广告推荐者个人列为虚假广告的责任主体。在虚假广告泛滥的今天,让名人承担起本来就应该承担的法律责任具有重要的现实意义。

（一）、完善《广告法》、《食品安全法》等相关法律中关于名人代言广告问题的法律规定。

1、借鉴国外对名人广告代言内容限制的相关规定。

2、参考国外立法完善名人代言范围的限制规定

（二、）健全和完善全社会整体的法制体系，道德体系。

1、完善广告立法、监督、审查机制。

2、名人要提高自身的道德修养，包括诚实守信，遵纪守法。

第三篇：名人虚假广告代言法律问题探究

名人虚假广告代言法律问题探究

100506010013 郑晓辰

摘 要：近年来，名人做广告已经是司空见惯的事情了，其中名人代言的虚假广告也是层出不穷，致使消费者的利益受到损害。本文立足于新《中华人民共和国食品安全法》有关规定，结合我国当前实际情况，介绍名人广告代言的含义，名人虚假广告代言的认定，借鉴国外相关法律规定，探究我国对名人虚假广告代言应设立的相关法律规范和违法责任认定及责任承担的问题。

关键词：名人代言；虚假广告；法律规制；法律责任

一、引言

近几年来，我国由明星出任形象代言人的做法在广告界非常普遍，尤其是在医疗、医药、保健品、化妆品等较为敏感的领域，由于涉及使用效果等可衡量因素，名人代言的产品经常出现夸大虚假宣传的现象。例如，2005年年初，解晓东、唐国强代言的北京新兴医院电视广告被北京市列为十大虚假广告之一，在北京范围内遭到全面禁播。前不久，宝洁公司的SK－Ⅱ及其代言人刘嘉玲就被一名消费者以虚假宣传为由告上法庭。而陈小艺母子为三精牌葡萄糖酸钙口服溶液代言的台词也屡遭争议，并在这次广告整顿中率先被禁①。

名人代言虚假广告的现象已成为当今社会值得关注并应当深入分析的问题，政府及其有关部门有必要采取相应救济措施来保障受虚假广告欺骗的消费者的合法权益。

二、名人虚假广告代言的认定

（一）名人广告代言的概念

① 金天：“北京打击违规广告从明星开刀”，《经济参考报》，2006年6月。名人广告代言，又称证言广告，指名人在商业广告中，利用自己的形象、表演、信誉及知名度等自身资源，借助广播、电视、报刊等各种形式的媒介，为其所代表的企业，直接或间接地向消费者宣传并推销商品或服务的一种商业行为②。

（二）虚假广告的含义

西方许多国家和地区的广告法规、自律规则对虚假广告的涵义有相当明确的界定，而前我国现行法律、法规对此却没有明确界定，在《广告法》、《反不正当竞争法》和《消费者权益保护法》中的相关规定，也只提到广告应当真实，至于什么是真实、如何判断广告的真实却并未提及。

笔者认为，虚假广告的涵义应界定为：广告主、广告经营者、广告发布者和广告代言人为牟取非法利益而在广告中采用欺诈性的手段，对商品或服务的主要内容作不真实的或引人误解的表示，导致或足以导致消费者或者其他经营者的合法权益受到侵害的广告。

（三）名人虚假广告代言的特征

1．名人利用自身的知名度

名人，属于社会公众人物，具有较高的社会知名度，他们常常拥有大批崇拜者，名人的光辉使广告宣传有较大的影响力，广大消费者往往会主动接受这类广告信息。

2．通过媒介宣传的商业广告

广告作品必须通过一定的载体对外展现,通常具有可复制性。广告代言人可利用报纸、杂志、广播、电视、网络等传播媒体以文字、声音、静态影像、连续动作等形式进行代言活动。

3．名人有偿代言

广告代言人的代言不是无偿的，广告代言人通过表演，多数情况下会获得显性对价,但有时得到的也会是隐性对价，决定广告代言人必然获取对价的关键因素在于广告主强烈的营利愿望。

4．广告内容是为了宣传产品的服务

在广告代言活动中，名人不是以自己的名义,也不是为了宣传自己,而是作为某一特定产品或企业的“发言人”，按照广告主的要求对其产品或企业进行宣传，② 蒋嘉柠、王嵛.：“名人虚假广告的寻租经济学分析”，《特区经济》, 2006第24期。.提高产品知名度, 塑造产品的品牌形象及促进销售并达到一定的效果，使广大消费者会主动接受这类广告信息。

三、国外名人虚假广告代言的法律规制

英美法系国家纷纷通过立法及判例形式对名人虚假广告代言进行了严格的法律规制。

美国《广告法》规定：凡是证言性质的广告,内容必须有真人真事为证，如果情况不实，就要按虚假广告处理，处以重罚。英国在《广告标准和实践法规》中，对广播、电视中的证人广告要求证词必须属实，不可造成误解。《加拿大广告标准准则》第7条对代言、推荐或证明某产品或服务作了明确规定，代言、推荐或证明者必须是该产品或服务的实际使用者，广告相关信息须有充分事实依据，绝不许欺骗或误导消费者，否则将承担相应的民事或刑事处罚。

对于证言广告的法律责任，大陆法系国家，如德国、法国、日本等也对此制定了相关的法律制度。

德国规定广告不得误导大众，如药品广告涉及的疗效与实际不符即为误导。法国法律则规定代言虚假或欺骗性广告，将被判处罚款和(或)两年徒刑，罚款最高额可达违法广告费用的一半。在日本，如果明星代言的产品属于伪劣产品，明星本人则会名声扫地，除了需向社会公开道歉外，还会很长时间找不到任何工作。

此外，国际广告准则，如《国际商会广告自律准则》中也不乏相关规定。正是有了这些对名人代言广告给予约束的法律规定,才使有些名人因广告的虚假证词而受到法律的惩处，名人做广告才不会毫无顾忌。

四、我国名人虚假广告代言的现状及法律发展方向

（一）我国名人虚假广告代言的现状

目前，我国名人代言虚假广告的现象十分严重。北京市中医管理局2005年曾对中医医疗广告进行调查，结果发现平均100条中医医疗广告中，符合广告法 3 律要求的仅占0.8%。山东、广西2004 年医疗广告监测表明，90%以上的医疗广告违法③。而中国保健品协会的一项调查也显示，在中国保健食品市场上，每4个产品就至少有一个属于假冒产品，而与之形成鲜明对比的是，保健食品的销售对广告的依赖程度越来越高，广告费用占销售成本的比例越来越大。

与名人代言虚假广告猖狂现象相对应的却是我国目前相关法律制度的空缺和不完善。目前，《广告法》、《反不正当竞争法》、《消费者权益保护法》以及《刑法》相关法律只规定了广告主、广告经营者及广告发布者三类责任主体，但对广告代言人，没有相应的法律规定。如此无法可依的现状根本无法杜绝名人代言虚假广告的现象，这不能不说是法律的缺漏和需待完善之处。

（二）预防名人代言虚假广告的有关立法完善

1．在《广告法》等其他相关立法中专门设置广告代言人法律制度

首先，扩大广告责任主体的范围。除了由广告主、广告经营者、广告发布者承担责任以外，通过修改《广告法》，增加“广告代言人”为虚假广告的责任主体，名人在广告活动中要对自己的行为承担相应的法律责任，进而达到预防和打击名人代言虚假广告、维护消费者利益的目的。

其次，要明确名人在代言广告中承担的法律责任。我们应当借鉴国外的做法，如果名人为虚假广告代言，肯定要承担相应的民事和行政的法律责任，如果该虚假广告的产品导致他人受到人身伤害或财产损失，还可能被追究刑事责任。

最后，限制名人广告的范围。例如，新《药品广告审查办法》中将明确规定, 药品广告不得使用国家机关、医药科研单位、医药院校、学术机构、医疗机构及其工作人员、专家、学者、医务人员和患者的名义作证明。这一举措将使名人与良莠不齐的药品广告划清界限，斩断了假冒伪劣药品凭借名人来欺骗消费者的利益传导链条，也更有助于维护名人良好的社会形象。

2．规范广告代言合同，并增设代言人对其所代言广告内容合法性和真实性审查的义务

可以参照目前法律对广告经营者和广告发布者的相关规定，要求名人在代言产品之前，必须对所代言的产品进行充分了解，主要包括：熟悉所代言产品的相关信息，查看产品的检验检查官方文件，特别是产品质量和禁忌注意事项等关键 ③ 李秀明：“明星代言亟待法律规范”，《中国工商报》，2005年6月7日第1版。因素，这也应该是明星向消费者推荐产品的前提。并且应当与代言企业签订质量连带保证，约定对于所代言产品发生质量问题的，名人对外应当如何承担责任，对内应当如何向企业责任主体追偿等等。例如，此次《食品安全法草案》增加规定，个人在广告中向消费者推荐不符合食品安全标准的食品，使消费者的合法权益受到损害的，与食品生产经营者承担连带责任。

（三）名人代言广告法律责任认定及相关法律后果

1．民事责任

名人代言虚假广告是一种侵权行为，名人是共同侵权人，应承担民事责任。名人在做广告时，应该对推荐商品、服务的性能特点等有一定程度的了解。如果名人为了经济利益，严重误导消费者，应当认为其主观上具有欺骗或误导的故意.。在诉讼活动中，代言人须对其在广告中所说的话的真实性负举证责任。如果其无法举证证明其在广告中所说得话都是真实的，他就必须为他的行为产生的损害负责，和广告主、广告经营者、广告发布者等其他广告主体承担连带责任。例如，美国黑人明星杰克逊给百事可乐做广告，但被人揭发他根本就不喝百事可乐，结果在当年就被评为知名度高但是最不受欢迎的艺人，而且还受到了巨额的罚款④。

具体而言，可以修改《广告法》第38条，将其补充至：“违反本法规定，发布虚假广告，欺骗和误导消费者，使购买商品或者接受服务的消费者的合法权益受到损害的，由广告主依法承担民事责任；广告经营者、广告发布者明知或者应知广告虚假仍设计、制作、发布的,应当依法承担连带责任。广告经营者、广告发布者不能提供广告主的真实名称地址的,应当承担全部民事责任。社会团体、其他组织者或广告代言人，在虚假广告中向消费者推荐商品或者服务使消费者的合法权益受到损害的，应当依法承担连带责任。”名人承担民事责任的方式主要是赔偿责任，但也还可以是公开赔礼道歉等形式，这种责任使得名人的不法行为处于广大民众的监督之下，名人将更好的约束自己。

2．行政责任

具体而言，包括罚款和禁止从事公众活动两种行政责任。名人参与代言活动，目的就是为了获得经济利益，罚款可以从经济上对其进行处罚，从而收到良好的 ④ 常俊丽：“名人承担虚假广告民事责任探析”，《开封教育学院学报》，第28 卷第1 期，2008 年3 月20 日。效果。同时，名人为保持其影响力，必须保持一定的曝光率，降低其曝光率会影响到其个人形象和经济利益，因此，对于代言虚假广告的名人，应当禁止其参与公众活动,包括公开演出、代言广告、发行唱片、参加电视电影拍摄等。

例如，将《广告法》第37 条的规定补充为：“违反本法规定，利用广告对商品或者服务做虚假宣传的,由广告监督管理机关责令广告主停止发布、以等额广告费用在相应范围内公开更正消除影响，并处广告费用一倍以上五倍以下的罚款；对负有责任的广告经营者、广告发布者、广告代言人没收广告费用，并处广告费用一倍以上五倍以下的罚款；情节严重的，依法停止其广告业务。构成犯罪的,依法追究刑事责任。”

3．刑事责任

在立法较先进的国家，法律规定在一定情形下可追究名人的刑事责任。例如法国电视主持人吉尔贝，因为为一种戒指做广告而获刑入狱⑤。对于名人明知广告用语和内容虚假，仍然做宣传，名人就起到助纣为虐的作用，危害社会，情节严重的，可以以虚假广告罪、广告诈骗罪等追究刑事责任，并处罚金。国家应通过刑事手段威慑、遏止名人肆意代言虚假广告，使名人因代言虚假广告付出惨重的代价，让其得不偿失，不敢再践踏法律的禁区。

⑤ 徐庆松：“以法治视角审视‘明星广告代言’”，《法制与社会》，2008年4月。

参考文献

[1]刘莉:“伯乐相马与明星广告”，《商业文化》，2006年第1期。

[2]赵文博：“浅论虚假广告代言人的法律责任”，《法制与经济》，2008年第11期。[3]高志宏：“广告代言人的法律地位及其责任”，《兰州商学院学报》，2007年第6期。

[4]张晓明：“针对名人代言广告的思考”，《消费导刊·学术要论》，2008年第5期。

[5]钟金、谢乒：“论我国名人代言虚假广告的法律责任”，《华东交通大学学报》，2007年第6期。

[6]徐庆松：“以法治视角审视‘明星广告代言’”，《法制与社会》，2008年4月。[7]常俊丽：“名人承担虚假广告民事责任探析”，《开封教育学院学报》，第28 卷第1 期，2008 年3 月20 日。

[8]李秀明：“明星代言亟待法律规范”，《中国工商报》，2005年6月7日第1版。[9]赵雅文、樊丽：“明星虚假广告与广告道德的建立”，《新闻实践（业界关注）》，2004年11月。

[10]李伟：“虚假代言广告民事责任基本问题”，《科技与法制》，2008年第3期（下）。

第四篇：论述名人代言虚假广告法律规制问题

论述名人代言虚假广告法律规制问题

摘 要：随着社会的不断发展，社会主义市场经济制度的确立，我国的经济发展的越来越迅速，这样就使得企业之间的竞争日益激烈，传统的企业宣传手段就是利用广告宣传，但是由于宣传模式难以满足激烈的市场竞争，于是在广告代言上就催生了利用名人进行广告代言的现象，但是在名人代言广告时存在诸多问题，最严重的情况就是名人代言虚假广告，这样做最直接的受害者莫过于相信广告而去购买的消费者，使得这种现象猖獗的原因主要是相关的法律制度不够完善，名人代言虚假广告不仅使消费者遭受损失还给整个市场带来不公平的竞争，严重影响市场秩序，因此必须完善名人代言广告的法律法规，这是一个非常棘手的问题。

关键词：名人代言;虚假广告;法律规制;解决

一、名人代言虚假广告概述

所谓的名人，就是指著名的人物，换句话来讲就是公众人物，这些名人由于被广泛认知，所以他们的影响力相比较普通人会更加广泛，因此很多商家聘请这些名人对自己的产品或者企业进行代言，以增加影响力，为自己的企业或者产品树立良好的形象，但是就目前来讲，名人代言虚假广告的现象层出不穷，这里的虚假指的是商家为了将自己的产品增加认知度和认可度，聘请名人进行代言活动，但是在代言的过程中夸大其词，描述与实际情况不符，对广大消费者有欺诈嫌疑，这就是所谓的名人代言了虚假广告。这种行为是一种违法行为。

二、我国相关法律对名人代言虚假广告行为的规制

就目前我国的法律，针对名人虚假地代言进行控制的主要有以下两部法律，就是广告法和食品安全法，但是在实际情况中这两部相关法律都存在很多大大小小的缺陷，在我国用于规范广告行为的是广告法，它明确规定，当垂涎问题时，负责人的仅仅是广告的经营者好的广告的发布者，而对于广告的代言者没有任何法律方面的责任，这样就使得名人们在面对虚假广告紧急承担的是道德的责任。还有就是相关的法律规定，当产品出现问题时，相关的团体和社会组织应该承担部分责任，但是它并没有对其民事责任的大小进行详细的规定，以至于当需要进行处理时必须借助民法通则来进行处理，所以，广告法必须与其他法律进行配合使用。

三、名人代言虚假广告行为的法律责任的承担问题

（一）名人代言虚假广告行为的法律责任

对于这种现象，我们将其分为两种情况，首先就是代言人在进行代言之前没有对产品的实际性能和真实的效果进行了解而是根据广告商的要求信口雌黄、夸大其词，或者明知道是虚假广告还为其代言的，这样做就是故意，根据我国法律规定，是要追究法律责任的。另一种情况就是名人对自己代言的产品存在问题不知情的情况，这种情况是否需要承担责任，是需要具体问题具体分析的。

（二）名人侵权责任的免责事由

名人在代言虚假广告的时候，一般情况下是不会存在侵权免责事由的，但是在一些特殊情况下还是存在的，首先就是在名人选择进行代言前，商家向名人提供了有关于所代言产品的一般资料，这样名人在进行代言之前已经做到了对商品了解的情况，所以接受商品代言是合情合法的，再加上如果所代言的产品属于国家免检产品，那么名人在进行代言期间一旦产品出了问题把责任让名人去进行负责是不正确的。还有就是代言的产品在起初进行使用时不存在质量问题经过长时间使用出现了问题，这样就可以根据实际情况对名人的责任予以免责。还有一种情况就是在起初销售时，产品的质量很好，但是在后期商家主观的将产品的质量降低了，这样产品在后期出现了问题，名人可以根据具体情况免责。

四、在虚假广告中，名人法律责任无法落实的原因

名人代言虚假广告的现象屡禁不止，主要就是在这方面的相关的法律法规不健全，立法制度非常不完善，这样再出现问题的时候就很难依法处置，缺少了法律的有效监管，出现问题是非常正常的，再加上虚假广告的代言费用是非常昂贵的，所以面对金钱的诱惑使得很多名人铤而走险。

五、对我国广告代言人规章制度的建议

想要从根本上将名人接受虚假广告代言的现象解决就需要将相关的法律法规健全，虽然在食品安全法上对名人不得代言虚假广告有相关的法律规定，但是广告法并没有将名人在进行代言活动时的主体地位确定，所以在进行立法时有几点需要完善，首先就是在进行立法时要将名人的主体地位加以确认，这样就增加了代言人的责任感;其次对于代言活动应该将代言人的主观意愿了解清楚，如果在进行代言前就知道是虚假广告，这样的惩处力度是非常大的，但是如果不了解则会有相应的处罚，在进行执法时，虽然广告法已经明确规定，但是还是存在很多问题，所以我国应该建立一个严格统一的审核标准，从根本上将虚假广告代言这一现象根除，切实保护消费者的根本利益。

六、结语

综上所述，面对越来越严重的名人代言虚假广告的现象，我们国家应该着重的引起足够的重视，应该将相关的法律制度建立完善，对进行虚假广告代言的名人必须确立主体地位，一旦出现问题必须加大惩处力度，最大限度的将我国的市场净化，切实保护消费者的合法权益。

参考文献：

[1]周运保.名人做虚假广告法律问题研究[J].天津市政法管理干部学院学报，2004.[2]周勇.广告法代言人的法律责任[J].中国广告，2008.

第五篇：从广告角度对伊利公关进行分析

试论伊利在乳制品行业危机后的品牌重塑策略

摘要：2008年9月，三鹿奶粉事件的爆发,令快速发展的我国乳品业猝不及防,遭受了前所未有的信任危机和行业危机。三鹿、蒙牛、伊利作为全国最大的奶品生产企业,在本次事件中遇到了严重的“品牌危机”,使民族企业的这些金字招牌和乳品行业遭到重创。伊利作为我国的民族品牌，在危机发生后及时并有效的进行了危机公关，此外，伊利还支持了一系列的公益事业，这些都在很大程度上达到了品牌重塑的目的。使它的品牌不但没有像三鹿那样没有倒下，反而更加强大。

关键词：乳制品行业危机、危机公关、品牌重塑

一、乳制品行业危机

2008年9月，在新闻媒体的曝光下，三鹿“毒奶粉事件”见诸于众，受其影响，我国乳制品行业爆发了“大地震”。

三鹿牌婴幼儿奶粉事件发生后，党中央、国务院高度重视，作出了重大部署。按照对奶制品进行全面检查的要求，国家质检总局在完成婴幼儿奶粉三聚氰胺全国专项监督检查后，又紧急组织开展了全国液态奶三聚氰胺专项检查。结果检测出在蒙牛、伊利、光明等知名品牌企业的奶粉和液态奶中都不同程度上含有三聚氰胺。在危机发生后，伊利启动了应急措施，紧急召回所有未销售的问题产品，对于已售出的产品，消费者可以申请退货。2009年9月18日，质检总局发布公告，因为发生三聚氰胺污染，撤销内蒙古伊利实业集团股份有限公司生产的“伊利”牌乳粉中国名牌产品称号。

由此引发了消费者对国产婴幼儿奶粉和其它乳产品质量的不信任感，一时间，伊利等企业的乳制品销售都纷纷受阻，为了重塑品牌，重新得到消费者的信任，伊利进行了一系列的危机公关活动。

二、危机公关策略

我们都知道企业遇到危机时，应当尽可能早地应对媒体和公众。不要阻挠事实的发布。拖延的时间越长，就会对公司的形象造成越大的伤害。伊利认识到“公开和坦诚不仅是应对危机的最好策略,而且也是唯一可以采取的策略”。所以在事件曝光的第一时间，伊利启动紧急应对措施，包括召回问题产品以及接受消费者的退货等等。此后，为了挽救形象，伊利又进行了一系列的公关活动，主要包括以下几个方面：坦诚面对、作出承诺并落实承诺，还有支持社会公益和慈善事业。1.坦诚面对媒体和公众，进行危机公关

2008年9月18号，伊利发出了“致妈妈们的一封信”，在这封信中，伊利表达了深深的歉意，但似乎消费者并不买账，认为伊利在推卸责任，把错误推给奶农，并申称“虽然添加了三聚氰胺，但其添加量在人体能够接受的范围之内”，道歉并没有让消费者改变态度，相反消费者认为这种道歉丝毫没有诚意。两天后（即9月20日），伊利集团执行总裁张剑秋接受《CCTV晚间新闻》记者专访，不仅承认自己的产品有问题，就再一次就问题产品向公众道歉并作出承诺，承诺将不惜一切保食品安全，为公众提供放心奶。伊利坦诚面对记者的采访，通过CCTV这个公信力强的媒体向广大消费者表达歉意并作出承诺，这虽然在一定程度上让公众看到了伊利的诚意，但还是远远不够的。因为消费者不是傻子，不可能相信一两句空话，这一切还得靠企业真心实意的去落实。所以在9月24日，北京一些大超市内伊利产品又重新摆上货架，且都在醒目位置放置质检报告，提示消费者产品已经通过国家检验。市场相关负责人为消费者介绍，上架的产品都是经国家质检部门检验合格的批次产品，于是酸奶、纯牛奶销量开始回升，这一切都暗示着消费者信心已经出现回暖迹象。

2008年10月13日，伊利做客《对话》郑重承诺“7张检验单确保产品安全”。伊利此次成功利用大众媒体宣传自己的改进，努力让消费者对伊利产品重拾信心。伊利的坦率和真诚让现场的观众看到了我国奶制品行业走向健康发展的希望，对此，国家奶牛产业技术体系首席科学家李胜利先生认为：“三聚氰胺事件从积极的角度来看，加速了乳制品行业的良性发展，促进了乳制品企业建立起奶业持续健康发展所必须建立的长效机制。”

为了满足更多消费者的知情需求，实现与消费者的立体沟通，伊利开通行业首个“数字化参观平台”，“零距离”面对公众的监督，为公众带来放心奶。11月13日，伊利集团全面打造的“数字化参观平台”将在新浪、搜狐等门户网站开通运行，消费者通过登陆平台点播视频即可获悉伊利牛奶生产的全过程，并且可以通过网络互动平台参与伊利工厂实地参观考察活动，全面实现随时随地“走进”伊利工厂，和生产过程“零距离接触”。该数字化参观平台的上线将实现生产信息的“全面开放、全景直播、全程透明”，这种推倒工厂“围墙”的沟通形式，在国内食品行业尚属首例。伊利这种对公众的坦诚，让消费者看到了一个完全透明的伊利，没有了信息不透明的羁绊，消费者是用一种平等甚至审视的姿态在和企业对话大大加强了消费者对企业的信任。

2008年10月23日，伊利“放心奶之旅”全面启动，万名消费者共观“放心奶”诞生

由伊利集团联合全国数十家媒体共同举办的一场“放心奶大行动”在北京、四川、安徽、江苏、黑龙江、呼和浩特等省市自治区全面展开。上万名媒体、质检专家以及消费者共同走进伊利工厂，亲眼见证了伊利“放心奶”的出产全过程。而伊利敞开大门、主动邀请公众监督的态度，也以实际行动向社会证明：伊利集团已进一步完善质量检测、监督体系，为人们的健康生活提供真正安全、放心的乳制品。

2.落实承诺：三清三保抓质量，确保市场上的伊利产品放心食用 为了确保产品质量，消除食品安全隐患，伊利已制定了“三清理、三确保、抓两头”三大措施，在落实国家有关部门指示的基础上，通过问题产品处置、生产管理、出厂检验等三个方面的控制，确保消费者买到的是合格放心的产品。

三清理工作主要围绕原料供应、库存产品、市场产品等三个方面。具体内容包括：严格清理所有的原料供应环节可能出现的问题；严格清理库存产品：执行最高的检测标准，不论什么问题，严重性如何，有问题的库存产品一律销毁，决不允许进入市场；严格清理市场：在第一时间检测不合格的产品从市场上全面收回，并在各地组织专门队伍进行不间断的市场监督，不让一件有问题的产品出现在市场上。

在生产环节，伊利通过“三确保”来保证产品质量，并把可能出现的任何问题消灭在工厂，确保生产销售的每一批产品都是经过检验合格的。三确保主要指，一是确保所有的产品都必须经过企业自身和国家质检部门的严格检测后再出厂；二是确保更加严格对原奶收购环节进行检测，从源头杜绝问题的产生，三是要确保奶农利益。

最重要的是，全面落实“抓两头”的工作。抓两头主要是指原奶和出厂。在原奶收购方面，伊利已经将所有的检测设备前置到收奶环节，采购了价值750多万元的检测设备，增加专业质量检测人员的数量，加强和提升自身的检验水平。在出厂环节，现在专项检测设备已经到位，各工厂都配备了检测仪器进行检测控制。在对所有原料和产品进行严格检测的基础上，再请当地质检部门进行复检，合格一批，出厂一批。3.积极支持体育事业和公益事业

伊利作为唯一一家为北京2008年奥运会、上海2010年世博会提供乳制品的企业，作为一家致力于人类健康的公司，“健康中国”就是伊利长久坚持的社会责任体系，所有伊利人，都全力以赴，为人类提供健康、安全的产品，为人类和社会的健康发展积极贡献自己的力量。12月5日，由中华慈善总会、李嘉诚基金会等八大慈善组织联合主办的2008中华慈善晚宴在北京举办。因在2008年慈善事业中的突出表现，伊利作为唯一一家乳品企业，荣获“中华慈善奖”。这是继三次荣膺“最佳企业公民”称号后，伊利集团再次代表中国乳业站至社会公益和慈善事业的最前沿。

伊利的公益事业并没有因获此殊荣而止步，而是更加努力、倾力为贫困人民献上自己的一份爱心。如：2009年6月1日，世博牛奶造福疆内学子，伊利当选新疆学生奶定点企业；2009年6月30日，伊利情倾“一杯奶”助力内蒙古政府打造惠民工程侧记；2009年8月18日，伊利集团8000箱牛奶慰问呼和浩特环卫工人；2009年9月25日，伊利集团积极响应全民阅读活动，打造学习型企业；2009年11月16日，伊利携手生命阳光馆，以大爱大道诠释世博精神；2009年11月23日，伊利牵手上海世博会打造专业母婴服务中心；2010年4月4日，抗旱救灾方面，伊利率先在行动，向玉树灾区捐助乳业第一笔物资；等等。作为中国乳品行业的领军者，伊利始终坚持“厚度优于速度、行业繁荣胜于个体辉煌、社会价值大于商业财富”的价值理念。在承担社会责任方面，一直走在行业前列。