浅论民事再审案件的调解难点及调解思路研究与分析

第一篇：浅论民事再审案件的调解难点及调解思路研究与分析

浅论民事再审案件的调解难点及调解思路

洪书琴

民事调解是极具中国特色的法律手段和司法理念，在国际上享有“东方经验”的美誉。作为和平、快捷解决各类纠纷的一种手段，调解越来越被法学界所认同。最高人民法院《关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》将调解纳入再审程序，使“人性化”的诉讼融入审判监督机制,从而再为“东方经验”的发展推波助澜。

随着法治建设的发展和人们维权意识的增强，一些别有用心的人想利用法律无限地夸大自己的权利，规避自己的义务，想方设法钻法律的漏洞，以致造成上诉、申诉、信访案件喷涌，社会不稳定因素增多，民事案件调解难度增大，而再审案件的特点决定了再审调解比原审更难，本文拟就当前民事再审案件调解的难点及调解思路做粗浅分析，以抒管见。

一、民事再审案件的特点及调解难点

与原审相比，再审案件来源更复杂、矛盾更深、更易上访，对法院和法官的压力更大，要想成功调解，需要付出更多的心血。

(一)再审案件来源更复杂，当事人存在误解。再审程序的发动主体有三，一是当事人申请，二是检察机关抗诉，三是人民法院依职权启动。当事人申请再审和检察机关抗诉再审的启动标准是发动者主观上认为已经发生法律效力的判决、裁定存在《民诉法》第一百七十九条规定的应当再审的错误，而人民法院依

职权启动再审的标准才是原生效判决、裁定确有错误，是客观存在的错误，因此，启动再审程序的案件并非都是确有错误，审判监督程序下的纠错原则不是有错必纠，而是依法纠错。然而很多人对再审程序存在着误解，认为既然启动了再审程序就说明原裁判确有错误，法院应当本着有错必纠的原则，改变原裁判，由于这种误解的存在使得再审申请人和向检察机关申诉的当事人往往固执己见，不愿接受调解。

(二)再审案件矛盾更深，调解工作量更大。再审程序是一审程序和二审程序之外的，不增加审级的一种救济程序，再审案件所审理的对象是已经发生法律效力的判决、裁定，而这些生效裁判90%以上已经进入执行程序，在这种情况下的审判，不但当事人之间的矛盾更深，双方当事人可能对法院及原承办人也存在误解与不满，这就给调解增加了很大的工作量。

(三)再审案件更易上访，对法官的调解技能要求更高。据统计，再审案件60%以上有涉访记录，有的就是因为法院迫于信访的压力，为缓解矛盾才不得不启动再审程序，申请人通过上访启动了再审程序，中止了原裁判的执行，从中吃到了甜头，再审程序中一旦感觉对自己不利或者对法官不满就找茬再次上访，而对方当事人也会以上访的手段给法院施加压力，所以当事人有了“上访”这把宝剑作后盾，期望值也会更高。再审申请人想以再审“反败为胜”，对方当事人更不想自己的“胜局”被再审倾覆，所以双方当事人都把“胜”的渴望寄托在再审，法院则把“稳”的法宝压在再审，案件承办人必须先安抚当事人，避免发生上访事件，在确保稳定的基础上协调利益，找机会调解。

二、民事再审案件的调解思路

民事再审案件调解较原审调解难度更大是众所周知的，但是，要想减少信访，维护稳定，化解纠纷，就必须站在讲大局的高度，充分发挥主观能动性，克服畏惧心理，摸索经验，扬长避短，做好再审调解工作，提升再审调解成功率。要学会用辩证的方法分析，对再审案件调解的难点，要迂回控制，正确引导，确保稳定，见机调解。同时也要看到再审案件调解的优势，准确地寻找调解的切入点。首先，在亲历了原审过程、执行过程及启动再审的过程后，当事人心中或多或少地渗透了法的思想，对程序法和实体法都有了一定的了解，他们追求的目标与法的规定更接近，承办人以法言法语与当事人勾通相对容易;其次，再

审是以原生效裁判中止执行为前提的审判，可以利用原生效裁判，借助执行手段促和解;再次，再审案件承办人可以通过阅卷了解案内情况，也可以向原承办人了解案外情况，了解当事人性格特征，这对于再审调解大有裨益。据此，笔者认为，再审案件的调解，应当根据再审案件的特点，借助再审案件特有的优势，形成再审调解的特有思路，利用一切可利用的因素，同时博采各类调解经验，因案制宜，因人制宜，灵活调解。

(一)借鉴原承办人的调法，做到“有的放矢”。

对于再审案件，首先要仔细阅卷，对照申请人的再审请求和原生效裁判内容找准症结。办案人员要尽量与原承办人或原合议庭交换意见，了解原审判过程，了解当事人的个性，也了解原审曾经用过的调解方法，与原承办人相互切磋，总结经验教训，扬长避短，设计再审调解攻略，做到“知己知彼，有的放矢”。例如，再审申请人张某有过两失败的婚姻，第一次离婚是由本院审判员小李承办，调解非常顺利，当事人双方都很满意，张某第二再离婚时由审判员小赵办理，数次调解都不成功，最后只得判决，但张某对财产部分的判决非常不满，却未在法定期限内提出上诉，案件进入执行阶段，张某又申请再审。审监庭法官了解了张某的情况后，向小赵和小李“取经”，询问调解的情况，小赵说张某太混，没文化，态度蛮横，所以调不成。小李则说，张某确实没文化，不懂法，脾气暴躁，但爱听顺言顺语，调解得哄着他，不能硬拍。了解这些情况后，再审法官在办理此案时就注意分析、把握张某的个性，针对其再审请求，对不同问题在不同时段用不同方法不同语言调解，效果很好。

(二)借助执行威力，执行与再审“相得益彰”。

据统计，再审案件90%以上来自执行阶段，这样的再审案件申请人一般为原审被告，原审宣判时不理不睬，有上诉权利却不行使，到执行时又用各种手段抗拒执行、申请再审。对这类再审案件，首先要立足原判，为申请再审的当事人释法、析案、明理，帮助和引导他们正确分析案情，解释相关法律法规。对原裁判结果正确或基本正确的案件，多做息诉工作，深入浅出地讲明法、理、情，让申请人明白，即使原审有疏漏之处，再审结果也不一定改判，如果坚持再审请求反而加深矛盾，也增加了诉讼成本。尽力帮助当

事人采取补救措施，减少损失。同时，主动与执行此案的执行员联系，和执行员一起，以原裁判为基础，做调解工作，借助执行中的保全措施，给申请执行的一方“上保险”，也给相对方造成压力，同时对原审原告做“让谅性”调解，促使双方当事人达成执行和解协议，再审申请人撤回再审请求，执行和再审同时结案。例如，何某为杜某帮工受伤，何某自己垫付了数千元的医疗费，并造成十级伤残，为此何、杜二人对簿公堂，法院判决杜某给付何某医疗费及伤残补助费一万余元，二人均未提出上诉。执行过程中，杜某向法院申请再审，法院裁定启动再审程序。再审过程序中，审监庭法官与执行该案的执行员联系，共同调解，为双方当事人分析案情，讲明利弊，最后，何某主动减少索赔数额，杜某承诺分期偿还，为保证此案顺利执行，杜某主动要求法院查封了其部分财产做为保证，何、杜二人在执行庭写下和解协议，杜某撤回了再审请求。

(三)借用抗诉机关的地位，“釜底抽薪”。

再审案件中，抗诉案件占一定比例，与其他再审案件相比，抗诉案件有如下特点，第一，向抗诉机关申诉的当事人往往思想偏激，认为既然同属执法机关的检察院受理了此案，就说明法院的生效裁判确有错误，应当改判，而抗诉机关出庭支持抗诉，则是站在申诉人一方，帮助申诉人打官司，所以趾高气扬，甚至认为自己胜局已定。这样的案件调解难度更大。第二、由于很多检察院机关把抗诉数量及抗诉改判率做为考核指标，这使得抗诉机关不得不主动出击，寻找案源，从而迎合了一些人的侥幸心理，增加了抗诉数量，而改变原裁判是检察机关考核的另一指标。按照《全国审判监督工作座谈会关于当前审判监督工作若干问题的纪要》精神，在制作检察机关抗诉理由不能成立的裁判文书中，一般不使用“驳回抗诉”的表述，但“维持原判”也是与抗诉机关追求的指标背道而驰的。因此，应当利用检察机关的这一规定，借用其在再审程序中的特殊地位，促使其参与调解，法院审判监督庭应当与抗诉机关多联系，互相配合，勾通情况，交换意见，连动调解，给申诉方“泄气”“熄火”，争取调解结案，达到法院、检察院、双方当事人四方全胜。如付某诉鲍某和霍某交通肇事赔偿再审一案，鲍某于1997年租用霍某的汽车搞运输，鲍某在运输途中发生交通事故，将付某撞伤，1998年法院判决鲍某承担赔偿责任，霍某负连带责任。2003年，检察院接受霍某的申诉，对该案提出抗诉。抗诉理由是：原判决违反了《中华人民共和国合同法》的相关规定，霍某不应承担连带责任。审监庭法官审阅抗诉意见书后，主动与抗诉机关联系，指出《中华人民共和国合同法》于1999年10月1日起实施，而该案已于1998年审结，因此不能适用《合同法》，抗诉理由不能成立，希望检法两家配合调解此案。抗诉机关认识到自己的错误，主动参与调解，促使霍某以车主身份向保险公司索赔，将赔偿款通过鲍某赔付了受害人付某。本案调解结案，法院、检察院及三方当事人都非常满意，一场持续了六年的官司终于画上了圆满的句号。

第二篇：改革现行法院民事调解制度思路

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改革现行法院民事调解制度思路

文/彭江波

法院调解不仅在彻底解决纠纷和维持当事人之间社会关系的和谐方面具有判决所不可替代的意义，在某些纠纷解决过程中，法院调解在一定程度上还可以发挥软化社会矛盾和维护社会稳定的功能，政治功用明显。因此，有必要重新审视和反思现行法院调解制度，正视调解制度在审判实践中存在的弊端，以便推进我国民事调解健康发展，为高效解决纠纷，维护社会和谐做出更大贡献。

一、现行民事调解存在的问题及原因

作一项评判，显然需要一个基本的参照标准。判断民事调解制度的参照标准是什么呢?就是民事诉讼法关于调解的规定。正是由于民诉法规定的调解制度的基本原则没有得到贯彻落实，才在司法实践中产生了诸多弊端。具体来说，就是许多民事调解没有很好地贯彻自愿和合法原则。一些案件没有在事实清楚的基础上，分清是非，进行调

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1、自愿原则不能很好实现。调解的自愿性主要体现在：一是程序意义上的自愿，调解的进行需要双方当事人的主动申请或者经其同意;二是实体意义上的自愿，调解协议的达成是双方自愿协商的结果，是真实的合意。审判实践中，以劝压调、以拖压调、以判压调、以诱促调等方式都是对自愿原则的直接违背。

2、不能查清事实和分清是非。查清事实和分清是非，既是法院民事调解制度的性质所要求的，也是调解取得成功所必须的。虽然民诉法对此加以规定，但在审判实践中，仍有些法官不注重案件基本事实的调查，在调解中急于求成，先调解，后调查”甚至只调解，不调查”。

3、没有遵循合法原则。《民事诉讼法》第89条只规定调解书应当写明诉讼请求、案件事实和调解结果”，而未规定调解书应当写明的法律依据，该法第138条则规定判决书应当写明判决认定的事实、理由和适用的法律依据”，这说明调解远没有判决在合法性上要求严格。尽管普遍认可调解中的合法原则是宽松的合法性，但我们认为这种宽松的合法性主要是指实体上而言的，是相对于判决要求的严格合法性而言的。程序合法是实体合法的重要保证，法律为调解预设的程序轨道就是为了限制法官的恣意，真正实现当事人自愿。如最高人民

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赢了网s.yingle.com 法院承认的背靠背调解，其中的隐性违法调解最为人诟病，当法官单独对某个当事人做调解工作时，即使调解中有哪些事项违法，当事人基本上无法举证，不利于维护权利，这最终又在一定程度上推动了违法调解。

之所以出现上述问题，原因颇多，有社会环境的作用，有司法理念及执法思想的影响，还有制度不健全的因素等。笔者认为，其因在于：职权主义甚至超职权主义司法惯性的作用以及不合理改革指导的推波助澜。

二、改革现行民事调解制度的思路

基于上述问题的存在，怎样改革现行民事调解制度，用好用活这把和谐司法的利剑，成为我国民事调解制度健康发展所绕不开的重要课题。在尊重当事人诉权，完善诉权行使方式的基础上，重构我国民事调解制度的格局，建立层次分明的法院内纠纷解决机制，不失为一种有益的尝试。

1、民事调解的性质。对民事调解性质的认识，牵涉到调解改革的方向，是必须厘清的基础理论。我国学者对此有3种观点：①它是法院行使审判权的重要方式，这既是主流学者的观点，也被最高法院司法解释所强调;②它是法院审判权和当事人处分权的结合;③它本

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赢了网s.yingle.com 质上是当事人在法院指导下自律地解决纠纷的活动。我们认为，法院主持调解并且制作等同于判决效力的调解书和调解笔录，显然是行使审判权解决纠纷的一种方式;另一方面，法院调解又要受当事人自愿和处分原则的约束，不得越过界限。因而，民事调解是当事人处分权优先前提下，与法院审判权的结合。厘清这点认识，就要求调解活动要充分尊重当事人的处分权，法院的作用是辅助指导共同解决纠纷，而不是强迫和命令。换句话说，就是当事人在法院提供的法律资源充分和法律人格公正的平台上，协商解决双方矛盾纠纷的活动。

2、对现行调解原则的坚持。现行调解原则，经过近30年的检验，证明是符合我国国情的，是符合我国调解规律的。对自愿、合法原则，学界和实务界分歧不大。而对于查清事实、分清是非原则，则微词颇多，有否定、肯定和折衷3种观点。①否定说。该说认为调解应强调自愿，而不应或不必要求查明事实、分清是非。②肯定说。肯定说未从正面论述法院调解应当以查明事实、分清是非”为前提的理由，而是分析了否定说的不妥之处。③相对肯定说。该说认为对查明事实、分清是非”原则不应一概肯定或一概否定，而应根据不同情况，区别对待。

笔者认为，我们可以换一个角度来考察这个原则的必要性。当事人往往是在自行协商或者通过第三者调解失败后才诉诸法院的，此时双方的分歧和冲突已具有相当的强度，双方当事人(尤其是认为自己

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赢了网s.yingle.com 的权利受到侵害的一方)一般都会要求通过法院的审理查明事实的真相和分清双方的是非责任，不吃馒头也要争口气”。他们需要的是专门权威国家机关对其纠纷的裁断，而这个权威裁断，显然只有法院做出才最为合适。

既然法律赋予了调解书有等同与法院判决的效力，产生了既判力，那么这个裁断的做出就不能带有很大的随意性，应当与判决处于基本相当的谨慎地位，不应背离民事诉讼法的价值取向，而保证法院查明事实、分清是非，正确适用法律，保护当事人合法权益，制裁民事违法行为，正是我国民事诉讼法所强调和珍视的价值。如前所述，调解书在法律适用上与判决书相比已经大大降低了标准，如果再在认定事实上一味含糊，法官对纠纷就难免抱只要能够促使双方达成调解协议，其余一切都无关紧要的态度，利用审判者的地位强制当事人接受调解，用不真实的信息诱使当事人达成调解协议也就在所难免，从而大大损伤调解书的效力和调解制度的作用。笔者上述所列申诉案件正是这种情况的体现。

3、重构调解格局，推行法院内层次化纠纷解决。我国大多数法院开庭前调解结案为数甚少，绝大部分案件进入开庭审理程序，调审程序合二为一，调解不成再行判决，两种解纷方式基本同时进行。调判不分，调审程序合一，使调解与审理选择行使的主动权都由法官掌控，容易引发两种程序与行为错位，弱化审判程序。因此，调解程序

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赢了网s.yingle.com 与审判程序分离很有必要，调是调，判是判，调判分明，互不干扰，互不混同。

①实行诉讼内调审分离。一方面仍然将调解保留在诉讼制度内，另一方面将调解程序从审判程序中分离出去，作为审前的程序，设置调解法官来主持调解。既最大范围保留了法院调解制度在和平解决纠纷、简化诉讼程序、降低诉讼成本等方面不可替代的价值，又将调审程序与调解主体双重分离，确保调解程序的启动必须建立在当事人的程序选择权上，彻底杜绝法官强行适用调解，调审转换，久拖不决，同时又有助于调解法官的专业化发展方向，不断完善调解艺术，创新调解方法，提高法官以和谐方式解决纠纷的能力。

②调解的时间选择。现行司法解释和实务界都将立案调解或者诉前调解作为拓展调解渠道、提高调解效率的改革方向，殊不知，所谓的答辩期满前”或者立案后”的调解，更容易造成法官以判压调”和利用当事人信息不完全的弱势进行调解，是对查清事实、分清是非的规避和曲解。必须保障当事人在信息充分的前提下，自主决定是否调解。同时考虑到当事人往往开庭后很难改变立场的心理因素，调解的时间应当限制在当事人交换证据之后，开庭审理之前进行。

③设置和解确认制度。我国民事诉讼制度中，对当事人自行和解规定得较为粗泛，当事人在诉讼过程中自行达成和解协议的，人民法

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赢了网s.yingle.com 院可以根据当事人的申请依法确认和解协议制作调解书。”要确立当事人和解的法律形式和效力，规定当事人享有和解的权利。法院对和解协议的认可宜使用《和解确认书》形式，以示与调解书的区别。之所以这样设置，就是要赋予《和解确认书》不同于法院判决、调解的法律效力。相对于判决而言，《和解确认书》只对法院具有拘束力(法院不能随意更改)，而对当事人而言则产生了有限的既判力(不能以上诉方式请求推翻或变更，不能就判决决定的法律关系另行起诉，但可以就该确认书具备法定条件时，申请法院判决更改或者确权，也可以在其他诉讼中就同一法律关系提出与本案相矛盾的主张)和没有执行力(如需执行须另行举证该确认书存在法定情形)。类似于人民法院审理人民调解协议时，人民调解协议的法律地位。

④和解、调解与审理判决的衔接。我们设置了和解制度，设置了民事调解制度和民事审判制度，提供了多种渠道进行分流，突出了纠纷解决的层次和方式。笔者认为，和解制度应该贯穿全部诉讼过程，体现了当事人自治和处分原则。调解制度应置于审判之前，通过调解分流一部分争议不大、矛盾不深的案件，只有确须审理的才进人审判程序。在审理中已无调解的必要，故而不再需要判决转调解程序，可以大大提高判决的效率。

4、降低调解、和解诉讼费用，改革调解时限，创设便利条件，引导当事人走分流的纠纷解决途径。

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①调解结案可以节约诉讼资源，省去许多不必要的开支。一些国家和地区实行调解结案费用比审判结案费用收取较低的措施，以鼓励当事人使用调解方式结案。我国在2007年修改诉讼收费办法后，已经将调解结案改为减半收费。为确保调解、和解真正吸引当事人参与和使用，我国也可以在诉讼费用上分段缴纳，第一阶段为起诉后答辩调解阶段，第二阶段为调解结束至判决之前，第三阶段为裁判阶段，逐段诉讼费用以1/3递加。对于自行和解的在各该段内，减半收取。

②降低调解审限，提高调解案件的解决效率。现行调解制度，由于和审判程序重合，审限上不能体现出效率的优越性。调审分离后，将调解规定一个较低的固定期限(根据当事人申请并经对方确认，也可以在法定范围内适当延长调解期限)，比如一个月，在这个审限内，调解制度要完成调解结案，调解不成自然进入审判程序，在这段时间内也已完成了证据交换、争点归纳，相当于预备审程序，开庭审理水到渠成，会大大缩短开庭审理的时限，提高办案效率。

③法院提供优质法律咨询服务，节省调解中当事人聘请律师的费用。民事调解不同于开庭审判，不需要当事人之间的激烈对抗，因而也不需要专业的法律帮助，一般的咨询解答足以解决普通群众遇到的法律问题。众所周知，当前我国诉讼中律师费用相对于普通阶层而言，处于较高的水准，动辄上千元。法院在调解民事案件中，委派优秀法

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赢了网s.yingle.com 官，提供优质的法律咨询服务，既讲清了问题，又处理了纠纷，完全可以节省当事人聘请律师的费用，使人民群众从司法改革的成果中得到实惠，更能体现司法为民的社会主义法治理念。

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第三篇：民事抗诉案件再审程序若干问题研究

民事抗诉案件再审程序若干问题研究

[ 赖紫宁]——(2000-6-1)/ 已阅8160次

民事抗诉案件再审程序若干问题研究

赖紫宁 罗杜芳

我国民事诉讼法规定，人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。人民法院对人民检察院提出抗诉的案件，应当再审。但由于民事诉讼法对有关检察监督的问题规定得不够明确，以及由此产生的对这些问题的不同理解，导致检察院和法院在这些问题上存在许多不一致的认识，造成检法两家在民事抗诉案件再审程序中出现了许多矛盾。因此，有必要加强对民事抗诉案件再审程序问题的研究。

一、关于民事抗诉案件的范围

按照民事诉讼法的规定，检察院对哪些民事案件可以提起抗诉?在实践中，检法两家争论很大。根据民事诉讼法第185条的规定，检察院的抗诉对象是人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，调解书不属于检察院抗诉的范围。但这一规定也未明确检察院抗诉的范围是及于人民法院在诉讼过程中所有发生法律效力的判决和裁定，还是仅限于在某些程序中作出的生效判决和裁定。检察院是否对民事诉讼法第140条规定的10种裁定均有权提起抗诉?民事诉讼法规定也不明确。

对这些法律规定的模糊界域，检察机关与法院产生了彼此相左的认识。一些检察机关认为，民事案件抗诉监督的范围应包括民事诉讼的全过程和适用法律确有错误的全部裁定。基于此认识，有的检察机关不仅对法院在第一审程序、第二审程序中的生效裁判提出抗诉，而且对法院在执行程序、破产程序中所做出的裁定也提出抗诉。有的检察机关不仅对驳回起诉的裁定提出抗诉，而且对先于执行的裁定也提出抗诉，有的甚至还对案件审理过程中的财产保全裁定也提出抗诉。笔者认为，这是不符合民事诉讼法关于审判监督程序的法律规定的。根据我国民事诉讼法关于检察监督的规定，检察机关对民事诉讼的监督是事后监督。因此，检察机关既不能通过提起民事诉讼的方式启动审判程序，也不能通过参加诉讼对正在进行的民事审判活动进行监督，只能等到诉讼结束，即法院裁判发生法律效力后，才能通过审判监督程序进行监督。这说明检察机关对民事案件的抗诉受到时间和程序的双重限制。前一限制表明检察机关不得单独对法院在诉讼过程中所作出的管辖权异议、诉前保全、诉讼保全、先予执行等裁定提出抗诉，检察机关如认为这些裁定错误，只能等到一审或二审判决生效后，才能在对判决抗诉时一并提出。后一重限制实际上意味着只有当错误裁判落入审判监督程序的范围，才可以适用这一程序进行再审，检察机关在此时才能够提出抗诉。民事诉讼法将审判监督程序排在第二编审判程序中的第一审普通程序、简易程序、第二审程序、特别程序之后，这一排列表明审判监督程序是专门用来纠正第一审程序、第二审程序中已生效的错误裁判的。依特别程序作出的判决，不发生再审问题，依公示催告程序、督促程序作出的裁判，也无再审的必要，依企业法人破产还债程序作出的裁判，依法也不属于检察院抗诉的范围。执行程序是为强制实现判决、裁定等生效法律文书确定的义务而设立的程序，因此，人民法院为了保护已发生法律效力的判决、裁定或者其他法律文书的执行而在执行程序中作出的裁定，包括撤销仲裁裁决的裁定、不予执行仲裁裁决的裁定等都不属于抗诉的范围。

另外，对于人民法院判决解除婚姻关系等人身关系的案件，因这类案件与公民的人身权密切相关。在人民法院判决解除婚姻关系的案件发生法律效力后，双方当事人可以依法另行

结婚。因此这类案件依其性质也是不宜再审的。民事诉讼法关于“当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决，不得申请再审”的规定，也应适用于检察院抗诉的案件。因此，人民法院关于判决解除婚姻关系的案件也不属于检察院抗诉的范围。

二、关于民事抗诉案件再审法院的审级

我国《民事诉讼法》第185条规定，最高人民检察院对各级人民法院、上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有法定情形之一的，应当按照审判监督程序提起抗诉。但对人民检察院按照审判监督程序向哪级人民法院抗诉，由哪级人民法院再审，民诉法并没有明确规定。在此问题上，检察院与法院也存在不同的认识。检察院认为，上级人民检察院应当向同级人民法院提出抗诉并由同级人民法院再审。1而同级法院在审判实践中则几乎一律将同级检察院提出的抗诉案件交给作出被抗诉裁判的下级法院审理。笔者认为，对检察机关提出抗诉的案件，上级法院原则上交给下级法院再审，在认为必要时才由自己进行再审是合理和恰当的。根据最高人民法院《关于各级人民法院处理民事和经济纠纷案件申诉的暂行规定》第2条规定：“各级人民法院处理申诉，实行分级负责的原则。对申诉人的申诉，一般由作出生效判决、裁定的人民法院审查处理。上级人民法院认为必要时，可以直接审查处理”。人民检察院对民事案件提起抗诉，其来源也是基于当事人的申诉。对于这种申诉案件的再审，也应当适用最高人民法院的上述规定，一般应由作出生效判决、裁定的人民法院处理。而且，民事抗诉不同于刑事抗诉，它体现的是一种事后监督。对这种“事后监督”案件的再审应当体现民事诉讼的“两便”原则，即便利当事人诉讼和便利人民法院再审审判。由于作出生效裁判的人民法院对案情比较熟识，审理起来比较方便。因此，由下一级人民法院再审，有利于提高办案效率。如果抗诉案件都由上级检察院的同级法院再审，同级法院还要办理调卷等手续，人为地增加了不必要的办案时间。而且，由于同级法院的审判任务繁重，将全部民事抗诉案件都集中在同级法院审理，同级法院也将面临着难于承受的沉重负担，操作起来也是很困难的。因此，对检察院抗诉案件的再审，原则上应由作出发生法律效力的判决、裁定的人民法院进行。即原来是一审法院作出发生法律效力的判决、裁定的，人民检察院应当向原一审法院提出抗诉，原来是二审法院作出发生法律效力判决、裁定的，人民检察院应当向原第二审法院提出抗诉。检察院坚持向上一级法院提出的，上一级法院可以收下，收下之后，认为不需要本院审理的，可交由作出原生效裁判的法院审理。但是，强调抗诉案件原则上由下级法院处理，并非一律都交由下级法院再审。不加区别地将所有抗诉案件转下一级法院再审的方法也是不恰当的。有些抗诉案件应由上一级法院(即同级法院)直接再审。至于哪几类案件应由上一级法院直接再审，可由最高法院以司法解释的形式作出规定。笔者认为，下列几类案件可考虑由上一级法院直接再审：

1下级法院已再审或已经过复查驳回申诉的案件；2案情复杂，证据材料审查判断存在疑难的案件；3适用法律尚无定论的新型案件；4认定事实或适用法律错误具有典型性的案件；5下级法院根据审判委员会决定做出裁判的案件；6下级法院因地方保护而作出错误裁判的案件。除这几类之外的案件都可以交由下级法院再审。

三、关于民事抗诉案件的再审程序

由于民事诉讼法对人民法院审理民事抗诉案件的程序未作具体规定，因此两院在许多具体的程序问题上也产生不一致的看法。

(一)抗诉人在庭审中的地位和权利

根据法律规定，人民检察院提出抗诉的案件，人民法院应当再审，并要通知检察院派员出席法庭。但检察人员在庭审中的地位如何，法律没有规定。检察院认为，出席法庭的检察人员应当有权发表除抗诉意见以外的其他意见，有权提问等等。笔者认为，这是不符合民事诉讼法规定的。理由如下：

1这是由检察监督的特殊地位所决定的。由于人民检察院的抗诉是基于法律监督提出的，因此，人民法院在开庭审理再审案件时，抗诉人的地位既不同于进行审判的审判人员，也不同于再审案件中的当事人和其他诉讼参与人，而是处于特殊的地位。为此，人民法院在再审开庭时，可在审判席右下侧设抗诉人席。在审判长宣布提出抗诉的人民检察院和出席法庭的检察员后，出席法庭的检察员可以宣读抗诉书。至于开庭审理时的其他程序活动，依照《民事诉讼法》第184条的规定，原发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照法律规定的第一审程序进行，原发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照法律规定的第二审程序进行。出席法庭的检察员在再审庭审过程中，不能再发表意见。2这是由民事诉讼的私法性质所决定的。民事诉讼是一种平等主体之间的诉讼，诉讼主体之间的平等性，是民事诉讼区别于刑事诉讼、行政诉讼的一个本质特征。民事诉讼本质上属于私法的范畴。而检察院则是代表国家行使法律监督权的机关，如果检察院在庭审过程中支持一方发表意见，则破坏了这种诉讼主体间的平等性，是不符合民事诉讼法的原则规定的。

3这是由法律规定检察监督的“事后”特点所决定的。根据民事诉讼法的规定，检察院对民事诉讼的监督属于“事后监督”，这种监督就是在案件处理完后，可以按照法律规定的条件依法提出抗诉，发动再审程序，而无权对民事再审案件的审理过程实行监督。因此，即使人民法院再审的庭审程序不符合法律规定，检察院也只能在案件审结后再以程序违反法律规定为由实行监督。出席庭审的检察员在再审庭审过程中要求发表其他方面的意见，是缺乏法律依据的。

(二)检察院在法院裁定再审后撤回抗诉

对于检察院依法提出抗诉的案件，人民法院裁定再审，案件即进入再审程序。在这个阶段，检察院能否撤回抗诉?笔者认为，检察院在一定条件下应当有权撤回抗诉。

检察院的抗诉是一个非常严肃的问题，不能有丝毫的随意性。但鉴于人民法院的再审是根据检察院的抗诉作出的，检察院有权提出抗诉，当然也可以申请撤回抗诉。但申请撤回抗诉并非是毫无条件的。笔者认为，检察院撤回抗诉应当具备以下条件：1撤回抗诉应当采用书面申请的形式提出。因为抗诉是用书面的形式作出的，撤回抗诉也同样应采用书面的方式，口头、电话、自动退出法庭等非书面方式均不产生撤回抗诉的法律效力。2申请撤回抗诉应当在人民法院再审开庭前提出。再审开庭审理后，人民法院已对案件进入实体审理阶段，此时人民检察院再申请撤回抗诉是不恰当的。3申请撤回抗诉应当经人民法院同意。因为检察院抗诉后，人民法院已开始对案件进行再审。在进入再审程序后，又申请撤回抗诉，依法应当经人民法院许可。如果法院认为不能撤回抗诉，而检察院坚持要撤回的，人民法院可裁定不予准许，并依法继续审理，作出再审判决。但如果经过审查，人民法院认为检察院的撤回抗诉申请符合法律规定，可准予撤回抗诉的，应当制作裁定书，裁定准予撤回抗诉，恢复对原生效判决、裁定的执行。在检察院撤回抗诉后，如果当事人向人民法院申请再审，或者人民法院认为原生效的判决、裁定确有错误的，可以依照民事诉讼法的规定自行提起再审程序。

(三)再审裁判文书的制作

判决书、裁定书的制作应当反映审判的客观真实情况。因此，人民法院对检察院抗诉的再审案件作出判决、裁定时，法律文书的首部应当列明抗诉机关，同时可根据当事人在原审中的诉讼地位列明当事人。在判决书、裁定书中还应当写明提出抗诉的人民检察院和出席法庭的检察员，并写明案件因检察院抗诉而进行再审的情况。再审判决书、裁定书应当根据再审认定的事实作出，认为原判决、裁定确有错误的，应当依法改判；认为原判决、裁定事实清楚，适用法律正确的，驳回检察院抗诉，维持原判决、裁定。

四、关于民事抗诉案件的再审调解及发回重审

由于民事诉讼法未对再审的结案方式问题作出规定，因此，民事抗诉再审案件除了按原

判决、裁定的形式进行判决、裁定外，能否用调解、裁定发回重审的方式结案?在理论上和实践中都是颇有争议的一个问题。

(一)对抗诉的再审案件应当可用调解的方式结案

关于抗诉的再审案件能否进行调解的问题，检察院的否定意见认为，允许调解结案是对检察机关抗诉权的排斥，因为调解结案弱化了检察机关的抗诉权，使检察机关无权对调解结果实行监督，而且调解结案也不能体现监督的效果。2笔者认为，这种意见是失之偏颇的。根据民事诉讼法的规定，对于抗诉的再审案件也同样可以采用调解的方式结案。

1调解是人民法院审理民事案件的一项基本原则，它同样适用于再审程序。因检察院抗诉而提起再审，与因当事人申请或人民法院依职权而提起再审，除了提起再审的渠道有区别以外，再审的程序是相同的。根据《民事诉讼法》第184条的规定，人民法院按审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理。发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理。不管是按照第一审程序还是按照第二审程序审理，根据民事诉讼法的规定，人民法院均可对案件进行调解。2民事诉讼的私法性质，也决定了人民法院可以对案件进行调解。民事诉讼属于私法的范畴，它所调整的对象是平等主体之间的权利义务关系。在民事诉讼中应当充分尊重当事人的意思自治，充分保障当事人的处分权。这是民事诉讼的一项基本原则。当事人依法可以自行决定是否放弃其所拥有的实体权利，如果当事人在再审过程中表示愿意放弃部分实体权利，与对方当事人进行调解，并以调解的方式解决双方的纠纷。在调解的内容不违反国家强制性规定的情况下，检察院对此进行干预是不恰当的，因为它侵犯了当事人对其合法财产的处分权。

3调解结案并未弱化检察机关的抗诉权，相反它充分体现了检察监督的作用。民事抗诉的再审案件之所以要调解结案，就是因为原判决、裁定所确定的双方当事人的实体权利、义务不恰当，需重新进行调整，这种调整是因抗诉而引起再审后产生的，因此这正是检察监督的效果体现。

(二)发回重审也是民事抗诉再审案件的一种结案方式

民事抗诉再审案件能否发回重审，法检两院存在不同的看法。检察院的否定意见认为，发回重审可能成为法院回避检察机关抗诉的一种途径，认为它割裂和削弱了检察机关民事法律监督权的完整性和彻底性，形成了检察机关对再审案件监督上的漏洞。3笔者认为，这种观点是不恰当的，依照民事诉讼法的规定，民事抗诉的再审案件也应当可以发回重审。因为：1发回重审是民事诉讼法规定的民事再审案件的一种处理方式。民事诉讼法第184条第1款规定，发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出，或者案件是由上级人民法院按照审判监督程序提出的，按照第二审程序审理。而《民事诉讼法》第153条关于处理二审案件的规定中，发回重审是二审程序审理案件的一种处理方法。根据该条款的规定，有两类按二审程序审理的案件是要发回重审的：(1)原判决认定事实不清，证据不足的案件；(2)原判决违反法定程序的案件。对于原判决认定事实不清，证据不足的案件，可发回重审，也可在查清事实后改判。但是对于原判决违反法定程序的案件，依法只能发回重审。

2发回重审是对检察机关法律监督权的尊重。《民事诉讼法》第185条所规定抗诉的几种情形中，其中有一项是人民法院违反法定程序，可能影响案件正确判决、裁定的。如果检察院以此项规定为由提起抗诉，而法院再审认为抗诉理由成立，对案件作发回重审处理，是尊重检察机关法律监督权的结果，充分体现了检察机关进行民事抗诉的意义和作用。至于对重审案件的法律监督问题，检察院也同样可以按照民事诉讼法的规定进行。即在重审案件结束以后，检察机关仍然可以行使事后的法律监督权。因此，将再审案件发回重审并不存在削弱检察机关法律监督权的完整性问题。

注：

1在实践中，检察院对下级法院的民事抗诉都是向同级法院提出的。

23参见李晓明李文军《民事抗诉案件再审程序若干问题探讨》，载《法学》1997年第7期，第37—40页。

第四篇：婚姻家庭纠纷调解委员会案件调解情况分析

婚姻家庭纠纷调解委员会案件

调解情况分析

**县婚姻家庭纠纷调解委员会自**年4月下旬成立以来，积极发挥职能作用，不断健全和完善婚姻纠纷调解工作机制，加大婚姻家庭纠纷调解工作力度,创新调解工作思路，探索调解工作新方法，帮助广大妇女儿童解决最关心、最直接、最现实的问题，切实维护社会稳定。现将半年来**县婚姻家庭纠纷调解委员会纠纷调解情况统计分析如下：

从**年4月28日起到**年10月31日止，半年来共调解婚姻家庭纠纷62起，其中调解和好17起，调解离婚的45件。其中因性格不合、感情基础不牢、家庭暴力离婚的纠纷20 件，因打牌赌博欠帐离婚的纠纷 10件，因重男轻女离婚的纠纷 3 件，因喜新厌旧、第三者插足离婚的纠纷21件，因婚后无生育和嫌贫爱富离婚和子女残疾负担太重离婚的纠纷7件。离婚当事人农村户口的占75%，城镇户口的占25%，高中文化程度以下的占 80%左右，高中以上文化程度占20%，离婚当事人年龄40岁以下的占80%，40岁以上的占19%，50岁至60岁的占1%，女方无法忍受被迫提出离婚的占85%左右，离婚时子女抚养问题98%以上的当事人都能协商一致。

一、经对阅卷分析统计，我们注意到今年的婚姻家庭类案件有以下几个特点：

（一）70后中青年人离婚现象比较突出，所占离婚比例很大，且女方提出离婚的案件比例上升。

据统计，在要求解除婚姻关系的案件中，当事人的年龄呈现年轻化，离婚当事人年龄30至40岁的所占比重大，45岁到55岁比例较小，而且女方要求离婚的案件有明显增多。

（二）因缺性格不合、感情基础不牢、缺乏沟通、家庭暴力而引发离婚的占有很大比重。

自今年4月下旬以来，当事人以感情不和为由提起离婚诉讼的案件有20件，约占32%。（三）因喜新厌旧、第三者插足的离婚纠纷21件，约占34%，所占比例相对较大。

（四）农村人口离婚比例很高，高中文化以下的离婚律高。

（五）因重男轻女、婚后无生育的、家庭负担较重离婚纠纷比重偏低。

（六）调解和好不离婚的占案件总数的27.7%,比例偏低。

调解和好的案件，大多是夫妻一时赌气要离婚，男方认错，女方谅解，一般都能和好。

（七）婚姻家庭案件结构单一，以离婚纠纷为主，继承、赡养、抚养、扶养、解除同居关系等纠纷没有。

（八）调解时，纠纷当事人就夫妻双方债权、债务不肯言明或声明没有共同的债权债务。

二、案件特点原因分析

（一）解除同居关系及子女抚养纠纷类案件没有，说明自新的《婚姻登记条例》和最高院公布的《婚姻法》解释（二）（三）开始施行以后，我县对《婚姻法》及其相关解释的法律宣传、普及较深入。

适婚青年登记结婚的比例较高。（二）婚姻家庭案件结构单一，继承、赡养、抚养、扶养等纠纷没有。说明了一是基层和社区人民调解组织化解和调处了大量的该类矛盾纠纷。二是婚姻家庭纠纷人民调解委员会的职能和受理婚姻家庭案件范围，还需要面向社会进一步加大宣传力度。三是当事人认为到民政局就是办理离婚的，并不能完全理解还可以办理其他家庭纠纷。四是我们**县婚姻家庭纠纷人民调解委员会成立的时间短，工作还需进一步拓展。

（三）从女方提出离婚诉讼的案件呈现上升趋势的情况，可以看出，随着经济的迅速发展和人民的生活水平不断提高，我县公民的法律意识都得到了进一步增强，特别是妇女群众的法律维权意识得到明显强化。

特别是近年来，随着妇女经济地位的提高，在拥有稳定经济收入的情况下，她们在家庭中开始有了话语权，主动提出离婚的案件逐渐增多。但正是由于女性做为家庭生活的主要维系者，她们往往并没有坚定的、特别强烈的离婚意愿，加上法院诉讼离婚大多在协商不好情况下，才起诉离婚，程序繁多，大多情况下，被迫想通过向政府部门提出协议离婚离婚这个行为，表达她们对婚姻的不满，因而，这类案件往往都能通过大量的劝导工作促使双方最终调解和好或协议离婚。

（四）诉求离婚理由的变化，体现出我县居民越来越注重精神追求，开始更加注重婚姻在精神层面上的质量，男女平等意识也越来越强。

也就是说在经济富足的情况下，人就开始追求精神的东西。比如，有几起案件的当事人，男方在外面只顾挣钱，回到家以为把钱给老婆一扔就行了，谁知女方却因为经常家中没人可交流，学会了上网聊天或出去找朋友聚会，最终夫妻俩的心散了，女方以和男方没有共同语言为由诉请离婚。这些案件说明，很多人在经济收入改善后，越来越注重精神文化的需求，婚姻中男女双方既要在经济上相互扶助，还要在精神上相互关爱，培养积极健康的共同爱好。

（五）农村离婚当事人比例高。

说明一方面夫妻外出打工，两地分居导致夫妻感情破裂的情形多，且调解和好的可能性较小。随着我国改革开放的步伐加大，农村的中青年人选择了外出打工的方式以求生存，但是对于外面的世界缺乏必要了解，也缺少必要的心理、技能和知识准备，在追求物质生活的同时放松了自身素质的提高，从而逐渐放纵自己，放弃责任，于是有了外遇，夫妻感情开始出现裂痕。加之夫妻两地分居，聚少离多，双方的矛盾不能够及时解决，感情裂痕无法及时弥补也是客观情况。另一方面生活节奏加快，思想观念改变。现在城镇化进程中农村生活节奏也在加快。人们关注的是金钱，婚姻的价值观在改变，感情逐渐淡漠，婚姻变成了廉价品。现在女子的政治地位、社会地位、经济地位都有了很大的提高，女子不再依附于男人，不再是社会的底层，她们有了更多的主动权。对于婚姻过程中出现的矛盾、委屈、过错，双方不再忍让和迁就。

（六）“70”后离婚人数比重最大。

说明一是舆论环境及社会干预对婚姻控制力的弱化。传统舆论对于离婚负面影响的过多渲染，随着时代的变迁被逐渐削弱。法律制度的修改、家庭结构的改变、婚姻的淡化，使得离婚变得越来越私人化。“70”后自小生活在“从一而终”的传统婚姻家庭观念被动摇的环境中，将离婚视为法律赋予的合法权利，丝毫没有父辈“嫁鸡随鸡，嫁狗随狗”的思想烙印。二是社会生活的深刻变革对婚姻稳定性的冲击。社会生活在经济、政治、思想文化等领域发生的巨变必然影响到“70”后的思维方式和行为方式。加之人到中年，上有老下有小，疲于生存和发展，无暇精心经营婚姻。

三、应对策略建议

（一）健全“三项机制”。

 一是要在健全和完善调解组织机构基础上，进一步完善婚姻调解人民调解委员会的运行机制。二是要健全纠纷排查机制。结合县妇联的信访窗口，坚持把工作重心下移，依托各乡镇、社区、村调委会和法律援助站，村、社区妇女维权站，及时对婚姻家庭矛盾纠纷早发现、早预测、早调处，从而挽救更多的濒临破碎的家庭。坚持每月一次的排查，及时掌握婚姻家庭纠纷信息，实现以防促控促家庭和谐稳定。三是要健全联合调处机制。整合妇联、司法和乡镇社区基层调解组织力量，对婚姻家庭案件，充分发挥部门之间协作，发挥调解组织的网络优势整合调解资源，提高了调解的效率和效果。

（二）建立“三支队伍”。

一是进一步建立县、乡（镇）、村（社区）三级婚姻家庭纠纷人民调解员队伍。同时加强调解员对《新婚姻法》及解释、《妇女权益保障法》等相关法律法规学习和理解，掌握调解技巧和语言，不断提高队伍的综合素质和提升调解专业水平。二是建立婚姻家庭矛盾纠纷信息员队伍。建立由30个乡镇妇联主席、20个社区妇联主席和422个村妇代会主任组成的婚姻家庭纠纷信息员队伍。三是建立妇女维权志愿者队伍。县妇联要积极发挥组织优势，积极组建并完善由女法官、机关女干部、妇联维权干部、乡镇和社区志愿者等组成的婚姻家庭维权志愿者队伍建设。

（三）做好“三个结合”。

一是深化调解与普法工作的结合。利用“三八维权周”、“六一”、广场舞大赛、端午龙舟竞赛等重要时段和活动载体，组织志愿者走村入户广泛宣传加大《妇女权益保障法》、《婚姻法》及其解释、《人民调解法》和**县婚姻家庭纠纷人民调解委员会的职能、纠纷受理范围的宣传力度。宣传男女平等的基本国策，优化社会性别意识，倡导平等和谐的婚姻家庭观念，有效预防和制止家庭暴力的发生，各级党委、政府应加强对群众的思想道德教育，倡导和谐文明的社会风尚。二是深化调解与平安创建的结合。开展“平安家庭”创建和表彰活动，使广大家庭和群众深受教育。三是加强婚姻家庭矛盾纠纷调解与文明创建的结合。结合今年在全县范围内开展文明家庭创建、“星级文明户”和晒最美家庭故事寻最美家庭等活动,通过正面典型教育和弘扬家庭美德,积极预防家庭矛盾和构建和谐家庭。

第五篇：浅谈离婚案件调解的方法与技巧

浅谈离婚案件调解的方法与技巧

浅谈离婚案件调解的方法与技巧

在民事纠纷案件中，离婚案件占了相当大的比例。该类案件是一种发生概率高、存在面广、恶性转化快、连带问题多的特殊民事纠纷，不但涉及婚姻关系、子女、财产、以及债权债务问题，而且涉及的法律关系较多，不仅关系到当事人双方，甚至会涉及、惊动当事人的亲友以及社会相关人员和部门。离婚案件的妥善解决与否，不但关系到法院的办案质量，也关系到双方当事人的生活和命运，更关系到社会稳定与发展。因此，离婚案件的审理，一直是人民法院民事审判工作的重点，是社会各界、各群众机关关心与注意的热点。本文拟就离婚案件的调解方法和技巧做粗浅的探讨。

一、离婚案件审理中调解方法的重要意义

《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款规定：人民法院审理离婚案件，应当进行调解，如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。离婚案件所审理的结果，首先，直接关系到当事人双方的权益；其实，涉及双方子女的合法权益的保护以及子女的健康成长问题；第三，直接影响双方父母、亲人的生活。如父母赡养侍候等问题；第四，还有可能涉及双方的单位和朋友，如离婚后碰到生活上的问题，以及与朋友的债权债务问题等。审理离婚案件中，调解方法的得当于否，时机把握的是否到火候，对离婚的双方当事人、对社会意义非同一般。

第一，适当的调解方法可以消除夫妻双方的矛盾，促进相互的沟通，使双方重归于好，破镜重圆。有时离婚的一方当事人向法院起诉时，只是因某些事对对方心生怨恨，咽不下一口气，非要闹个鱼死网破，在这种情况下法官作为中间人从中调和，若调解方法把握适当，则很有可能使双方和好，通过调解，使双方当事人思想沟通，达到缓解、消除矛盾、相互谅解的目的，促使婚姻关系向和美方向发展。

第二，有利于避免矛盾激化，顺利达成离婚协议。调解不仅是和好案件所需要的，而且是离婚的案件所必须的手段。因为双方当事人离婚远不止涉及双方的婚姻关系，更涉及到子女、财产以及债权债务问题。正确、妥恰运用调解技法，可以更好地引导双方当事人冷静地面对这些问题，提出妥善解决办法，达成离婚协议，防止双方当事人矛盾激化，而使双方失去协商的基础。因为离婚案件一旦双方当事人不能诚意地进行协商，法院要运用判决来完全客观、公正地解决离婚案件是十分困难的。不管是子女问题、财产问题或者债权债务问题，一旦双方当事人产生争议，都不肯如实客观地陈述事实、提供证据，势必造成法院认证、判决的困难。并且法院要为此浪费更多的诉讼资源，也不利于案件顺利解决。因此，妥恰运用调解手段，能避免激发矛盾，有利于案件的顺利、妥善解决，获得良好的社会效果。

第三．能把子女因离婚而造成的身心创伤降到最低。父母的离婚，无疑会给子女造成生活上的不便和精神上的痛苦。这种物质上和精神上的打击，对子女（特别是未成年子女）身心的健康成长影响是巨大的。特别是对子女应尽的义务（特别是未获抚养权一方）必将因矛盾的存在而大打折扣，如不支付抚养费。有的案件经判决后获抚养权一方甚至会要求子女与另一方断绝父（母）子关系，并拒绝对方探望，这些因素必将严重损害子女的身心健康。

第四，能最大程度的达到法律效果和社会效果的统一。离婚案件的双方当事人关系与其他案件不同，双方并非“仇家”，而仅是因为感情破裂才导致离婚。因为调解是在双方当事人自愿的基础上进行的，是双方当事人意思自治的具体体现，一旦达成协议，双方当事人一般都会自动履行，并保证相安无事。有利于案件的执行。而判决离婚的案件，不管是财产、债权、债务或者是对子女承担抚养义务，因为非其自愿，并且如前所述，判决不可能绝对客观公正，那么，义务当事人就可能不履行或不主动履行判决内容，从而引起执行程序。这种执行程序的启动，社会效果显然是不理想的。离婚案件中调解比判决通常更能达到两者的和谐统一，有利于社会和家庭的稳定。

二、离婚案件调解的基本原则

《民事诉讼法》第九条规定，人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解，调解不成，应当及时判决。调解工作是一项细致而又耐心的工作，因此，在调解活动中必须好以下几个基本原则：

（一）客观公正原则。就是要实事求是的查明原因，公平合理的处理问题。调解方法与其他解决问题的方法最大的区别在于调解不具有强制性，因此，离开了客观公正调解活动是无法进行的。

（二）平等原则。就是要一视同仁的对待每一位当事人。当事人之间存在着年龄、性别、职业身份、贫富等等差别，这些差别只能作为调解技巧加以选用，而不能作为评断是非曲直的依据加以引用。离开了平等就会有失公正。

（三）尊重当事人意愿原则。就是对于当事人的意思表示要充分予以考虑。意愿是双方而不是单方。单方的意愿只有征得相对方同意后才能视为双方意愿。调解的最佳效果就是“化干戈为玉帛”，和好如初。自愿、合法原则应是离婚案件调解的基本原则，而查明事实、分清是非的原则则不应成为离婚案件调解的基本原则。古人云“清官难断家务事”，离婚案件的事实涉及面广，引起纠纷的原因较多，很难查清全部事实，分清所有是非。而且真的查清事实、分清是非，对案件调解也是不利的。因为在查事实、分是非的过程中，当事人难免会回想不愉快的过去，揭视对方的不足、缺点。在事实查明、是非分清之后，当事人的感情裂痕会越来越大、矛盾也越来越大了，更不利于调解。再者，根据私权的处分原则，当事人对自己的民事权利有绝对的处分权，只要其自愿，并且不违反法律禁止性规定，在事实不清、是非未明的情况下，当事人有权就离婚案件的处理作出其意思表示，并达成调解协议。当事人的意愿只要是真实意思的表示，作为调解人没有理由加以拒绝。

三、调解离婚案件的方法与技巧

（一）将调解贯穿于案件审理的全过程

调解是审理离婚案件的一个重要环节，我们应把握好该环节，将案件分为庭前、诉中、诉后三个阶段，分阶段采用不同的调解原则，庭前准备阶段，我们要本着“模糊”原则，从节省诉讼资源，及时化解矛盾的角度积极进行调解，在双方自愿的基础上为双方提供一个以情感人的谈判空间，使双方在互谅互让的基础上达成调解协议，这样就可使当事人减少收集证据、举证、质证等方面的投入，方便、快捷的解决纠纷，同时亦为双方今后生活中和睦相处，精诚合作奠定了基础，诉讼中，在案件事实基本查清时，我们要及时，全面的为当事人归纳争议的焦点，在分清是非、划清责任的前提下进行调解，这样可以避免当事人在案外因素上的无谓的争执，使当事人在认清形势下权衡利弊下进行调解，当然此时法院已可依法下判，但较之判决当事人如能达成协议，便更能接受结果，可从根本上杜绝当事人的上访、缠诉。庭审结束后，在未下判前亦可接受当事人的调解请求，如当事人能达互让则可省去执行程序，极大缓解执行的压力，降低当事人的诉累。总之，在调解和判决的适用上，我们要坚持在调解中查明案情，并随着案件事实和法律争议的逐步明确化，而提高和解的机率，奠定裁判的基础，从而使调解与判决有机的结合起来。

（二）做好个案调解工作的基本思路

针对个案如何入手，怎样去作调解工作，可以按以下思路去进行：

1、审查。法官在接到案件后，应认真对其卷宗材料进行全面客观的审查，找出案件争议的焦点，查看相关的法律资料，对双方的证据进行严格的审查。

2、倾听。认真听取双方当事人的诉说，把他们想说、要说、该说的话让他们说完，不要怕麻烦，从而使法官在他们的诉说中找到问题症结，以便对症下药。

3、纷争。根据双方当事人在诉讼过程中的诉讼主张及其所提举的证据确定其争议的焦点，找准其在诉讼中产生矛盾心理的根源所在，通过审理摸清其诉讼实质，挖掘和理顺他们心中的困惑。

4、讲法。通过审查及当事人的诉说，是我们找到了问题的核心，亦根据法律的规定，给当事人讲明法律和政策，让他们知法明理，自觉分清是非所在。

5、揭示。就是把双方当事人的证据摆出来对具体案件进行全面客观的面对面的剖析，揭示其矛盾实质及其诉讼心理，使其抛弃非客观的诉讼杂念，端正其诉讼的目的。

6、化解。就是通过摆事实、明证据、讲法律，用法官的真诚和公心来帮助他们化解内心的矛盾、辩明是非曲直，解开他们的心里疙瘩，达成双方言合的目的。

（三）离婚案件调解和好的方法的技巧

婚姻法第三十二条第二款规定，“人民法院审理离婚案件，应当进行调解，如感情确已破裂，调解无效，应准许离婚”。从上述规定可以看出，离婚案件的审理，调解和好是必经的程序。而且调解和好，不管对当事人及子女、亲人或者对社会，都是有好处的。因此，一个法官，适当掌握调解和好技法是必要的。

1、冷处理法。冷处理法主要针对有的当事人提出离婚诉讼纯粹是负气行为，而其内心并不希望婚姻破裂的情况。这种当事人表现出的往往是情绪过于激动，急于倾诉心中的苦水，不断罗列对方的不是。仔细分析，这种当事人之所以激动、诉苦、并陈述对方的不是，是因为他仍在意双方的婚姻，仍在意对方，如果双方感情确已破裂，当事人反而会更冷静、更灰心，甚至不愿讲太多的话。因此对于上述的当事人，法官只须静静地听其发泄、倾诉，等到他气消了，再进行调解，给个台阶，比如向对方赔个礼、道个歉等，往往很容易成功。而如果当事人正在气头上，法官不让其发泄、倾诉，而直接进行调解，往往会火上加油，适得其反，反而激化矛盾，导致调解不能。留给当事人适当的和好时间，不应急于下判，而应留给当事人的亲友都会通过各种途径、方法促其当事人和好；另一方面，双方当事人经过一段时间，其情绪稳定下来，更能正确客观地看待自己的婚姻以及双方矛盾，从而改变初衷，主动和好。

2、回忆感情法：即回忆双方的美好感情，或一方对另一方恩爱和关照的情感事件。人的言行受其情感影响是很大的，许多夫妻在矛盾产生、激化后，往往总是忘记了双方恩爱的过去，忘记对方的好，总是捡不好听的话说，而一旦经旁人提醒，他就会重新、客观地评价自己的爱人。法官可以鼓励当事人把谈恋爱时的那种心态表现出来重新挽回感情。这种方法，可以调动或激起夫妻之间的情感，屏弃一时怨恨，促使双方和好。

3、赔礼道歉法：即由过错方向无过错方赔礼道歉。法官在诉讼过程中鼓励主张和好的一方当事人在诉讼中敢于承认错误，并在诉讼过程中努力表现，改正缺点。由过错方向无过错方赔礼道歉，促使当事人认清自我、检讨自己。法官在赢得当事人信任的基础上，对当事人在婚姻关系中存在的错误思想和不妥言行，以及对婚姻关系造成的危害。促使当事人认清自己的错误，并敢于正确面对，自我检讨。促使双方当事人和好。

4、子女或亲情连接法：即利用子女或父母等作为情感纽带，连接夫妻双方的感情。夫妻与子女、夫妻与父母，是一种双向亲情关系，可以对夫妻感情发挥调节或纽带作用激发当事人对子女的亲情，以挥子女在当事人婚姻关系上的纽带作用。子女在家庭的地位举足轻重，在父母的心中更占据很大的位置。法官如能妥善利用这一因素，激发当事人对子女的亲情，对调解和好将起巨大的作用。

5、亲友或组织劝说法：利用当事人亲友或有关单位或组织的影响，形成浓厚的调和氛围。各当事人都有一定的社会生活范围，也必定有一些比较亲近、知心的亲戚、朋友或工作单位的领导同事，这些人对其影响有时甚至超过家庭成员。利用亲属、朋友，共同做和好工作，或者排除婚姻障碍。如解决婚姻中的分居住房等实际困难；有第三者的，则要斩断第三者，等等。这实际上是婚姻上的“综合治理”，更有利于和好。

6、比较优劣法：即将一方的优点和缺点进行比较，以便要求离婚者正确认识或对待不愿离婚者。这种方法，可以对不愿离婚者有一个全面正确的认识，防止因对另一方的错误认识和判断而草率离婚。

7、打破幻想法：就是消除当事人不正当的离婚企图，打破再婚的幻想。在第三者插足或一方地位提高而喜新厌旧引起的离婚案件中，过错方往往富于幻想，构成他们的离婚目的就是与第三者结合。不打破他们的幻想，夫妻就不可能和好。通过实践，我们体会到，要打破其幻想，审判人员除多做说服教育工作外，必要时对过错方得与其所属单位联系，采取一定的强有力的措施，将其与第三者分开。只有这样夫妻和好才有现实可能性。

（四）调解离婚的方法的技巧

法官在进行了多方努力进行调解后，如果仍有一方当事人坚决要求离婚，且双方感情确已破裂，可以考虑调解离婚，如果能达成离婚协议，也比判决离婚的效果要好。因此，法官也要注意调解离婚的技法，尽量让应当判决离婚的当事人达成离婚协议。从调解离婚的内容看，主要是婚姻关系，子女抚养以及财产债权债务的处理。

1、婚姻关系。如果说调解和好是着重做好主张离婚当事人的工作的话，那么调解离婚则应着重做好不想离婚当事人（下称不离方）的思想工作。可以考虑从以下几方面做工作：（1）帮助不离方分析对方的态度，使其明白对方态度已决，让其死心，而同意离婚；（2）让不离方看清其不同意离婚的后果；a、法院有可能判决离婚；b、即使法院判决不准离婚，半年之后对方当事人仍可重新起诉离婚，只要对方态度坚决，法院最终还得判离婚；c、教育不离方当事人应尊重对方，以激将法培养其独立生活的勇气，让不离方明白，每个人都是独立的，谁也无须依靠谁生活；d、让不离方认识到，如果调解离婚，对方有可能在离婚条件上适当让步，并且调解离婚对双方及子女都有好处；e、在自愿的基础上，让主张离婚一方做适当的让步，当然不能超过法律规定的界限。

2、子女抚养问题。子女抚养问题的调解，主要涉及子女由谁抚养和子女生活费、教育费的负担问题。法官首先应让双方当事人明白，离婚后，子女不管由谁抚养，仍是双方子女，双方对子女都拥有相同的权利和义务。如果子女的抚养要权有争议的话，应着重考虑从有利于子女身心健康，保障子女合法权益出发，并结合双方抚养能力等具体情况妥善解决。

3、财产分割及债权债务的享有和承担。首先，法官应仔细调查，如实查明双方当事人的财产及债权债务情况，以免因遗漏而致日后产生纠纷。其次要考虑法律规定的一些原则，如保障妇女、儿童合法权益原则；照顾无过错方原则；照顾经济收入少、谋生能力低的当事人。第三，双方当事人如果对财产及债权、债务的处理产生分歧，法官要让双方明白财产及债权债务均分的基本原则，以此来约束不讲理的一方当事人。

三、离婚案件中运用调解方法应注意的几个问题

（一）要认识到离婚案件审理中调解方法的重要性，因为离婚案件关系家庭和社会的稳定，圆满地把离婚案件处理好因而显得格外重要，此时如果正确地适用这些调解方法很可能起到事半功倍的效果。

（二）任何调解方法都不是静止不变的东西，要根据离婚案件的实际情况灵活运用，可能有的案件需要综合运用这些方法才能达到比较好的效果。

（三）要把握好调解的时机，首先要树立调解应贯穿诉讼全过程的理念，在矛盾事实查清后可进行调解，在财产等其它情况查明后可进行调解，因案而异，因人而异。

（四）在调解过程中要做到离婚无伤，包括不因离婚伤害子女、不因离婚伤害对方、不因离婚伤害社会。尽量避免在影响子女学习或身心健康，应当以子女利益为最高原则，选择子女最能接受或最有利的方法处理，排除或减少离婚对子女的伤害。不因离婚伤害他方，包括精神伤害与物质伤害两个方面的内容：一是要把因离婚对另一方的感情伤害（精神伤害）减少到最小程度；二是要把因离婚对另一方的经济损害（物质伤害）减少到最小程度，特别是不能使另一方因离婚限于困境。不因离婚伤害社会，包括两个方面的内容：

1、不因离婚酿成社会矛盾，发生危及社会安宁的恶果；

2、不因离婚破坏社会公德，败坏社会风俗。

（五）要防止出现审判人员以压代调、以拖代调、以判代调等违反离婚案件当事人自愿原则的现象发生，不能使调解成为一种随意性很大的东西，丧失了其应有的公正性。例如，涉及案外第三人利益时，应特别注意不能损害他们的合法权益。

综上所述，笔者认为离婚案件的调解工作是一项很有学问的工作，是一门艺术，调解离婚案件虽然有一些规律性的东西可以进行总结、推广，但现实中并无一成不变的调解技法，只有在审理案件中因事制宜、因人制宜，具体问题具体分析，才是最好的调解技法。）