第一篇：论国际货物买卖中的货物风险转移问题
论国际货物买卖中的货物风险转移
摘 要：世界经济飞速发展，国际贸易增多，国际贸易中的风险转移问题更加凸出的摆在人们面前。由于各国国内法对此规定存在分歧，风险转移关系着双方当事人的切身利益，而风险是否能如期正常转移，是买卖双方当事人承担货损责任的关键。在世界范围内采取统一的规定无疑更有益于规范风险转移，《联合国国际货物销售合同公约》作为一个加入国最多的国际性公约显得意义重大。本文以风险为切入点，结合公约分析风险转移情况，浅谈其中不足。
关键词：风险；风险转移理论；违约与风险负担
一、风险与风险转移概述 1.1何为风险
国际货物买卖是跨越国家或地区的国际性货物买卖。由于买卖双方处于不同的国家或地区，可能需要长途运输等，货物风险转移问题摆在人们面前。那么什么是风险呢？施米托夫将风险定义为“仅指承担风险责任的当事人一方必须承担货物损坏或灭失的责任，而不得要求另一方当事人对此承担责任”。吴志忠教授认为，“在国际货物买卖中货物的风险一般是指货物在生产、储存、运输、装卸等过程中可能遭受的各种意外损失情况，如盗窃、火灾、沉船、破碎、渗漏、查封以及不属于正常损耗的腐烂变质等。”①风险一般包括三个方面：（1）不可抗力。根据《联合国国际货物销售合同公约》（以下简称《销售合同公约》）第79条的规定，不可抗力是一种非当事人所能控制的障碍，对于这种障碍当事人在订立合同时不能考虑到、不能避免、不能克服。因此，不可抗力是当事人不能预见、不能避免、不能克服和不能控制的障碍，与当事人的意志没有关系。（2）意外事件。意外事件是指非因当事人的故意或过失，而是由 ① 吴志忠：《试论国际货物买卖中的风险转移》，载《中南财经大学学报》2002年第6期，第123页。于当事人意志以外的原因而偶尔发生的事故。（3）以及合同以外的第三人的过错。主要指合同以外的第三人过错是指除买卖双方当事人以外的第三人对货物损失的发生和扩大具有过错。这些风险所造成的损失具有以下两个特点：首先，这是由不可抗力或意外事件造成的，而不是由一方当事人的行为或不作为所引起的；其次，这类损失的发生是不确定的，即当事人在订立合同时是无法预见、无法防止且无法避免的。
为了更好地理解风险，我们有必要进行下风险与相关概念的比较。首先，风险与合同当事人的责任的比较。我们要明确的是风险与合同当事人无关，其是不可归责于买卖合同双方当事人的事由的毁损、灭失所造成的损失。与合同当事人有关的可能属于违约所造成的损失，应是违约责任，与风险无关但与风险转移相关。其次，货物的风险、货物的固有瑕疵及货物的品质责任的比较。从这方面看，我们要明确的是货物的风险是外在的，与货物的固有瑕疵及货物的品质责任是无关的。因此，国际货物买卖中的货物风险是与合同当事人和货物本身无关的外在的，也是与当事人在订立合同时是无法预见、无法防止且无法避免的不确定的损失。
1.2 何为风险转移
风险转移是指风险由卖方转移给买方。“风险转移直接涉及买卖双方的切身利益，它关系到是由卖方还是由买方承担损失的问题。如果货物的风险已由卖方转移给买方，则货物即使遭受损害或灭失，买方仍有义务按合同规定支付价金；但是，如果货物的风险尚未转移于买方，则一旦货物发生损害或灭失时，不仅买方没有支付价金的义务，而且卖方还要对不交货承担损害赔偿的责任，除非根据适用法律的规定或买卖双方的约定，可免除卖方的责任。”②因此弄清国际货物买卖中的货物风险转移意义重大，关系买卖双方的权利义务和责任。所以当发生风险，其法律后果如何，是由买方承担风险还是由卖方承担风险是要看风险有无发生转移，何时转移。那么国际货物买卖中学着们是如何界定风险转移，风险转移又有那些主要理论学说呢？
② 吴志忠：《试论国际货物买卖中的风险转移》，载《中南财经大学学报》2002年第6期，第123页。
二、风险转移的主要理论学说 2．1 风险于合同成立时转移原则
合同成立转移理论又称为契约成立说，为罗马法和现代瑞士法所接受。1804年《法国民法典》第1583条规定：“当事人就标的物及其价金相互同意时，即使标的物尚未交付，价金尚未支付，买卖即告成立，而标的物的所有权即依法由卖方转移至买方。”该法典第1138条规定：“自物件应交付之日起，即使尚未实现交付债权人即成为所有人，并负担该物件受损的风险，但如交付人延迟交付，物件受损的风险由交付人承担。”瑞士《债务法》第185条规定：“除因特别关系或约定外，物之收益及风险于契约成立时转移于买受人”。该理论认为风险于合同成立时转移，可以更好的督促当事人行使权利和履行义务。但是反对该理论的学者也很多。反对者认为“风险于合同成立时转移就意味着卖方丝毫不承担买卖过程中的货物损失风险，对买方不公平。而且当货物尚在卖方的掌管下货物发生损失，有时会很难分清是属于风险损失还是由于卖方的过错造成的损失。”③
2.2 物主承担风险原则
“物主承担风险原则又称所有人负担风险原则，即风险随所有权的转移而转移，以所有权的转移时间作为标的物风险转移的时间，所有权归何人所有就由何人负担标的物灭失的风险。”④物主承担风险原则是英国法和法国民法典的观点。英国《货物买卖法》第20条规定：“除另有约定外，卖方应承担货物的风险，直至所有权转移给买方时为止。”这一原则虽有一定的合理性，但是却存在一定的缺陷，理由在于该理论暗涵“所有权一转移给买方，不论货物是否已经交付，其风险均由买方负担。”⑤在当代，国际货物买卖大部分是通过信用证或托收方式收付货款，卖方在交货以后的一段时间内保留货运单据作为收取货款的担保物权。
2.3 交付主义原则
③④ 吴志忠：《美国商事法研究》，武汉人学出版社，1999年版，第180页。
吴志忠：《试论国际货物买卖中的风险转移》，载《中南财经大学学报》2002年第6期，第123页。⑤ 王传丽：《国际贸易法》，中国政法人学出版社，1999年版，第207页。“交付转移风险原则是指风险随标的物的交付而转移，以标的物的实际交付作为风险转移的确定标志，标的物交付前风险由卖方承担，交付后风险由买方承担。而不论标的物所有权在何时转移。”⑥风险随交货转移理论受到现代学者和各国政府的普遍推崇，这在奥地利民法典、德国民法典、美国统一商法典等国内法以及《销售合同公约》以及《国际贸易术语解释通则》（以下简称《解释通则》）中均得到具体体现。美国《统一商法典》第2章第509条规定“如果合同未规定卖方在特定目的地交付货物，卖方将货物适当地交付给承运人后风险即转移至买方，即使卖方保留了权利”。《联合国国际货物销售合同公约》也有类似规定。2000年、2010年《解释通则》对风险移转也是同样的规定。这一原则立足于谁最能保护货物免受损失，谁就承担风险。通常谁占有货物谁就能较好的保护货物，因此，法律就规定由他承担风险。采取交付转移风险原则，有利于迅速确定风险转移的时间，分清责任，解决纠纷，维护交易安全。但是该理论并不是天衣无缝的，也存在一定的不足。
三、国际公约及国际惯例关于风险转移问题的规定 3.1 《销售合同公约》第四章对风险转移问题的规定
货物风险转移制度主要规定在公约第四章第六十六条至第七十条上。第六十六条主要规定了风险移转后所产生的法律后果，即货物风险在移转到买方承担后遗失或损害，买方支付价款的义务并不因此而解除。除非这种遗失或损害是由卖方的行为或不行为所造成的。公约第六十七条规定了买卖合同涉及运输时的风险移转制度，该规定主要体现在三个方面：(1)如果买卖合同涉及到货物的运输，但卖方没有义务在某一特定地点交付货物，自货物按买卖合同交付给第一承运人以转交给买方时起，风险就移转给买方承担。如果卖方有义务在某一特定地点把货物交付给承运人，在货物于该地点交付给承运人以前，风险不移转到买方承担。(2)卖方受权保留控制货物处置权的单据，并不影响风险的移转。(3)在货物加上标记、或以装运单据，或向买方发出通知或其它方式清楚地注明有关合同以前，风险不移转到买方承担，即货物要特定 ⑥ 吴志忠:《试论国际货物买卖中的风险转移》，载《中南财经大学学报》2002年第6期，第124页。化，在特定化以前风险不发生移转。公约第六十八条规定了货物在途出售时的风险移转制度。对在途出售货物时，其风险如何划分这个复杂的问题，公约第六十八条规定了三种解决方案：(1)对于运输途中出售的货物，原则上从订立合同时起，风险就移转给买方承担。(2)如果情况表明有此需要时，则从货物交付给签发载有运输合同单据的承运人时起，风险就由买方承担。(3)如果卖方在订立合同时已经知道或理应知道货物已知道货物发生灭失或损坏时，而他又隐瞒了这一事实，则这种灭失或损坏由卖方承担。公约第六十九条规定了买卖合同不涉及运输时的风险移转制度，即(1)在买卖合同不涉及运输时，从买方接收货物时起或如果买方不在适当的时间内这么做，则从货物已交付给他处理，但他不收取货物从而违反合同时起，风险移转到买方承担。(2)如果买方有义务在卖方营业地以外的某一地点收取货物，则当交货时间已到而买方知道货物已在该地点交给他处置时，风险就移转给买方承担。(3)如果合同指的是当时未加识别的货物，则这些货物在未清楚注明有关合同以前，不得视为已交给买方处置。公约七十条规定了根本违约与风险移转的关系。
3.2 2000年和2010年《解释通则》有关风险转移的规定
通过2000年和2010年《解释通则》我们可以发现，不同的贸易术语的风险转移均采纳了交付主义的原则，但是其风险转移的时间不完全一致。由于《解释通则》中贸易术语对风险转移的规定内容较多，鉴于篇幅，主要以FOB、CIF和CFR为例加以举例说明：其都是自货物于装运港越过船舷时风险转移，只不过2000解释通则中规定为越过船舷，2010解释通则中规定为将货物装到船上。
综合分析《销售合同公约》和2000年、2010年《解释通则》，对风险移转制度的规定，可以归纳出如下：第一、《销售合同公约》和《解释通则》都采纳交付主义原则。鉴于前文已经阐述，此处不再详细说明。第二、意思自治原则，当事人约定优先。公约允许当事人在合同中约定有关风险移转的规则。根据《销售合同公约》第6条规定，双方当事人可以不实用本公约，或者在第12条的条件下，减损本公约的任何规定或改变其效力。根据《销售合同公约》 第9条规定，双方当事人业已同意的任何惯例和他们之间确立的任何习惯做法，对双方当事人均有约束力；某一国际惯例一经当事人采用，就具有优先于公约适用的效力。譬如，当事人在合同中选用了某个贸易术语，如果其中有关风险承担的规定与《销售合同公约》的规定不相一致，那么贸易术语的规定优先。
四、《销售合同公约》对风险转移规定的不足 4.1一般违约与风险负担
一般违约与风险负担的关系，按公约第六
十六、第六十八条、六十九条的规定确立了这样的一个原则，即在一般违约的情况下，货物风险应由违约方承担。有学者将其称为“过失划分的原则”。⑦公约就一般违约和风险负担的关系大致可以分为两类，一类是买方违约下的风险负担，另一类是卖方违约下的风险负担。在买方违约的情况之下，公约主要在第六十九条第1、第2款对此作了规定。公约第六十九条第一款规定的总精神是：只要货物在卖方的实际占有之下，并且买方有义务接收货物没有超过期限，风险就不发生移转，但在超过期限的情况之下，从期限届满之日起，风险就应由买方承担。如果货物存放在非卖方及买方所属的第三方仓库之下，卖方绝不会比买方处于更有利于保护货物免受损失的地位，因而公约规定，风险在交货时间已到而买方知道货物已在该地点交给他处置时移转，即在这种情况下的风险移转不必等到接收货物的期限届满。因而公约第六十九条第1、2款对买方违约的情形，针对不同的情形作不同的规定是合理的。在卖方违约的情况之下，公约第六十六条和第六十八条作了规定，其中第六十六条的规定比较笼统，第六十八针对的是在途货物，其规定若卖方违约时，应承担风险。所以公约对卖方违约风险转移的规定不是很完善。其应加上规定当卖方一般违约时致使买方有权拒收时，在卖方作出补救或在买方接受货物以前，风险仍由卖方承担
4.2根本违约与风险负担
公约第七十条规定了根本违约和风险移转的关系。公约第七十条规定：若卖方已根本违反 ⑦ 余劲松、吴志攀主编:《国际经济法》，北京大学出版社，高等教育出版社2005年版，第91页。合同，第六十七条至第六十九条规定，不损害买方因此种违反合同而可以采取的各种补救方法。按该规定，“即使卖方已根本违反合同，但并不影响货物的风险按公约的规定移转给买方，不过在这种情况下，买方对卖方根本违反合同所应享有的各种补救方法的权利不应受到损害。”⑧按此规定，卖方已构成根本违约的情况下，风险仍已移转到买方承担，买方此时只享有各种补救方法。这对买方来说是不公正，不合理的，虽然这对保护卖方利益有利，因为此时货物不在卖方的可掌控范围类；但是这对守约方即买方的权益保护是不到位的，相当于将一个“烫手山芋”丢给买方。因此，公约七十条的规定，不仅与两大法系的规定相悖，也不符合公平原则。所以公约第七十条的规定具有重大缺陷。
五、结语
本文从风险与风险转移着手，在介绍了风险转移的一些基本理论后，阐述了《销售合同公约》和《解释通则》对风险转移的有关规定，同时对公约有关一般违约与根本违约情况下风险转移情况进行分析，指出其中不足，提出了由卖方承担货物风险意见的情况。
⑧ 冯大同编著：《国际贸易法》，北京大学出版社1995年版，第88页。
第二篇：合同：国际货物买卖中的保险条款
合同：国际货物买卖中的保险条款
一、国际货物买卖合同中的保险条款内容
保险条款是国际货物买卖合同的重要组成部分之一，它涉及买卖双方的利益。一般来说，保险条款所涉及的内容有保险金额、投保险别、保险费、保险单证和保险适用条款等。
保险金额(Amount Insured)是指保险公司可能赔偿的最高金额，习惯上按发票金额加一成(10％)预期利润和业务费用；
保险金额的计算公式为：
保险金额=CIF价格 X(1+加成率)
投保人交付保险费是保险合同生效的前提条件。保险费是保险公司经营保险业务的基本收入，也是保险公司所掌握的保险基金，即损失赔偿基金的主要来源。计收保险费的公式是：
保险费=保险金额 X 保险费率
如按CIF或CIP价加成投保，则上述公式应改为：
保险费=CIF(或CIP)价 X(1十投保加成率)X 保险费率
二、我国国际货物运输保险实务
(一)出口货物运输保险
按CIF或CIP条件订立的出口合同，由出口方负责投保。
按我国保险公司的有关规定，出口货物的投保一般需逐笔填写投保单，向保险公司提出书面申请，投保单经保险公司接受后由保险公司签发保险单。
(二)进口货物运输保险
凡按FCA、FOB、CPT、CFR条件订立的进口货物，由进口方负责投保。我国外贸企业为了防止漏保和延误投保，也为了简化手续，大都采用预约保险做法，即由我外贸企业与保险公司事先签订各种不同运输方式的进口预约保险合同(open Cover), 又称预约保单(Open Policy)。按照预约保险合同规定，外贸企业无需逐笔填送投保单。在进口货物时，只需将国外客户的装运 通知送交保险公司，即为办理了投保手续，保险公司对该批货物 自动承担承保责任。对于不经常有货物进口的单位，也可逐笔办理投保。
(三)保险单据
保险单据是保险人与被保险人之间权利、义务的契约，是被保险人或受让人索赔和保险人理赔的依据，是进出口贸易结算的主要单据之一。在国际货物贸易中，保险单据可以背书转让。我国常用的保险单证主要有保险单、保险凭证、预约保单等。
1．保险单
保险单(Insurance Policy).俗称大保单，是投保人与保险人之间订立的一种正规保险合同。目前，我国国内的保险公司大都出具这种保险单。
2．保险凭证
保险凭证(Insurance Certificate),俗称小保单，是一种简化的保险合同。在法律上与保险单具有同等法律效力。
3．预约保险单
预约保险单(Open Policy),是一种没有总保险金额限制的预约保险总合同，是保险公司对被保险人将要装运的属于约定范围内的一切货物自动承保的总合同。在承保范围内的被保险货物一经启运，保险公司即自动承保。
第三篇：货物所有权与风险的转移案例
三，货物所有权与风险的转移案例
1、案情介绍
出口商甲向进口商乙出售小麦1000公吨，CFR价格条件。但在装运港装船的小麦都是混装的，共3000公吨，卖方准备当货物运抵目的港后再分拨1000吨给买方。但小麦在路途因高温天气发生变质，共损失1200公吨，其余1800吨得以安全运抵目的港。卖方向买方声明其出售的1000吨小麦已在途中全部损失，且认为根据CFR合同，风险从货物越过船舷时已转移给买方，故卖方对以上损失不应承担任何法律责任。买方则要求卖方继续履行合同。双方遂提起仲裁。
2、判决结果
仲裁庭认为，卖方应承担货物在途中灭失的一切风险，其不能推卸责任，应向买方交付1000吨小麦。
3、基本理论
风险的转移问题在国际货物买卖中同样十分重要，它涉及买卖双方的基本权利和义务，关系到由何方承担风险和损失。但《联合国国际货物买卖合同公约》并不涉及货物所有权的转移问题，实践中一般由受理国际货物买卖争议的法院或仲裁庭依据有关国际惯例或以国际私法冲突规范指引的国内法来解决货物所有权的转移问题。例如，在国际贸易惯例中，《1932年华沙--牛津规则》明确规定了CIF合同中货物所有权转移的时间，货物所有权既不在订立合同时移转，也不在交货时移转，而是在卖方把代表货物所有权的单据交付给买方时移转。《联合国国际货物买卖合同公约》把货物的所有权转移与风险的转移区分开来，原则上以交货时间来确定风险转移的时间。本案涉及到风险转移的一种特殊原则，即在货物未划拨到合同项下之前，风险也不发生转移。所谓“划拨”，又称为“特定化”，是指对买卖合同项下的货物进行包装，加上标记，或以装运单据，或向买方发出通知或其他方式清楚地注明货物已归于合同项下。经过划拨的货物，卖方不得任意处置。
4、案例分析
本案使用的是CFR价格条件，按照国际惯例的规定，此条件下当事人的风险划分是以装运港船舷为界。该案中货物在运输途中遭受风险损失，货物损失看似应由买方承担，但实际上卖方在装船时是将3000公吨小麦混装的，在货物抵运目的港后，再将其中1000公吨分拨给买方。根据以上理论分析中所阐述的有关“划拨”情况下风险转移的一种特殊原则，在货物海运途中，合同项下属于买方的1000公吨货物尚未从卖方的其它货物中划拨出来，因此不具备风险转移的前提条件，即使货物在装运港越过船舷仍不发生风险的转移，有关风险损失仍应由卖方承担。本案因卖方未对合同项下的货物进行划拨，因此不具备风险转移的前提。
第四篇：超重要论国际货物买卖合同中卖方对货物的担保义务1
论国际货物买卖合同中卖方对货物的担保义务
班级：国贸0902班
姓名：张珍
学号：0950144020
4论国际货物买卖合同中卖方对货物的担保义务
【论文摘要】《联合国国际货物买卖合同公约》中规定卖方对货物的担保义务包括对货物的品质担保义务和对货物的权利担保义务两个方面。卖方必须提交与合同相符的货物，法律上称之为品质担保义务，按照买卖法的一般原则，如果合同已对货物的品质、规格有具体规定，卖方应按合同规定的品质和规格交货；如果合同没有具体规定，则卖方所交货物应符合法律规定的要求，卖方的这种担保既可以是明示的，也可以是默示的。卖方权利担保是指卖方应对其所出售的货物享有合法的权利，没有侵犯任何第三人的权利，任何第三人都不会就该项货物向买方主张任何权利。但是在国际货物买卖中，双方当事人不能根据《公约》肯定的确定他们的有关权利义务及预测行为的法律后果。因而，建议当事人在订立合同时排除公约条款的适用，选择其他法律或在合同中对卖方的担保义务做出详细规定。
【内容】
为了统一国际货物买卖法，国际社会从上个世纪30年代起就开始致力于制定能够被国际社会普遍接受的货物买卖公约。罗马国际统一私法协会在30年代起草的《国际货物买卖统一法公约》和《国际货物买卖合同成立统一法公约》由于存在明显的局限性和不足没得到国际社会的认可。1968年，联合国国际卖贸易委员会下的国际货物买卖工作组在对以上两公约修改的基础上制定了《联合国货物买卖合同公约》草案。该公约草案于1980年3月，在由62个国家代表参加的维也纳外交会议上正式通过。于1988年1月1日正式生效。《联合国国际货物买卖合同公约》中规定卖方对货物的担保义务包括对货物的品质担保义务和对货物的权利担保义务两个方面。下面将会分别从这两方面进行详细论述。
一、卖方对货物的品质担保义务
《联合国国际货物买卖合同公约》（以下简称《公约》）第五十八条明确：“规定买方在未有机会检验货物前，无义务支付价款，除非这种机会与双方当事人议定的交货或支付程序相抵触。”买方的这项权利是与卖方应当提交与合同相符的货物的义务相对应的。卖方必须提交与合同相符的货物，法律上称之为品质担保义务。按照买卖法的一般原则，如果合同已对货物的品质、规格有具体规定，卖方应按合同规定的品质和规格交货；如果合同没有具体规定，则卖方所交货物应符合法律规定的要求，卖方的这种担保既可以是明示的，也可以是默示的。根据合同或法律所作出的检验结果，是判断卖方提交的货物是否与合同相符的标准，也是买方据以向卖方索赔的依据。根据《公约》的有关规定及货物检验的具体操作，买方在货物的检验中要注意以下几点：
1、合同中的检验条款。在国际货物买卖合同中，通常订有内容详细的检验条款，主要包括以下内容：（1）检验时间和地点。包括如下几种做法：a.工厂检验；b.装船前或装船时在装运港检验；c.进口国目的港检验；d.出口国装运港检验，进口国目的港复验；e.装运港检验重量，目的港检验品质。（2）检验机构。一般是由专业性的检验部门或检验企业来办理，包括：官司方机构（如中国进出口商品检验局），非官司方机构（如SGS），工厂企业，用货单位设立的化验、检验室。（3）检验证书。如品质检验证书、重量检验证书、质量检验证书等。检验证书一般由卖方根据信用证条款提交给银行，作为结汇的单据。应该说，详尽的检验条款保护了买方的利益，并能督促卖方提交与合同质量标准相符的货物。
2、买方检验权的丧失。买方对货物的检验权与其声称的货物质量与合同不符的索赔权有着密切的联系，如果索赔权已经丧失，则检验权也失去其意义。具体说来，检验权的丧失包括如下几种情况：（1）合同约定的检验期限已过；（2）合同约定的索赔期限已过；（3）买方没有在发现货物与合同不符之后的合理期限内向卖方提出索赔，丧失了声称货物不符合合同的权利；（4）买方表示无条件地接受了货物；（5）买方所做的检验不符合合同的规定，如
没有通过约定的商检机构进行检验。
3、货物的检验与风险转移的关系。所谓风险转移是指货物可能遭受的各种意外损失。这些损失是由意外事件造成的，而不是由一方当事人的行为或不行为造成的。风险转移是指在买卖合同的履行过程中，风险由卖方身上转移到买方身上。谁承担风险，谁就应当对意外事件所造成的损失承担责任。例如在FOB合同中，风险的转移是以船舷为界。在货物越过船舷之前，由意外事件而产生的损失就应当由卖方承担，而在此之后，则由买方承担。《公约》第36条明确了卖方交货不符合合同的责任与风险转移之间的关系和区别：
（1）如果在风险转移于买方的时候，货物即与合同不符，卖方必须对此承担责任。
（2）在某些情况下，特别是货物有潜在缺陷的情况下，这种缺陷往往要在风险转移于买方之后，甚至要经过科学检验或投入使用一段时间之后，才能出现或显露出来，这时尽管风险已经转移于买方，但卖方仍然承担货物与合同不符的责任。因为这种缺陷在风险转移的时候实际上已经存在，只不过是当时还不明显，等到风险转移于买方之后才变得明显而已。
（3）在某些情况下，卖方对货物在风险转移于买方之后发生的任何不符合同要求的情形应承担责任，如果这种不符合同情形的发生是由于卖方违反了他的某项义务，包括关于货物在一定期间内将继续适合于其通常用途或某种特定用途的保证。
4、买方的检验时间。在实践中可以有以下几种做法：（1）买方可以在货物风险转移之前，对货物进行检验，如买方在卖方将货物装船前，到卖方的工厂、仓库对货物进行检验。但是，《美国统一商法典》规定，如果买方在订立合同以前，已经检验过货物或样品模型，或者买方拒绝进行检验，则卖方对于通过此项检验本应能发现的缺陷，就不承担任何默示担保义务。（2）买方可以在货物风险转移时，对货物进行检验，但这种做法多运用于实际交货的情形，如EXW（工厂交货）、DDP（完税后交货）等情形。（3）双方可以在货物风险转移之后，对货物进行检验，这是较为普遍的做法。《公约》第三十八条虽然在第1款规定了“买方应当在实际可行的最佳时间内检验货物”，但在第2款也规定“如果合同涉及货物的运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行”。但是在这种情况下，买方就存在着一定的举证责任，他必须证明货物在风险转移时就存在着与合同不符的情况，这种缺陷不是由承运人或其他任何外来原因造成，或者证明货物在风险转移时符合合同，但由于其内在的缺陷，导致在货到目的地时货物与合同不符。例如，买方在收到货物时，外包装完好无损而货物质量与合同不符，或者虽然外包装损坏，但这种损坏是由于卖方没有按合同规定进行包装所造成。在一般情况下，这种举证责任是比较复杂的，有时甚至是难以举证的。
二、卖方对货物的权利担保义务
卖方不仅对其所交付的货物有品质担保的义务，而且还有权利担保的义务。公约第41条规定了卖方的一般权利担保义务：卖方所交付的货物，必须是第三方不能提出任何权利或要求的货物，除非买方同意在这种权利或要求的条件下收取货物。公约之所以作出这一规定，原因在于国际货物买卖交易中卖方向买方交付的货物必须是无瑕疵所有权的货物。货物买卖交易不仅需要转移货物的占有权，而且还需要转移货物的所有权。买方从卖方购买并收取货物，有权对货物享有不受任何干扰的权利。因此，卖方有义务保证其所交付的货物是第三方不能提出任何权利或要求的货物。
卖方权利担保是指卖方应对其所出售的货物享有合法的权利，没有侵犯任何第三人的权利，任何第三人都不会就该项货物向买方主张任何权利。《公约》简称之为“第三方要求”。卖方对货物的权利担保义务包括三个方面：（1）卖方保证对其出售货物拥有所有权或有权转让货物所有权；（2）卖方保证所售货物不存在任何未曾向买透露的担保物权，如抵押权、留置权等；（3）卖方保证所售货物没有侵犯他人的知识产权。权利担保义务是卖方的一项重要义务，在国际货物买卖中，卖方对其所出售的货物负有明示或默示的权利担保义务。
《公约》第42条规定了卖方的知识产权权利担保义务。所谓卖方知识产权担保，是指
在货物买卖法律关系中，卖方有义务保证，对于其向买方交付的货物，任何第三方不能基于知识产权向买方主张任何权利或要求。由于知识产权具有无形性、地域性、独占性等特点，其权利人的专有权被他人侵犯的机会和可能性比物权等权利大的多。一旦第三人对卖方交付的货物基于工业产权或其他知识产权提出权利或要求，买方对货物的使用或转售就会受到干扰，因为第三人可能向法院申请禁令，禁止买方使用或转售货物，而且还会要求买方赔偿因侵权而造成的经济损失，所以规定卖方的知识产权担保义务，对保护买方的利益非常必要。知识产权的保护具有严格的地域性。各国授予的知识产权是相互独立的，在某国取得的知识产权，只在该国境内受到保护。同一商品在甲国认为没有侵犯他人的知识产权，但在乙国却可能会被认为是侵犯了他人的知识产权。那么应依何国的法律来判断卖方所出售的货物是否侵犯了第三人的知识产权呢？根据《公约》的第42条的规定，卖方对第三方依买方营业地所在国法律提出的有关知识产权的请求，应承担责任。另外，如果在订立合同时卖方已知买方打算把该项货物转售到某一国家或在某国使用，那么卖方对于第三方依据该国法律所提出的权利要求，应承担责任。
公约第43条对于卖方的权利担保义务进一步规定：买方如果不在已经知道或理应知道第三方的权利或要求后一段合理时间内，将此一权利或要求的性质通知卖方，则买方就丧失援引第41条或第42条规定的权利。但是，如果卖方第三方的权利或要求以及此一权利或要求的性质，则卖方就无权援引前款规定。公约第44条则规定：虽有上述规定，但如果买方对于其未能发出所需的通知具有合理的理由，则买方仍可以要求减低价格，或者要求利润损失以外的损害赔偿。
法律的适用过程很大程度上是对法律的解释过程。从本文以上部分的分析可以看出，由于《公约》的有关用语含义过于模糊，卖方根据《公约》所承担的知识产权担保义务的具体内容有着很大的不确定性。不同的学者对词语的不同理解得出来的卖方权利义务非常不同，有时甚至完全相反。虽然秘书处评论的存在对我们更好得理解各条款提供了很大帮助，但是仍然存在很多问题没有给出直接、明确的答复。因而，在国际货物买卖中，双方当事人不能根据《公约》肯定得确定他们的有关权利义务及预测行为的法律后果。因而，建议当事人在订立合同时排除公约条款的适用，选择其他法律或在合同中对卖方的担保义务做出详细规定。
参考文献：
1.《联合国国际货物买卖合同公约》
2.张圣翠，《国际商法》（第四版）
3.Fritz Enderlein，《国际货物买卖中卖方在CISG下的权利和义务》，Petar Sarcevic PaulVolken出版社，1986年版。
4.Schwenzer，《<联合国货物销售合同公约>评论》，牛津大学出版社1998年版
5.法律服务网
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对上文的小评论：
经过对本文的阅读，我对国际货物买卖合同中卖方对货物的担保义务有了更加深刻的了解。在国际货物买卖关系中，买方和卖方的权利与义务是对应的。卖方的义务就是买方的权利；反之，买方的义务就是卖方的权利。《联合国国际货物买卖合同公约》中规定卖方对货物的担保义务包括对货物的品质担保义务和对货物的权利担保义务两个方面。卖方权利担保是指卖方应对其所出售的货物享有合法的权利，没有侵犯任何第三人的权利，任何第三人都不会就该项货物向买方主张任何权利。根据合同或法律所作出的检验结果，是判断卖方提交的货物是否与合同相符的标准，也是买方据以向卖方索赔的依据。根据《公约》的有关规定及货物检验的具体操作，买方在货物的检验中要注意以下几点：
1、合同中的检验条款。
2、买方检验权的丧失。
3、货物的检验与风险转移的关系。
4、买方的检验时间。以及公约第41条规定了卖方的一般权利担保义务：卖方所交付的货物，必须是第三方不能提出任何权利或要求的货物，除非买方同意在这种权利或要求的条件下收取货物。且通过国际商法的教材而知，根据各国的法律和《国际货物买卖合同公约》的规定，卖方的基本义务有：1.卖方应按照合同规定的时间，地点交付货物；2,卖方所交的货物必须与合同规定的数量，质量，规格，包装相符；3,卖方应移交与货物有关的单据；4,卖方对货物的权利担保义务。《国际货物买卖合同公约》中关于买卖合同中卖方对货物的担保义务的规定，让交易的买卖双方在合同的发价，接受，格式，买卖双方之间的权利与义务关系，货物所有权及风险的转移，违约的类型，条件及双方可以采取的补救措施，免责条件等方面，有助于更好地防范风险，维护其各自的权益。
第五篇：货物买卖中的收入确认时间问题
货物买卖中的收入确认时间问题
《企业会计准则——收入》从经济业务的实质出发，对企业在销售商品、提供劳务、他人使用本企业资产等交易中形成的收入应否和何时确认作了规范，基本上适应了企业错综复杂、多样化经营方式和不确定性经营环境的要求。
就工商企业来说，销售商品是其主营业务，应否和何时确认在销售商品中形成的收入对企业的经营业绩有很大的影响。准则对此提出了四个确认条件：（1）企业已将商品所有权上的主要风险和报酬转移给购货方；（2）企业既没有保留通常与所有权相联系的继续管理权，也没有对已售出商品实施控制；（3）与交易相关的经济利益能够流入企业；（4）相关的收人和成本能够可靠地计量。其中，条件（1）和（2）主要解决何时确认收入问题；条件（3）和（4）主要解决应否确认收人问题，四个条件都需要会计人员的主观估计与判断。从实施中反馈的意见来看，何时确认收入问题最复杂也最难判断。因此，笔者拟从相关法律中寻求依据，对国内和国际货物买卖中的收入确认时间问题进行探讨，以期有助于企业会计人员在实务中及时、准确地确认收入。
一、收入确认时间的两个条件分析
条件（1）规定企业只有在所有权上的风险和报酬转移给购货方时才能确认收入。风险是指商品所有者承担商品价值发生损失的可能性，报酬是指商品所有者预期可获得的商品中包含的未来经济利益。风险和报酬其实是同一问题的两个方面，正常情况下，根据权利与义务对等的原则，商品所有者在承担风险的同时也享有报酬，两者同时转移（特殊情况下，风险和报酬可能出现分离，但这不属于本文讨论的范围）。因此，条件（1）可转化为卖方只有在买方承担风险时才能确认收入。这里的承担风险是指由谁来担负因风险而产生的标的物价值损失的后果，风险发生后，买方仍须支付价款，即风险由买方承担；买方不再支付价款，即风险由卖方承担。
条件（2）规定企业只有在既没有保留通常与所有权相联系的继续管理权，也没有对已售出的商品实施控制时才能确认收入。从法律角度看，所有权是占有权、使用权、收益权和处分权等权能的集合体。当企业保留了继续管理权和控制权时，所有权实质上并未转移。因此，条件（2）可转化为卖方只有在所有权实质转移给买方时才能确认收入。
可见，货物买卖中收入确认时间的核心问题是风险转移时间和所有权转移时间的认定，即风险和所有权何时从卖方转移给买方。风险转移的时间和所有权转移的时间可以一致，也可以不一致。一般地说，风险随着标的物所有权的转移而转移。我国《民法通则》第72条规定“按照合同或其他合法方式取得财产的，财产所有权从财产交付时起转移，法律另有规定
或当事人另有约定的除外”。财产交付时，所有权和风险同时转移。当然，在司法实践中两者转移时间也会出现不同步。例如，卖方将劣质商品出售给买方，虽然在交付后，劣质商品的所有权由卖方转移给买方，但买方有权退货，并追究卖方的违约责任，这时风险并末转移给买方。因此，本文下面的分析均从所有权转移时间和风险转移时间两方面展开。
二、国内货物买卖中收入确认时间的分析
（一）所有权转移时间。这既是买卖合同的核心要素，也是确认收入的必要条件。根据我国《合同法》的规定，所有权转移的时间标准依下列原则确定：（1）依合同约定时间。当事人可以花合同中约定标的物所有权转移的时间，约定的时间既可以是某一时间界点，也可以是附转移条件，待条件成就时，所有权转移。（2）交付完成时间。若合同末约定标的物所有权转移的时间，则所有权自标的物交付时转移。（3）法律、法规规定时间。法律、法规要求所有权转移须履行特殊手续的，则以该特殊手续办理完毕时间为所有权转移时间。
（二）风险转移时间。根据我国《合同法》的规定，风险转移时间（风险承担的规则）确定如下：（1）标的物毁损、灭失的风险，交付前由卖方承担；交付后由买方承担。但当事人另有约定或法律另有规定的除外。（2）因买方的过错使标的物不能按照约定的期限交付的，买方应承担自约定交付之日起至实际交付时标的物毁损、灭失的风险。（3）卖方出卖运输途中的标的物，除当事人另有约定外，标的物毁损、灭失的风险自合同生效时起由买方承担。
（4）合同未约定交付地点或约定不明，标的物由卖方运输的，卖方将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买方承担；未约定由卖方运输的，卖方将标的物置于交付地点，买方违反约定没有接受的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买方承把。
（5）因标的物的质量不符合要求，致使不能实现合同目的，买方拒绝接受或解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由卖方承担。（6）卖方未按约定交付有关标的物单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。
三、国际货物买卖中收入确认时间的分析
国际货物买卖是指营业地分处不同国家的当事人之间进行的货物买卖。国际货物买卖与国内货物买卖的区别在于前者具有国际性，或称“涉外因素”。目前规范国际货物买卖的法律主要有三类：（1）各国国内立法，如我国的《民法通则》和《合同法》；（2）国际公约，如1980年联合国国际贸易法委员会制定的《国际货物买卖公约》以下称《公约》；（3）国际商业惯例，如国际商会编纂的1990年国际贸易术语解释通则》（以下称1990年通则》）。1998年我国加入《公约》凡我国有外贸经营权的公司、企业或其他经济组织在对外签订买卖合同时，可以选择《公约》作为该合同的适用法律。对于公约的末尽事项，仍要适用我国《民法通则》和《合同法》的有关规定。
（一）所有权转移时间。《公约》对货物所有权何时转移并未作规定。归纳起来，国际上对所有权转移时间有以下几种原则和做法：（1）合同订立时间为所有权转移时间；（2）货物特定化后，在交货时所有权发生转移；（3）对货物特定化后，以双方当事人的意图决定所有权转移；（4）订立独立的物权合同，转移货物所有权；（5）所有权于交货时转移。
（二）风险转移时间。在国际货物买卖中，风险主要指货物在高温、水浸、火灾、盗窃、查封等非正常情况下发生的短少、变质或灭失等损失川公约》对风险转移时间确定了以下三个原则：
1、划拨是风险发生转移的前提条件。根据《公约》的规定，货物在划拨合同项下之前风险不发生转移。
2、以客货时间作为风险转移时间川公约》第69条规定，从买方接收货物时起，风险转移给买方承担。该原则的适用前提是卖方无违约责任，否则不适用。《公约》还将交货分为以下几类分别规定风险转移的时间：
货物买卖中的收入确认时间问题(2)
（1）涉及运输的交货。A、卖方没有义务在指定地点交货，风险于货交第一承运人时起转移给买方；b、卖方必须在某一特定地点交货，风险以在该地点货交承运人时转移给买方。
（2）在途货物的交货。对于在运输中出售的货物，原则上从订立合同时起风险转移给买方。
（3）不涉及运输的交货。A、在卖方营业地交货，风险从买方接收货物时转移给买方；或在货物交买方处置但遭无理拒收时起转移给买方。B、在卖方营业地以外地点交货，当交货时间已到，而买方知道货物已在该地点交他处置时，风险开始转移给买方。
3、国际惯例优先原则。在国际货物买卖中，有些国际惯例对风险转移时间有自己的规定。《公约》第9条规定，双方当事人业已同意的任何惯例和他们之间确立的任何习惯做法，对双方当事人均有约束力。《1990年通则》根据卖方承担义务的大小将13个贸易术语分为E、F、C、D四组：
（l）E组。只有1个贸易术语；EXW（工厂交货），卖方承担在其所在地（工厂或仓库）将货物交给买方前的风险。
（2）F组。包括3个贸易术语：FAS（船边交货）、FOB（船上交货，俗称离岸价）、FCA（货交承运人）。双方风险的划分是：FAS以指定装运港买方指定装货地点的指定船边为界限；FOB以装运港货物越过船舷作为界限；FCA以货交承运人的时间和地点为界限。
（3）C组。包括4个贸易术语：CFR（成本加运费）、CIF（成本、保险费加运费，俗称到岸价）、Cm（运费到付）、CIP（运费、保险费到付）。在CFR和CIF术语中，卖方承担货物茬装运港越过船舷以前的风险；在CFR和CIF术语中，卖方承担货交承运人以前的风险。
（4）D组。包括5个贸易术语：DAF（边境交货）、DES（目的港船上交货）、DEQ（目的港码头交货，关税已付）、DDU（未完税交货）、DDP（完税后交货）。在该组术语中，卖方承担货物运至目的地前的风险。
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