第一篇:聘用实习生存在的风险
聘用实习生,需了解4种常见的实习用工风险
作为发掘新人的重要手段,实习生越来越受企业青睐,加之实习生不受劳动法的严格约束,实习用工成为企业目前一种高性价比的用工选择,现实中甚至出现了“外籍实习生”、“实习派遣”等新型的用工形式。然而,在实习用工普及的今天,用工单位对实习用工往往存在大量的认知误解,从而导致大量潜在风险。
本文拟通过若干案例解析常见的法律风险及其控制策略。
一、超期限实习构成“事实劳动关系”的风险
【案例】沈某于2010年12月27日以实习生身份至某公司担任技术员。当日双方签订签订了一份《实习协议书》,实习期自2010年12月27日至2011年3月30日止(如毕业时间延误,则本协议自动顺延)。2011年2月18日沈某在工作中受伤。2011年9月19日沈某离职。
经查,沈某于2009年8月13日领取了劳动手册。2011年1月15日取得某高校的成人高等学校毕业证书。后沈某申请仲裁要求确认2011年1月18日至2011年9月19日期间某公司、沈某存在劳动关系(备注:为工伤认定作准备)。
【法院审理】法院审理后认为,在校大学生毕业之前到用人单位实习,应属于教学过程的一部分,目的在于让学生接触社会,到用人单位进行社会实践。因此,接受实习生的用人单位与尚未毕业的学生之间不建立劳动关系。基于此,沈某在取得毕业证书前与某公司之间未建立劳动关系。之后,沈某于2011年1月15日取得毕业证书,因此,某公司、沈某均已符合劳动法规定的主体资格。并且,一方面,沈某在某公司继续从事有偿劳动,其提供的劳动是某公司业务的组成部分;另一方面,某公司的规章制度继续适用于沈某,并且对某公司进行劳动管理,以及支付沈某劳动报酬,故综合上述同时具备的各种情形,足以证明双方系建立了劳动关系。最终法院支持了沈某的诉请。
【案例评析】
本案某公司之所以败诉的原因在于其对沈某的“实习生”身份缺乏审查,以此错误的约定了“实习期”(约定至毕业后)。而实习生毕业后具备劳动者主体资格,与公司建立劳动关系,并受劳动法的全部约束。公司将存在“未订合同支付双倍工资”、“缴纳社保”、“支付补偿”等诸多劳动法上的义务,特别是未缴纳社保将导致工伤赔偿风险(如本案)。
由于司法实践中“主张实习生”的举证责任由用人单位来承担,用人单位应当要求实习生提供相应的证件并予以核实合理确定实习期,而不能轻信“实习生”的单方承诺。在实习期满后应及时签订劳动合同、办理社会保险登记手续,避免产生事实劳动关系及相关的风险。
至于“实习生”的身份界定,根据教育部及财政部于2007年所颁布之《高等学校学生勤工助学管理办法》规定,“本办法所称高等学校是指根据国家有关规定批准设立、实施高等学历教育的全日制普通本科高等学校、高等职业学校和高等专科学校(以下简称学校);本办法所称学生是指学校招收的本专科(含高职、第二学士学位)学生和研究生。”因此,实习生须具备四个要素:(1)在中国依法设立的学校;(2)实施学历教育;(3)全日制在读;及(4)学生。实践当中也不乏员工处于非全日制学习阶段(如广泛存在的在职研究生、函授教育),此时不应界定为实习生,用人单位如使用应依法订立劳动合同,履行劳动法义务。
二、人身事故伤害导致赔偿风险
【案例】刘某于2011年3月作为在校大学生至甲公司处进行岗前实习,实习期间甲公司每月支付实习补助800元。2011年5月4日,刘某驾驶公司同事的燃油助动车外出,发生交通事故,致刘某受伤,经鉴定为十级伤残。后刘某起诉甲公司,要求支付医疗费、住院伙食费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费总计15万余元。
【法院审理】法院审理后认为,本案中刘某在甲公司处实习,实际从事甲公司处销售顾问的工作,系甲公司之雇员。根据刘某、甲公司双方所提供之证据可以证明,刘某虽于当天休息,但为客户办理相关手续仍至甲公司处工作。甲公司虽认为,刘某于工作期间外出系个人行为,但并未提供任何证据予以证明,故对于刘某因工作期间外出而发生之事故,甲公司应承担相应之赔偿责任。然对于刘某而言,其作为完全民事行为能力人,在驾驶燃油助动车时亦应注意行驶安全,然刘某未尽到这方面注意义务,造成受伤事故发生,刘乙本身具有过错,故法院酌情确定甲公司对刘某的损失承担80%的赔偿责任。最终法院判决甲公司支付10万余元赔偿。
【案例评析】
虽然在校学生实习,与用工单位不存在劳动关系,用工单位无法缴纳工伤保险,发生事故也无法认定工伤。但此并不代表就实习生在工作中所受伤害,用工单位无需承担责任。基于实习生与用工单位之间存在雇佣关系,如发生事故,则应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释》进行责任认定,前述司法解释规定“雇员在从事雇佣活动中遭受伤害,雇主应当承担赔偿责任”,上述赔偿范围包括了精神损失费等传统工伤保险待遇中未涵盖的费用,最终用工单位支付的赔偿标准可能远高于同等条件下的工伤赔偿。当然如果实习生就事故本身存在过错,可以适度降低用工单位的赔偿责任。
因此,为实习生购买适当的商业保险,有助于化解用工单位的赔偿风险,同时应当加强对实习生的安全生产教育,进行相关工作流程、生产流程的培训并安排实习生签署确认,一则降低事故发生率,二则即使因实习生违反操作规程发生事故,也可以适度主张实习生的自身过错,从而降低赔偿的额度。
三、接受中介机构“派遣实习生”的风险
【案例】汪某系在校学生,2011年6月29日,汪某与A人力资源管理有限公司(以下简称A公司)签订《暑期工实习协议书》一份。协议约定:就此次推荐学生到B公司暑期实习事宜。A公司为汪某推荐安置成功后,A公司直接从汪某工资中扣除15%,作为支付A公司暑期工“人力资源管理费”。后A公司与B公司另行签订合作协议。
2011年8月24日,汪某在B公司车间接班发生事故,左手被机器碾压后住院治疗。经鉴定构成九级伤残。后汪某起诉,要求A公司及B公司支付医疗费、残疾赔偿金等总计43万余元。
【法院审理】法院审理后认为,原告身份为学生,依法不能认定为工伤,应认定为雇佣关系,原告作为雇员在从事雇佣活动中遭受人身伤害,雇主应当承担赔偿责任。原告汪某由A公司推荐给B公司,在被告B公司担任挡机工期间受伤。被告B公司作为实际雇佣方,应当承担赔偿责任。A公司虽然没有雇佣原告,但原告的工资由A公司代被告B公司发放,且从中提取15%的费用,根据权利义务相一致原则,收取钱款就要尽到管理教育监督之责,现因其只收钱却不履行相应义务,致损害发生,也应当承担与其义务相当的赔偿责任。按照操作流程,原告从事的挡机工作应当用左手拉门,右手取件,但原告事发时却用右手拉门,左手取件,致损害发生,其有过失,故原告作为雇员对损害的发生也有一定的过失,依法应当减轻雇主的赔偿责任。基于上述理由,认定原告承担事故10%责任。最终法院判决B公司承担总损失的75%,A公司承担15%的损失。
【案例评析】
本案系一起实习生派遣产生的事故赔偿争议,法院酌情认定了中介公司和实际用工单位共同承担责任,具有一定的积极意义。实习生派遣,由于涉及派遣方、用工方和在校学生三者,从某种程度上复杂了在校学生的用工关系,对被派遣的实习学生权益保障不力(如派遣公司在实习生的工资中收取管理费),虽然目前我国国家层面的劳动法规并未有禁止实习生派遣的规定,但基于传统劳务派遣用工受到《劳动合同法》的特别规制,从简化用工关系角度,实习生派遣应该受到严格限制。
对此,部门规章和部分地方性法规作了探索性规定,如教育部、财政部《中等职业学校学生实习管理办法》规定,“不得通过中介机构代理组织、安排和管理实习工作。”2013年5月1日实施的《江苏省劳动合同条例》也明确规定,“学校不得通过中介机构或者劳务派遣单位组织、安排和管理实习工作。”对此,用工单位应当参照相关规范限制实习派遣用工,可以采取与中介机构签订委托居间合同,介绍成功后直接与实习生签订实习协议的方式操作,避免可能存在产生行政处罚风险以及因派遣公司侵权导致的相关风险和责任。
四、“实习结束拒签合同”导致追索违约金的风险
【案例】王某原系某学院在校学生。2010年9月16日,王某、A公司及某学院签订《实习协议书》,协议约定:实习期至2011年6月30日止;王某另承诺于实习结束后与A公司签订为期三年的劳动合同,否则将赔偿违约金18,000元。该协议属格式合同,由A公司提供。2011年6月30日,王某在A公司处办理离职手续,期间王某确认不与A公司签订为期三年的劳动合同。后A公司起诉要求王某支付违约金18000元。
【法院审理】法院审理后认为,三方签订的《实习协议书》是A公司提供的格式文本,其中关于王某应于实习结束后与A公司签订为期三年的劳动合同,否则应赔偿原告违约金的内容显然加重了王某的责任、排除了王某自主择业的权利,亦违反了民事活动所应遵循的公平原则,该部分内容应属无效。况且,A公司仅向王某支付每月1,500元的补贴,却要求王某为其服务三年,否则应承担违约金的约定违反了民事活动应遵循公平、等价有偿的基本原则。实习结束期间,双方曾就建立劳动关系问题进行磋商,王某对A公司提出的工资标准不满意,双方在工资问题上未能达成一致意见,致使未能签订劳动合同。而《实习协议书》、中对三年的劳动合同的工资待遇等具体内容未作明确约定,原、被告因工资标准问题意见分歧,由此造成劳动合同未能签订,未能签订劳动合同的原因不能归责于任何一方。法院据此驳回了A公司的全部诉讼请求。
【案例评析】
本案A公司之所以败诉,在于其约定违约金与其支付的实习补贴权利义务不对等,对王某显失公平。更为重要的是,合同约定应签订三年期合同,但未明确工资待遇、工作岗位等核心要素,为日后争议埋下伏笔。由于实习协议系A公司提供的格式合同,当条款不明产生争议,根据法律规则应当作出对格式条款提供方不利的解释。
虽然,在实习期间,实习生与用人单位之间存在雇佣关系,双方权利义务受民法、合同法调整,用人单位亦可以就违反实习协议的行为设置违约金,但违约金的支付情形应当明确、具体,特别是上述违约金涉及学生毕业后的自主择业权,故违约金金额而且应当符合公平合理原则,否则将存在被法院认定无效的风险。如条款无效,用人单位将面临“竹篮打水一场空”的结局。
总之,实习生作为一类尚不符合就业主体资格的群体,用工单位在享受实习用工便利(无需缴纳社保等)的同时,也应履行适度的责任,如提供必要的实习条件和安全健康的实习劳动环境,不安排学生从事高空、井下、放射性、高毒、易燃易爆、国家规定的第四级体力劳动强度以及其他具有安全隐患的实习劳动,依法及时足额支付实习报酬,从而更好的实现在用工方式多元化的同时控制其中风险,最终促进用工关系的和谐稳定。(本文首发于《人力资源》杂志,此文为底稿,与刊登稿略有出入。)
第二篇:聘用实习生协议
实习学生劳动协议书
甲方(实习单位)名称:
法定代表人:
职务:
地址:
乙方(实习生)姓名:年龄:性别:民族:身份证号码:
户籍所在地:
现住址:
学生所在学校:
所学专业:
毕业时间:
根据民法通则、劳动法及有关规定,甲乙双方在平等自愿的基础上签订本协议。
第一条 协议期限
本协议自_________年_________月_________日起至_________年_________月_________日止。
第二条 实习岗位
甲方按乙方实习内容及要求,安排在_________岗位实习,乙方应按实习要求,努力完成实习任务。
第三条 实习报酬或实习补助
甲方应与乙方协商确定乙方实习期间的报酬或实习补贴。具体支付办法和标准约定如下:__。
第四条 工作时间及休息休假
(一)甲方实行每日工作不超过八小时,平均每周不超过四十小时的工作时间,非标准工时岗位的工作时间按岗位要求。
(二)甲方保证乙方按国家和本市有关规定享受各种休息、休假。
第五条 保险福利待遇
(一)乙方在实习中发生人身伤害,根据劳动法应由甲方负责的,由甲方负责
(二)其他保险福利待遇约定如下:_________。
第六条 劳动保护和劳动条件
(一)在实习期间甲方应根据国家及本市有关规定为乙方提供劳动安全卫生的实习条件,为乙方配备必须的劳动防护用品。
(二)甲方应对乙方进行安全教育和岗位技能培训,实习学生不得从事特种作业。
(三)甲方不得安排18周岁以下的学生从事矿山井下、有毒、有害国家规定的第四级体力劳动强度和其他禁忌从事的工作。
(四)甲方不得安排女实习生在经期从事高温、低温、冷水作业和国家规定的第三级体力劳动强度的工作。
(五)乙方在实习工作过程中应严格遵守劳动安全卫生规程和操作规程,有权拒绝违章指挥,对甲方及其管理人员漠视人身安全和健康的行为有权拒绝执行、检举或控告。
第七条 劳动纪律
(一)甲方有权按照国家及本市的有关规定及企业的规章制度对乙方实行管理。
(二)乙方应遵守甲方依法制定的各项规章制度和劳动纪律,保守甲方的商业秘密。
第八条 本协议的解除、变更、终止
(一)经甲乙双方协商同意,本协议可以变更或解除;
(二)双方均可单方解除本协议,但须提前三日告知对方。
(三)本协议到期即终止,不得续订。
第九条
违反本协议由此给另一方造成的损失由违约方承担。
第十条
甲乙双方履行本协议发生争议,均可向
甲方(盖章):_________乙方(签字):_________委托代理人:_________
________年___月___日________年___月___日
第三篇:实习生聘用协议书(暑假)
实习生聘用协议书
甲方:天津华企劳动服务有限公司
乙方:身份证号:
甲方根据等地企业的用工需求,聘用乙方工作,进行假期实习勤工俭学工作,聘用期限从年月日起至年月日止,经甲乙双方平等协商,达成如下协议:
一、甲方责任和义务
1、甲方负责提供企业的用工信息。
2、甲方负责核实企业的经营状况、招聘要求、岗位职责等相干事宜,并对乙方提供岗前强化培训,提高就业率。
3、甲方承诺所安排的各类工作岗位安全、无毒,并严格执行相关劳动法所规定的工作时间、劳动强度、薪资福利等,保证每天正常工作10.小时左右,并提供必要的劳动保护条件。
4、甲方协助企业为乙方提供吃饭和住宿点,配备日常住宿条件及安全防火措施。
5、甲方需保证乙方到达工厂时及时安置进厂,如未能及时安置进厂,则乙方在进厂前所有的吃住费用及往返车费由甲方承担。
6、甲方负责对乙方就业的学生进行跟踪服务。如因学生个人原因或是违反用人单位的厂纪厂规和国家法律的各类行为带来的后果,由乙方自己承担。
二、乙方的责任和义务
1、乙方必须出具有各类合格、合法的身份和学历证件及相关的一些其它证件,不得进行任何伪造,如因此带来后果由乙方自行承担。
2、乙方报名需预交50元体检费,安置进厂时由甲方上交企业对乙方进行体检。
3、乙方必须配合甲方和用人单位的各类培训、教育及甲方的跟踪服务,不得擅自非正常离职。
4、乙方须遵守厂方工作安排,不得无故缺勤、旷工,否则由此给甲方和客户带来的经济损失由乙方承担,最低100元/天。
5、乙方不得非正常离职,确有急事需要提前离职的必须告知甲方,由甲方代办离职手续,乙方承诺离职后不再要求甲方承担任何责任。
6、乙方如提前离职或工作未满30天,甲方不能保证乙方工资发放到位,如发放到位甲方扣发乙方30%工资,以弥补由此给甲方带来的损失。工作满30天以上,工资按合同全额发放。
三、工资标准
甲方支付乙方工资标准如下:工资计算按照每日10.3小时工作时间标准执行,日工资最低80元,在企业发放工资时统一发放,并享受企业的特殊福利津贴。
四、甲方享有对本协议的解释权。
五、以上条款双方共同遵照执行,未尽事宜双方另行协商解决。如协商不成,可以向甲方所在的劳动或法律部门提起申诉。
六、协议有效期:本协议签订后有效,工作期满后自行终止。
七、本合同一式两份,甲乙双方各执一份
甲方代表:受聘者(乙方)
电话:
年月日年月日
第四篇:2012寒假实习生聘用协议书
寒假实习生聘用协议书
甲方:众拓劳务派遣公司
乙方:
甲方根据天津等地企业的用工需求,聘用乙方进行暑假实习工作,聘用期限从年月日起至年月日止,经甲乙双方平等协商,达成如下协议:
一、甲方责任和义务
1.甲方负责提供企业的用工信息。
2.甲方负责合适企业的经营状况、招聘要求、岗位职责等相干事宜,并对乙方提供岗前强化培训,提高就业率。
3.甲方承诺所安排的各类工作岗位安全、无毒,并严格执行相关劳动法所规定的工作时间、劳动强度、薪资福利等,保证每天正常工作10.33小时,并提供必要的劳动保护条件,如保险等。
4.甲方协助企业为乙方免费提供吃饭和住宿点,配备安全防火措施。
5.甲方负责对乙方就业的学生进行跟踪服务。如因学生个人原因或是违反用人单位的厂纪厂规和国家法律的各类行为带来的后果,由乙方自己承担。
6.学生工作完毕后工厂提供相应的实习证明。
二、乙方的责任和义务
1.乙方必须出具有各类合格、合法的身份和学历证件及相关的一些其他证件,不得进行任何伪造,如因此带来后果由乙方自行承担。
2.乙方报名需预交100元报名费,安置时转换为车费。如因学生个人原因不去工厂,本报名费不退。
3.乙方必须配合甲方和用人单位的各类培训,教育及甲方的跟踪服务,不得擅自非正常离职。
4.乙方须遵守厂方安排,不得无故缺勤、旷工,否则由此给甲方和客户带来的经济损失由乙方承担。
5.乙方不得非正常离职,确有急事需要提前离职的必须告知甲方,由甲方代办离职手续,乙方承诺离职后不再要求甲方承担任何责任。
6.乙方如提前离职或工作未满30天,则承诺自愿放弃工资。
三、工资标准
甲方支付乙方工资标准如下:按照元/天的标准执行,在工厂发送工资时统一发放。
四、甲方享有对本协议的解释权。
五、以上条款双方共同遵照执行,未尽事宜双方另行协商解决。
六、协议有效期:本协议签订后有效,工作期满后自行终止。
七、本合同经双方签字后有效,一式两份,甲方双方各执一份、甲方:众拓劳务派遣公司乙方: 电话:***电话:
年月日年月日
第五篇:实习生存在的问题
90后护理实习生临床带教新问题及应对措施
1、心理问题
90后护理实习生多为独生子女,独立生活能力弱,没有树立明确的人生观和价值观,从学校步入社会各种因素都会导致其出现恐惧、紧张等不安心理。
2、专业知识掌握不足
有关调查显示,目前90%的学生为被动学习,在考试临近时,死记硬背重点,对于所学的知识并没有真正的理解和掌握,这种情况导致在临床中不敢实际操作,在临床实习过程中发现很少有实习生主动问问题,只是被动的实习操作,或者只有当医生或带教老师提问问题时才会思考。
3、交流问题
交流是临床中的重点问题,由于实习生刚刚进入临床实践,在临床护理中与患者进行交流时基本用专业术语,而患者对于医学专业语有很多不懂之处,因此在与患者交流时会出现很多问题,可见大部分实习生在实际临床中缺乏交流的技巧,不懂用通俗易懂的语言和患者进行交流。
4、社会因素和法律意识
在传统观念中男人就应该做大事,但是迫于专业的选择,就业的压力等问题,导致很多男性选择了护理专业,因此很多男性会产生巨大的压力。而个人的形象在职场中又很重要,外形不佳的实习生又会无形中产生自卑感,除此之外,所有的实习生在学校期间接受的法律知识较少,缺乏法律意识。
带教老师也存在一些问题,主要包括:
1、经验不够
带教老师的精力有限,休息期间时间需要花在家庭上,上班期间大多时间奔赴在临床一线,没有太多时间去钻研教学,对教学工作方面知识和经验有所欠缺。
2、力不从心,缺乏热情
临床工作较繁琐,病区加床多,每位带教老师承担护理工作力量较大,所以对于教学就会力不从心,更多是传授操作技能,而忽略专业理论知识、法律知识以及沟通技巧的教学。部分带教老师知识陈旧,不善于思考,不接受新知识学习,对实习生缺乏热情。
3、带教老师对安全性认知不够:
带教老师护理安全认知水平直接影响实习护生安全行为,带教老师树立积极态度可提高实习护生安全行为。由于带教老师的工作繁重,因此,很多带教老师在实习生学会操作后,不管实习生是否真的掌握就放手放眼地让其操作,在临床中导致大量问题发生。
而实习护生,是我们的未来,是我们神圣职 业的接班人,所以更应该注重言传身教,采取适当的教学方式,以达到最好的效果,让她们也积极投身到“创优”活动中来。但现在的护生,大多数是90后,90后的一代人,被喻为“草莓一 族” [1],他们如草莓一样,颜色鲜艳,个性分明,好看,但易捏 碎,有着心里素质脆弱,抗挫折能力差,人际交往能力弱,个性 张扬等问题。在实习不同阶段,有着不同的心里问题,带教老师 应根据其心里变化,给予相应引导,使其顺利完成实习任务。
在实习的最初阶段,85%的同学表示:他们有恐惧、焦虑的心理。他们的学习从学校转移到了医院,初到一个陌生 的环境,身边的人和事都是新鲜的陌生的,而且理论知识将实 际应用到临床上,他们往往会存在恐惧焦虑的心理。对这种心 理的引导,首先带教老师应以亲切的微笑、耐心的指导、详细 的入科介绍,消除他们的陌生感,使他们觉得带教老师是值得 信赖的,信任的。带教老师以积极快乐的情绪去正确地感染和 引导他们。并且努力增加护生的实践机会,以细心的指导,真 诚的鼓励在护生成功完成一些简单的操作后 [3],充分应用赏识 教育给予肯定和赞扬,使他们克服紧张胆怯心理,建立自信。2.2在实习中期阶段,由于对环境的逐渐熟悉、工作日益 顺利,各项操作顺利完成,容易滋生自信、自负、自傲心理。这一时期,也是护生容易出现差错时期。带教老师应注意做到 放手不放眼,加强责任心,嘱同学认真执行三查七对制度,不 能产生麻痹大意心理。该学的知识、该掌握的操作需进一步掌 握及熟悉。嘱其不能骄傲自满,时刻需保持清醒、冷静的头脑 和慎独精神。同时对护生加强法律意识和责任感的培养,让其 知道在实习期间出现差错事故,不仅仅是带教老师负责,实习护生也要负相应的法律责任。告知护生在实习过程中,只能在 带教老师的指导和监督下,才能对患者实施护理工作。如果擅 自行事,损害患者的利益,造成差错事故,实习护生应对其行 为负法律责任。加强护生医疗安全教育。2.3 在实习后期阶段,由于该阶段实习护生已实习较长时 间,基本的临床操作已经能够独立执行,了解了基本的疾病护 理常规及技能操作,自以为这样就可以独立胜任这份工作,思 想上有所松散,工作中常会出现自作主张,违反操作规程的行 为。该阶段实习生开始找工作,面对就业压力,工作时难免出 现注意力不集中的现象,并且面对就业压力,存在忧虑的心理 状态,工作精力有所分散。部分同学已经找到就业单位,要投 入到新的工作环境,一方面对实习不够重视,另一方面担心新 的环境≥自己将要带来的压力,都会影响这一阶段的工作。根 据此阶段护生心理变化特点,带教老师可通过座谈会或个别交 流形式,虚心听取他们的意见和要求,肯定成绩,主动把工作 中好的经验和方法传授给他们。增强他们的信心,消除负面心 理。了解学生的就业情况,提供就业信息,帮助分析就业形势 和应聘中考试技巧,稳定学生心理。打消心中的顾虑,工作中 把好关,防止差错事故发生。保证实习护生在后期阶段有良好平稳的心态,有此有终地完成实习任务。3 小结 在实习过程中,护生容易产生焦虑、恐惧、自傲自满、患 得患失等心理健康问题,护理教育者和管理者应以人为本,密 切关注实习护生的心理健康状况,采取措施,改善护生的心理 素质,提高社会适应能力,使其更好的服务于社会。